Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 июля 2014 г. N 09АП-22065/14

г. Москва

21 июля 2014 г.

Дело N А40-28598/13

Резолютивная часть постановления объявлена "15" июля 2014 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "21" июля 2014 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

Судей Е.А. Солоповой, Н.О. Окуловой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.В. Щетининым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по г. Москве на решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.04.2014 по делу N А40-28598/13, принятое судьей А.В. Бедрацкой по заявлению Инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по г. Москве (ОГРН 1047701073860; 105064, г. Москва, ул. Земляной вал, д.9) к Обществу с ограниченной ответственностью "Королевская вода" (ОГРН 1127746327752, 109382, г. Москва, ул. Мариупольская, д. 6) о признании взаимозависимыми, взыскании суммы налоговой задолженности в размере штрафных санкций на сумму 23 469 710 руб., пеней по НДС и НДФЛ в общем размере 72 248 261 руб., а также недоимки по НДС в размере 231 141 735 руб.

при участии в судебном заседании:

от ИФНС N 1 по г. Москве - Шагинян Н.А. по дов. N 06-12/65 от 01.10.2013, Ушакова Н.Р. по дов. N 06-12/67 от 01.10.2013, Усачев К.А. по дов. N 06-12/64 от 28.08.2013

от ООО "Королевская вода" - Бухарина Е.С. по дов. от 28.06.2014;

ЗАО "Королевская вода" - Трусов О.С. по дов. от 17.02.2014

УСТАНОВИЛ:

Решением от 23.04.2014 г. Арбитражный суд г. Москвы отказал в удовлетворении заявления Инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по г. Москве к Обществу с ограниченной ответственностью "Королевская вода" о признании лиц взаимозависимыми и о взыскании с Общества с ограниченной ответственностью "Королевская вода" задолженности в размере 23 469 710 руб., пени по НДС и НДФЛ в размере 72 248 261 руб., недоимки в размере 231 141 735 руб. Инспекция Федеральной налоговой службы N 1 по г. Москве не согласилась с решением суда первой инстанции и подала апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявления Общества с ограниченной ответственностью "Королевская вода" по доводам, изложенным в апелляционной желобе. В судебном заседании представитель налогового органа поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель заявителя полагает решение суда обоснованным и правомерным, апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению. Отзыв на апелляционную жалобу представлен. Представитель третьего лица ЗАО "Королевская вода" поддержал позицию Заявителя.

Проверив в порядке статьей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность принятого решения, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об обоснованности доводов апелляционной жалобы, в связи с чем обжалуемое решение суда подлежит отмене, поскольку не отвечает требованиям пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Инспекцией Федеральной налоговой службы N 1 по г. Москве (далее - Инспекция, налоговый орган) проведена выездная налоговая проверка Закрытого акционерного общества "Королевская вода" (далее - третье лицо) По результатам выездной налоговой проверки было принято решение от 18.09.2012 N 613 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (далее - решение инспекции), с общей суммой доначислений 330 767 518 руб. (т. 1 л.д. 15-81).

Реализуя право на взыскание начисленных и не уплаченных сумм налогов, пени и штрафов, Инспекция в рамках ст. ст. 46, 47 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) пыталась взыскать сумму задолженности, однако сумма недоимки погашена не была. В связи с неисполнением ЗАО "Королевская вода" обязанности по уплате доначисленных сумм налогов, пеней и штрафов, Инспекцией на основании п. 2 ст. 45 НК РФ заявлено требование о признании ЗАО "Королевская вода" ИНН 7701017020 и ООО "Королевская вода" ИНН 7743851251 взаимозависимыми лицами и взыскании с ООО "Королевская вода" ИНН 7743851251 суммы налоговой задолженности. Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции указал, что ООО "Королевская вода" (далее - Заявитель, Общество) не является по отношению к ЗАО "Королевская вода" ни основным (преобладающим, участвующим) обществом (предприятием), ни зависимым (дочерним) обществом (предприятием).

По мнению суда апелляционной инстанции, ЗАО "Королевская вода" с целью уклонения от исполнения обязанности по уплате налогов, пени и штрафов фактически перевело свою финансово-хозяйственную деятельность на вновь созданное юридическое лицо - ООО "Королевская вода" (дата государственной регистрации 25.04.2012), зарегистрированное в период проведения выездной налоговой проверки ЗАО "Королевская вода" (согласно Акту выездной налоговой проверки "Королевская вода" от 07.08.2012 период проведения проверки с 10.06.2011 по 07.06.2012), с тем же фактическим адресом, контактными телефонами, информационным сайтом, видами деятельности, товарным знаком, но только с другой организационно-правовой формой (ООО) и постановкой на учет в другом налоговом органе - ИФНС России N 23 по г. Москве, что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ (т. 1 л.д. 94-98). Наряду с уклонением от уплаты налогов, ЗАО "Королевская вода" с момента начала проведения выездной налоговой проверки уменьшала свои активы. Так, согласно бухгалтерскому балансу за второй квартал 2011 года (дата начала выездной проверки) сумма активов равнялась 216 149 000 руб. В третьем квартале 2012 года (дата принятия решения по выездной налоговой проверки) сумма активов равнялась 97 179 000 руб.. За 2013 год (дата подачи искового заявления по настоящему делу) 91 960 000 руб.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ ЗАО "Королевская вода" является действующим юридическим лицом, однако ООО "Королевская вода" фактически начало работать по договорам и контрактам, заключенным ЗАО "Королевская вода" с ООО "Финансовые и бухгалтерские консультанты", ОАО "ГлобалЭлектроСервис", ЗАО "ДиалогНаука", ООО НПП "АпАТэК", ООО "Комедии Клаб продакшн" и другими организациями, что подтверждается письмами упомянутых покупателей воды, которые подтвердили расторжение договоров с ЗАО "Королевская вода" и заключение в тот же день новых договоров с ООО "Королевская вода" (т. 2 л.д. 8-28). Данный вывод налогового органа подтверждается следующими доказательствами.

В отношении договора с ООО "Финансовые и бухгалтерские консультанты". ООО "Королевская вода" сообщило ООО "Финансовые и бухгалтерские консультанты" что в соответствии с Соглашением об уступке права (требования) N 1/Ц, заключенным 02.07.2012 между ЗАО "Королевская вода" в качестве цедента (первоначальный кредитор) с одной стороны и ООО "Королевская вода" в качестве цессионария (новый кредитор) с другой, право требования обязательств по отгруженным в адрес ЗАО "Королевская вода" до 02.07.2012 товарам в соответствии со ст. 382 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) переходит ООО "Королевская вода" в объеме, установленной ст. 384 ГК РФ. В соответствии со ст. 384 ГК РФ право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условия, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательств, а также другие связанные с требование права, в том числе, право на неуплаченные проценты.

В отношении договора с ОАО "ГлобалЭлектроСервис". ЗАО "Королевская вода" письмом от 08.06.2012 сообщило ОАО "ГлобалЭлектроСервис" что в связи с предстоящей реорганизацией ЗАО "Королевская вода" расторгает договор поставки питьевой воды. Однако в этот же день (08.06.2012) ООО "Королевская вода" направила ОАО "ГлобалЭлектроСервис" новый договор поставки питьевой воды указав, что Общество с ограниченной ответственностью "Королевская вода" направляет для заключения новый договор поставки питьевой воды. (т. 2 л.д. 8-13).

В отношении договора с ЗАО "ДиалогНаука". ООО "Королевская вода" сообщило ЗАО "ДиалогНаука" что Общество с ограниченной ответственностью "Королевская вода" направляет для заключения новый договор поставки питьевой воды. При направлении данного договора ООО "Королевская вода" акцентировало внимание бухгалтерии ЗАО "ДиалогНаука" на данное письмо, что подчеркивает отсутствие каких-либо иных изменений в поставке питьевой воды (т. 2 л.д. 14-15).

В отношении договора с ООО НПП "АпАТэК". ЗАО "Королевская вода" письмом б/н и б/д сообщило ООО НПП "АпАТэК" что в связи с предстоящей реорганизацией ЗАО "Королевская вода" расторгает договор поставки питьевой воды. Вместе с тем, ООО "Королевская вода" направила ООО НПП "АпАТэК" новый договор поставки питьевой воды указав, что Общество с ограниченной ответственностью "Королевская вода" направляет для заключения новый договор поставки питьевой воды. (т. 2 л.д. 16-21).

В отношении договора с ООО "Комеди Клаб продакшн". Между ООО "Комеди Клаб продакшн" и ЗАО "Королевская вода" был заключен договор N 71320 от 28.07.2011 на поставку питьевой воды. Дополнительным соглашением N 1 от 12.06.2012 к договору N 71320 от 28.07.2011 стороны расторгли договор N 71320 от 28.07.2011. Вместе с тем, информационным письмом от 31.10.2012 ООО "Королевская вода" в адрес заинтересованных лиц (в том числе ООО "Комеди Клаб продакшн") сообщила, что питьевая природная вода с товарным знаком "КОРОЛЕВСКАЯ ВОДА" является одной из самых известных и потребляемых марок питьевой воды в России. Качество воды, система менеджмента качества при ее производстве соответствует _. Производителем питьевой природной воды с товарным знаком "КОРОЛЕВСКАЯ ВОДА" является Общество с ограниченной ответственностью "Аква-Ресурс". По сложившейся общепринятой практике крупный производитель, как правило, не занимается сбытом своего товара, а поручает это специализированным фирмам. Исходя из этой практики, Общество с ограниченной ответственностью "Аква-Ресурс" на договорной основе передало функции сбыта природной воды с товарным знаком "КОРОЛЕВСКАЯ ВОДА" Обществу с ограниченной ответственностью "Королевская вода". Из анализа данного письма следует, что производитель питьевой воды - ООО "Аква-Ресурс" первоначально реализовывал свой товар через ЗАО "Королевская вода", а в последующем, как доказано налоговым органом, через ООО "Королевская вода". Кроме того, из упомянутого письма следует, что продукцией с товарным знаком "КОРОЛЕВСКАЯ ВОДА" торговало как ЗАО "Королевская вода", так и ООО "Королевская вода". Продолжение договорных отношений ООО "Комеди Клаб продакшн" с ЗАО "Королевская вода" в лице ООО "Королевская вода" подтверждается товарной накладной N 124408 от 08.10.2012 (т. 2 л.д. 22-28).

Таким образом, все денежные средства по отгрузке товаров (выручка) поступают не на расчетный счет ЗАО "Королевская вода", а на счета ООО "Королевская вода". По данным контрагентам ООО "Королевская вода" получает выручку за ЗАО "Королевская вода".

Кроме того, факт того, что ООО "Королевская вода" фактически продолжает работать по договорам и контрактам, заключенным ЗАО "Королевская вода", подтверждается переходом всех сотрудников ЗАО "Королевская вода" в ООО "Королевская вода". Данный вывод подтверждается следующими обстоятельствами. Как следует из штатного расписания ЗАО "Королевская вода" (т. 2 л.д. 109-115) и справок по форме 2-НДФЛ, представленными ООО "Королевская вода" (т. 2 л.д. 116-124), место работы с ЗАО в ООО поменяли следующие сотрудники: Абрамов Н.В. (т. 2 л.д. 125), Агафонова Т.А. (т. 2 л.д. 126), Алексеева Н.И. (т. 2 л.д. 127), Арифуллина Г.А. (т. 2 л.д. 128), Барсегян О.Р. (т. 2 л.д. 129), а всего - 159 человек.

Таким образом, изложенные обстоятельства свидетельствуют о взаимозависимости ЗАО "Королевская вода" и ООО "Королевская вода" и согласованности их действий по неисполнению налоговых обязательств ЗАО "Королевская вода" посредством расторжения ранее заключенных договоров и заключения новых договоров с теми же контрагентами вновь созданной для этих целей организацией - ООО "Королевская вода", что в силу положений пп.2 п.2 ст.45 НК РФ является основанием для взыскания с взаимозависимой организацией - ООО "Королевская вода" недоимки, числящейся за ЗАО "Королевская вода".

Вместе с тем, отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции указал в своем решении, что ни положения ст. 20 НК РФ, ни положения раздела V.1 НК РФ не предусматривают право налогового органа требовать признания лиц взаимозависимыми не целью осуществления налогового контроля за правильностью применения цен по сделкам, а с целью взыскания сумм налоговой задолженности одного налогоплательщика за счет другого. Данный вывод отклоняется по следующим основаниям.

Согласно ст. 20 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ, Кодекс) взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, при этом суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 данной статьи, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг). Статьей 45 Кодекса установлено, что взыскание налога в судебном порядке производится в целях взыскания недоимки, числящейся более трех месяцев за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации зависимыми (дочерними) обществами (предприятиями), с соответствующих основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий) в случаях, когда на счета последних в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) зависимых (дочерних) обществ (предприятий), а также за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации основными (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями), с зависимых (дочерних) обществ (предприятий), когда на их счета в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий). Положения настоящего подпункта также применяются, если налоговым органом в указанных случаях будет установлено, что перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества производятся организациям, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка.

При этом суд апелляционной инстанции исходит из того, что право суда по признанию лиц зависимыми в рамках статьи 45 Кодекса, не обусловлено положениями статьи 20 Кодекса.

В частности, в соответствии с правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 04.12.2003 N 441-0, в ходе рассмотрения дела, касающегося законности и обоснованности вынесения налоговым органом решения о доначислении налогоплательщику налога и пени, арбитражный суд может признать лица взаимозависимыми и по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 статьи 20 Кодекса, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг). При этом закрепляющий это правомочие пункт 2 статьи 20 Кодекса находится в системной связи с пунктом 12 статьи 40 Кодекса, согласно которому при рассмотрении дела суд вправе учесть любые обстоятельства, имеющие значение для определения результатов сделки, не ограничиваясь обстоятельствами, перечисленными в пунктах 4 - 11 той же статьи. Названные положения вытекают из принципов самостоятельности судебной власти и справедливого, независимого, объективного и беспристрастного правосудия (статьи 10 и 120 Конституции Российской Федерации). (Определение ВАС РФ от 12.11.2009 N ВАС-14329/09 по делу N А11-12735/2008, от 10 ноября 2008 г. N ВАС-14140/08). Также правомерность позиции налогового органа подтверждается Постановлением ФАС МО от 22.03.2012 по делу А40-46010/2011.

Таким образом, довод Инспекции о наличии признаков взаимозависимости между ЗАО "Королевская вода" и ООО "Королевская вода" подтверждается следующими обстоятельствами:

- регистрация ООО "Королевская вода" в период проведения выездной налоговой проверки ЗАО "Королевская вода" (дата государственной регистрации 25.04.2012, согласно Акту выездной налоговой проверки ЗАО "Королевская вода" от 07.08.2012 период проведения проверки с 10.06.2011 по 07.06.2012), что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ (т. 1 л.д. 94-98);

- тождественность у ООО "Королевская вода" и ЗАО "Королевская вода" фактических адресов, контактных телефонных номеров, информационных сайтов, вида деятельности (т. 1 л.д. 94-98);

- уменьшение активов ЗАО "Королевская вода" с момента начала проведения выездной налоговой проверки (согласно бухгалтерскому балансу за: 2 квартал 2011 года (дата начала выездной проверки) сумма активов равнялась 216 149 000 руб.; 3 квартал 2012 года (дата принятия решения по выездной налоговой проверки) сумма активов равнялась 97 179 000 руб.; 2013 год (дата подачи искового заявления по настоящему делу) 91 960 000 руб.);

- перезаключение ООО "Королевская вода" договоров с покупателями товара ЗАО "Королевская вода", в том числе путем уступки прав требований, что подтверждается письмами покупателей воды, которые подтвердили расторжение договоров с ЗАО "Королевская вода" и заключение в тот же день новых договоров с ООО "Королевская вода" (т. 2 л.д. 8-28);

- переход всех сотрудников ЗАО "Королевская вода" в ООО "Королевская вода", что подтверждается штатным расписанием ЗАО "Королевская вода" и справками по форме 2-НДФЛ, представленными ООО "Королевская вода" (т. 2 л.д. 109-129);

- перечисление выручки в адрес ООО "Королевская вода" за поставку воды 124 организациями на общую сумму 150 525 742 рублей, перечислявшие до этого выручку в адрес ЗАО "Королевская вода";

- судебно-арбитражная практика применения ст. 45 НК РФ (Решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.07.2010 по делу N А40-46093/10-99-239, Решение Арбитражного суда г. Москвы от 05.09.2011 по делу N А40-45844/11-75-191).

Кроме того, согласно письму Федеральной службы по интеллектуальной собственности (Роспатент) от 30.05.2014 N 02/21-9100/41, обладателем исключительного права на товарный знак N 151044 ("КОРОЛЕВСКАЯ ВОДА") является ООО "Королевская вода". Данное обстоятельство подтверждается Договором об отчуждении исключительного права на товарные знаки от 13.07.2012 года (период проведения выездной налоговой проверки), согласно которому ЗАО "Королевская вода" передает ООО "Королевская вода" исключительное право на товарные знаки "КОРОЛЕВСКАЯ ВОДА" и "KING WATER".

Таким образом, изложенные обстоятельства свидетельствуют о взаимозависимости ЗАО "Королевская вода" и ООО "Королевская вода" и согласованности их действий по неисполнению налоговых обязательств ЗАО "Королевская вода" посредством расторжения ранее заключенных договоров и заключения новых договоров с теми же контрагентами вновь созданной для этих целей организацией - ООО "Королевская вода", что в силу положений пп.2 п.2 ст.45 НК РФ является основанием для взыскания с взаимозависимой организацией - ООО "Королевская вода" недоимки, числящейся за ЗАО "Королевская вода".

Довод суда первой инстанции о том, что Инспекцией не представлено документов по каким договорам, когда, какими платежными поручениями на счет ООО "Королевская вода" поступили денежные средства отклоняется, поскольку не соответствует фактическим обстоятельствам настоящего дела.

Федеральным законом от 28.06.2013 N 134-ФЗ внесены изменения в пп.2 п. 2 ст. 45 НК РФ. Согласно абз.12 пп.2 п.2 ст. 45 НК РФ положения настоящего подпункта также применяются, если налоговым органом в указанных случаях будет установлено, что перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества производятся организациям, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка. В соответствии с абз.13 пп.2 п.2 ст. 45 НК РФ при применении положений настоящего подпункта взыскание может производиться в пределах поступившей основным (преобладающим, участвующим) обществам (предприятиям), зависимым (дочерним) обществам (предприятиям), организациям, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка, выручки за реализуемые товары (работы, услуги), переданных денежных средств, иного имущества.

В целях опровержения доводов ООО "Королевская вода" Инспекцией проанализированы банковские выписки по расчетным счетам ЗАО "Королевская вода" и ООО "Королевская вода" полученных от:

- ОАО "БИНБАНК" от 09.09.2010 N 12.02.04/10-186 по счету N 40702810700060001186 в отношении ЗАО "Королевская вода";

- ОАО "Банк ВТБ" от 18.12.2012 N 11210/42450 по счету N 40702810400180000153 в отношении ЗАО "Королевская вода";

- Конкурсного управляющего АКБ ОАО "МФТ-Банк" от 04.02.2013 N 14к/4534 по счету N 40702810600000000833 в отношении ЗАО "Королевская вода";

- ОАО "БИНБАНК" через ИФНС России N 23 по г. Москве от 22.01.2014 N 28-10/002392 по счету N 407028104003600000064 в отношении ООО "Королевская вода".

В результате проведенного анализа Инспекцией установлено перечисление выручки в адрес ООО "Королевская вода" за поставку воды 124 организациями на общую сумму 150 525 742 рублей, перечислявшие до этого выручку в адрес ЗАО "Королевская вода", что соответствует положениям п. 2 ст. 45 НК РФ и является основанием к взысканию с ООО "Королевская вода" недоимки, числящейся за ЗАО "Королевская вода". Подробный анализ с указанием покупателей воды, даты и суммы перечисленных денежных средств в адрес ООО "Королевская вода" приведен в дополнительных письменных пояснениях от 17.04.2014. Банковские выписки по расчетным счетам ЗАО "Королевская вода" и ООО "Королевская вода" представлены в материалы настоящего дела в электронном виде на CD носителе.

Также отклоняется вывод суда первой инстанции о том, что сумма задолженности полностью включена в реестр требований по делу N А40-140026/13, которое подлежит рассмотрению в деле о банкротстве в соответствии с положениями статьи 5 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", по которому ЗАО "Королевская вода" отвечает самостоятельно, по следующим основаниям.

Заявленное налоговым органом требование в порядке ст. 45 НК РФ не противоречит положениям Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". В случаи удовлетворения требований по настоящему делу, сумма задолженности подлежит исключению из реестра кредиторов по делу о банкротстве ЗАО "Королевская вода".

Что касается обоснованности взыскания с ООО "Королевская вода" недоимки ЗАО "Королевская вода" по налогам, пеням и штрафным санкциям в порядке пп.2 п.2 ст. 45 НК РФ, суд апелляционной инстанции приходит к следующему выводу.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ взыскание налога в судебном порядке производится в целях взыскания недоимки, числящейся более трех месяцев за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации зависимыми (дочерними) обществами (предприятиями), с соответствующих основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий) в случаях, когда на счета последних в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) зависимых (дочерних) обществ (предприятий), а также за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации основными (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями), с зависимых (дочерних) обществ (предприятий), когда на их счета в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий). Согласно абз.12 пп.2 п.2 ст. 45 НК РФ (в редакции Федерального закона от 28.06.2013 N 134-ФЗ) положения настоящего подпункта также применяются, если налоговым органом в указанных случаях будет установлено, что перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества производятся организациям, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка.

По мнению суда апелляционной инстанции, указанные нормы Кодекса не ухудшают положения налогоплательщика, по следующим основаниям.

Согласно положениям п.1 ст. 20 НК РФ взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц. В силу п.2 ст. 20 НК РФ суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 статьи 20 НК РФ, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг). При этом, согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 04.12.2003 N 441-0, положения п.2 ст. 20 НК РФ вытекают из принципов самостоятельности судебной власти и справедливого, независимого, объективного и беспристрастного правосудия (статьи 10 и 120 Конституции Российской Федерации) (Определения ВАС РФ от 12.11.2009 N ВАС-14329/09, от 10 ноября 2008 г. N ВАС-14140/08).

Является необоснованным вывод суда первой инстанции о том, что ни положения ст. 20 НК РФ, ни положения раздела V.l НК РФ не предусматривают право налогового органа требовать признания лиц взаимозависимыми не целью осуществления налогового контроля за правильностью применения цен по сделкам, а с целью взыскания сумм налоговой задолженности одного налогоплательщика за счет другого в связи со следующим.

Суд апелляционной инстанции исходит из того, что положения статьи 20 НК РФ имеет общий характер и применяется не только в целях контроля правильности применения цен по сделке в порядке ст. 40 НК РФ, но в иных случаях, в частности при квалификации обстоятельств, свидетельствующих о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. Данный вывод подтверждается разъяснениями Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенными в Постановления от 12.10.2006 N 53, согласно которым взаимозависимость, является обстоятельством, которое наряду с другими может быть признано свидетельствующим о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. Следовательно, положения ст. 20 НК РФ не содержит указаний на возможность их применения только в целях ст. 40 НК РФ и не содержится указаний на наличие каких-либо ограничений применения данной нормы в отношении иных положений налогового законодательства. Таким образом, изменения положений ст. 45 НК РФ в части возможности признания судом лиц иным образом зависимыми, внесенные Федеральным законом от 28.06.2013 N 134-ФЗ, не ухудшают положения налогоплательщика, а дублируют право судебных органов ранее закрепленное в ст. 20 НК РФ.

Кроме того, суд апелляционной инстанции исходит из того, что в данном случае, изложенные обстоятельства свидетельствуют об умышленном характере действий Заявителя, в связи с чем положения п.2 ст. 5 НК РФ не него не распространяются. Данный вывод подтверждается правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 25.07.2001 N 138-0, согласно которой налогоплательщик считается добросовестным, пока иное не будет доказано в установленном порядке, если недобросовестность налогоплательщика будет доказана, закрепленные в налоговом законодательстве гарантии защиты прав и интересов налогоплательщика распространяться на него не будут.

В соответствии с п. 2 ст. 5 НК РФ акты законодательства о налогах и сборах, устанавливающие новые налоги и (или) сборы, повышающие налоговые ставки, размеры сборов, устанавливающие или отягчающие ответственность за нарушение законодательства о налогах и сборах, устанавливающие новые обязанности или иным образом ухудшающие положение налогоплательщиков или плательщиков сборов, а также иных участников отношений, регулируемых законодательством о налогах и сборах, обратной силы не имеют.

Пунктом 1 статьи 10 ГК РФ установлено, что не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). Инспекцией в заявлении приведены доказательства, свидетельствующие о согласованности действий ЗАО "Королевская вода" и ООО "Королевская вода" по неисполнению налоговых обязательств ЗАО "Королевская вода" посредством расторжения ранее заключенных договоров и заключения новых договоров с теми же контрагентами вновь созданной для этих целей организацией - ООО "Королевская вода". Учитывая недобросовестность ЗАО "Королевская вода" и ООО "Королевская вода", закрепленные в налоговом законодательстве гарантии защиты прав и интересов налогоплательщика распространяться на ООО "Королевская вода" не будут, в т.ч. положения п.2 ст. 5 НК РФ. Данный правовой подход нашел отражение в сложившейся судебной арбитражной практике, в частности, Решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.07.2010 по делу N А40-46093/10-99-239, Решение Арбитражного суда г. Москвы от 05.09.2011 по делу N А40-45844/11-75-191, согласно которым аналогичные требования налогового органа о взыскании недоимки с третьего лица были удовлетворены и до вступления в силу изменений п. 2 ст. 45 НК РФ, в редакции Федерального закона от 28.06.2013 N 134-ФЗ.

Поскольку суд первой инстанции в обжалуемом решении не исследовал вопрос обоснованности доначисления пеней по НДФЛ, а Заявитель в свою очередь доказательств, опровергающих выводы Инспекции не привел, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основаниям для признания недействительным оспариваемого решения налогового органа в указанной части.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции следует отменить. Удовлетворить заявление Инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по г. Москве о признании ООО "Королевская вода" (ИНН 7701017020) и ЗАО "Королевская вода" (ИНН 7701017020) взаимозависимыми юридическими лицами. Взыскать с ООО "Королевская вода" (ИНН 7701017020) штраф в размере 23 469 710 руб., пени по НДС и НДФЛ в размере 72248261 руб., а также недоимку по НДС в размере 231 141 735 руб.

Госпошлина по апелляционной жалобе подлежит распределению в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. С учетом изложенного и руководствуясь статьями 110, 266, 267, 268, 269, 270 и 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.04.2014 по делу N А40-28598/13 отменить.

Признать ООО "Королевская вода" (ИНН 7701017020) и ЗАО "Королевская вода" (ИНН 7701017020) взаимозависимыми юридическими лицами.

Взыскать с ООО "Королевская вода" (ИНН 7701017020) штраф в размере 23 469 710 руб., пени по НДС и НДФЛ в размере 72248261 руб., а также недоимку по НДС в размере 231 141 735 руб.

Взыскать с ООО "Королевская вода" (ИНН 7701017020) государственную пошлину в доход федерального бюджета в размере 1 000 руб. по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

Е.А. Солопова Н.О. Окулова