Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 23 июля 2014 г. N 06АП-2702/14

г. Хабаровск

23 июля 2014 г.

Дело N А37-263/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 16 июля 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 июля 2014 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Песковой Т.Д.

судей Вертопраховой Е.В., Харьковской Е.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Лященко А.Ю.

при участии в заседании:

от Общества с ограниченной ответственностью "Тихоокеанская рыбопромышленная компания": представитель не явился;

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Магаданской области: представитель не явился

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Магаданской области

на решение от 28.03.2014

по делу N А37-263/2013

Арбитражного суда Магаданской области

принятое судьей Степановой Е.С.

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Тихоокеанская рыбопромышленная компания"

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Магаданской области

о признании недействительным решения от 09.11.2012 и требования N 1 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 08.02.2013

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Тихоокеанская рыбопромышленная компания" (далее - ООО "Тихоокеанская рыбопромышленная компания", общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Магаданской области с заявлением к Межрайонной ИФНС России N 1 по Магаданской области (далее - инспекция, налоговый орган) о признании недействительными решения о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения N 12-13/66 от 09.11.2012 и требования N 1 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 08.02.2013.

Решением суда первой инстанции от 28.03.2014 заявленные требования удовлетворены в полном объеме.

Решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Магаданской области о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения N 12-13/66 от 09.11.2012 и требование N 1 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 08.02.2013 признаны недействительными.

Не согласившись с судебным актом в части удовлетворения требований общества о признании недействительными оспариваемых решения и требования о доначислении налога на добавленную стоимость в размере 20 525,17 руб., пени в размере 164,56 руб., штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ в размере 1 113,15 руб., налоговый орган обратился в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой и дополнениями к ней, в которых просил отменить решение суда первой инстанции в названной части, в связи с неправильным применением норм материального права, неполным выяснением фактических обстоятельств по настоящему делу, и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении в этой части заявленных требований.

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 1 по Магаданской области и Общество с ограниченной ответственностью "Тихоокеанская рыбопромышленная компания", извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, не принимали участия в заседании суда апелляционной инстанции.

Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 1 по Магаданской области заявлено ходатайство о рассмотрении жалобы в отсутствие ее представителя, которое на основании положений статьи 159 АПК РФ судом апелляционной инстанции удовлетворено.

Обществом с ограниченной ответственностью "Тихоокеанская рыбопромышленная компания" представлен отзыв, в котором общество отклонило как несостоятельные доводы апелляционной жалобы, просило решение суда первой инстанции в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

ООО "Тихоокеанская рыбопромышленная компания" заявлено ходатайство о рассмотрении жалобы в отсутствие его представителя, которое на основании положений статьи 159 АПК РФ судом апелляционной инстанции удовлетворено.

Суд апелляционной инстанции на основании положений частей 1 и 5 статьи 268 АПК РФ повторно рассматривает дело по имеющимся в деле доказательствам, а также проверяет законность и обоснованность решения суда только в обжалуемой части, поскольку сторонами возражений не заявлено.

Изучив материалы дела, проверив обоснованность доводов апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной жалобы не находит оснований для отмены в обжалуемой части решения суда первой инстанции.

Из материалов дела следует, что Общество с ограниченно ответственностью "Тихоокеанская рыбопромышленная компания" зарегистрировано в качестве юридического лица постановлением Мэрии г.Магадана N 4905 от 03.05.1995, с внесением записи в ЕГРЮЛ 29.08.2002, свидетельство N 000060352, ОГРН N 1024900953857, ИНН 4909053889.

Судом установлено, что на основании решения N 62 от 18.04.2011 Межрайонной ИФНС России N 1 по Магаданской области в период с 18.04.2011 по 10.07.2012 проведена выездная налоговая проверка Общества с ограниченной ответственностью "Тихоокеанская рыбопромышленная компания" по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах - правильности исчисления, удержания, уплаты и перечисления НДФЛ за период с 01.06.2008 по 31.12.2010, НДС, ЕСН, налога на прибыль, налога на имущество, водного, транспортного, земельного налогов, сбора за пользование объектами ВБР и страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2008 по 31.12.2009.

По результатам проверки составлен акт выездной налоговой проверки N 12Д58 от 05.09.2012, в котором зафиксированы нарушения налогового законодательства в части исчисления и уплаты налогов. Акт на 76 листах с приложением на 185 листах получен генеральным директором ООО "Тихрыбком" 06.09.2012.

Решением N 154 от 11.10.2012 срок рассмотрения материалов налоговой проверки продлен до 09.11.2012.

26.09.2012 ООО "Тихрыбком" представлены возражения на акт выездной налоговой проверки N 12Д58 от 05.09.2012.

Извещением N 509 от 22.10.2012 налогоплательщик приглашен на рассмотрение материалов проверки 09.11.2012 в 14 час. 30 мин.

09.11.2012 состоялось рассмотрение материалов проверки с участием представителя ООО "Тихрыбком".

На основании акта N 12Д58 от 05.09.2012 Межрайонной ИФНС России N 1 по Магаданской области принято решение о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения N 12-13/66 от 09.11.2012, в соответствии с которым общество привлечено к налоговой ответственности в виде штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ в сумме 4 194 руб. за неполную уплату НДС за 3 и 4 кварталы 2009 года, начислены пени по состоянию на 09.11.2012 в общей сумме 290 415, 78 руб. за несвоевременную (неполную) уплату НДС и НДФЛ, доначислен НДС в сумме 73 815 руб.

Основанием для начисления, в том числе НДС в оспариваемой ООО "Тихрыбком" сумме явились выводы налогового органа о необоснованном применении заявителем ставки НДС в размере 10 % в отношении рыбной продукции - брюшки кеты слабосоленые, кета филе-кусочки слабосоленые, "Ассорти" (кета, минтай), "Ассорти" (кета, треска), "Ассорти" (кета, палтус), что привело к занижению исчисленной в бюджет суммы НДС за 2008 год в размере 23 478 руб., за 2009 год - 51 554 руб.

Не согласившись с решением Межрайонной ИФНС России N 1 по Магаданской области N 12-13/66 от 09.11.2012, ООО "Тихрыбком" обратилось с апелляционной жалобой в Управление ФНС России по Магаданской области.

Решением Управления ФНС России по Магаданской области от 30.01.2013 решение Межрайонной ИФНС России N 1 по Магаданской области N 12-13/66 от 09.11.2012 оставлено без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

На основании решения N 12-13/66 от 09.11.2012 направлено требование N 1 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 08.02.2013, согласно которому у ООО "Тихрыбком" числится (выявлена) недоимка, задолженность по пеням и штрафам и предлагается уплатить по НДС: недоимка - 73 815 руб., пени - 564, 64 руб., штрафы - 4 194 руб., по НДФЛ: пени - 289 851, 14 руб., штрафы - 10 655, 60 руб.

Не согласившись с результатами выездной налоговой проверки, ООО "Тихрыбком", обратилось в Арбитражный суд Магаданской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России N 1 по Магаданской области о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения N 12-13/66 от 09.11.2012 и требования N 1 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 08.02.2013.

Определением Арбитражного суда Магаданской области от 16.04.2013 производство по настоящему делу было приостановлено в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 143 АПК РФ до вступления в законную силу судебного акта по делу N А37-233/2013 по заявлению ООО "Маг-Си Интернешнл" к Межрайонной ИФНС России N 1 по Магаданской области о признании недействительными решения N 12-13/64 от 01.11.2012, требования N 456 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 08.02.2013.

Решением Арбитражного суда Магаданской области от 16.04.2013 по делу N А37-233/2013 заявление ООО "Маг-Си Интернешнл" удовлетворено. Признаны недействительными решение N 12-13/64 от 01.11.2012 в редакции решения Управления ФНС России по Магаданской области от 28.01.2013 и требование Межрайонной ИФНС России N 1 по Магаданской области N 456 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 08.02.2013, как несоответствующие требованиям глав 10, 23, 25 НК РФ.

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда N 06АП-2964/2013 от 10.07.2013 решение Арбитражного суда Магаданской области по делу N А37-233/2013 от 16.04.2013 в обжалуемой части оставлено без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 09.12.2013 N Ф03-5521/2013 по делу N А37-233/2013 решение Арбитражного суда Магаданской области от 16.04.2013 и постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 10.07.2013 по делу N А37-233/2013 Арбитражного суда Магаданской области оставлены без изменения, кассационная жалоба - без удовлетворения.

Удовлетворяя требования ООО "Тихрыбком", в том числе в части признания недействительными оспариваемых решения и требования о доначислении налога на добавленную стоимость в размере 20 525,17 руб., пени в размере 164,56 руб., штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ в размере 1 113,15 руб., суд первой инстанции исходил из следующего.

Как установлено судом первой инстанции, основанием для начисления НДС в сумме 20 525,17 руб., пени в размере 164,56 руб., штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ в размере 1 113,15 руб., явились выводы налогового органа о необоснованном применении налогоплательщиком ставки НДС в размере 10 % при реализации рыбной продукции - брюшки кеты слабосоленые, кета филе/кусочки слабосоленые.

В соответствии со ст. 146 НК РФ объектом налогообложения по НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ. Сумма налога исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы.

В силу п. 2 ст. 164 НК РФ по налоговой ставке 10 % производится налогообложение при реализации, в частности, следующих продовольственных товаров: море- и рыбопродуктов, в том числе рыбы охлажденной, мороженой и других видов обработки, сельди, консервов и пресервов (за исключением деликатесных: икры осетровых и лососевых рыб; белорыбицы, лосося балтийского, осетровых рыб - белуги, бестера, осетра, севрюги, стерляди; семги; спинки и теши нельмы х/к; кеты и чавычи слабосоленых, среднесоленых и семужного посола; спинки кеты, чавычи и кижуча х/к, теши кеты и боковика чавычи х/к; спинки муксуна, омуля, сига сибирского и амурского, чира х/к; пресервов филе - ломтиков лосося балтийского и лосося дальневосточного; мяса крабов и наборов отдельных конечностей крабов варено-мороженых; лангустов).

П. 3 ст. 164 НК РФ предусматривает, что налогообложение производится по налоговой ставке 18 % в случаях, не указанных в п.п. 1, 2 и 4 ст. 164 НК РФ.

В силу положений п. 2 ст. 164 НК РФ исключение из правила о налоговой ставке 10 % обусловлено тем, что определенные рыбопродукты рассматриваются законодателем как имеющие особые потребительские качества, позволяющие отнести их к категории деликатесных. Именно этот критерий подлежит применению при оценке правомерности обложения НДС по той или иной налоговой ставке.

Таким образом, в силу прямого указания в п. 2 ст. 164 НК РФ к деликатесным рыбопродуктам относятся только кета слабосоленая, среднесоленая и семужного посола, спинки и теша кеты холодного копчения.

Поскольку законодателем в качестве деликатесной продукции выделены части кеты (теша и спинки) холодного копчения, следовательно, реализация теши и спинок кеты слабосоленой подлежит обложению НДС по ставке 10 %.

Коды видов продукции, в отношении которых применяется пониженная ставка налога на добавленную стоимость, определяются Правительством Российской Федерации в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, а также Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности.

Таким образом, в соответствии с указанными нормами для применения заявителем ставки 10% необходимо осуществление операций по реализации море- и рыбопродуктов и включение кода реализуемого товара по Общероссийскому классификатору продукции в определенный Правительством РФ перечень кодов видов продукции, облагаемых по пониженной ставке.

Постановлением Правительства РФ N 908 от 31.12.2004 утвержден "Перечень кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 %", в который в разделе "Море- и рыбопродукты..." включены товары группы 92 6800 "Товары рыбные в расфасовке" с присвоенными кодами 92 6820-92 6891, с указанием - "кроме деликатесных".

Судом установлено, что для осуществления вида деятельности, связанной с переработкой и консервированием море- и рыбопродуктов, ООО "Тихрыбком" имеет сертификат соответствия N РОСС RU.ПТ15 В00023, в котором указан Код ОК 005 (ОКП) 92 6800 "Продукция рыбная малосоленая, малосоленая ароматная, малосоленая подкопченная" (Продукция рыбная всех видов разделки).

Согласно Общероссийскому классификатору продукции ОК005-93, утвержденному Постановлением Госстандарта России от 30.12.1993 N 301, продукция производства ООО "Тихрыбком" относится : класс 92 0000, подкласс 92 6000, группа 92 6800.

Как следует из материалов дела, производство продукции ООО "Тихрыбком" осуществляется в соответствии с Техническими условиями ТУ 9268-065-33620410-05 и Технологической инструкцией "По изготовлению продукции рыбной малосоленой, малосоленой ароматной, малосоленой подкопченной" (ТИ-28-2005).

Согласно указанной Технологической инструкции продукция малосоленая, малосоленая ароматная, малосоленая подкопченная изготавливается из лососей дальневосточных (гольца, горбуши, кеты, кижуча, кунджи, нерки, симы), минтая, осетровых, палтуса, семги, скумбрии, ставриды, терпуга, трески, форели и других видов рыб.

Сырье и материалы по качеству должны быть не ниже первого сорта.

В зависимости от вида используемого сырья, способов его разделки, пряно-ароматических и вкусовых добавок ООО "Тихрыбком" изготавливает продукцию в следующем ассортименте: малосоленая; малосоленая ароматная; малосоленая подкопченная (с пряностями, чесноком, смесью пряностей, зеленью); "Ассорти" из малосоленых, (малосоленых подкопченных) филе-ломтиков, филе-кусочков (филе-соломки, спинки-ломтиков) кеты (горбуши) и палтуса (трески, минтая).

Согласно Технологической инструкции "По изготовлению продукции рыбной малосоленой, малосоленой ароматной, малосоленой подкопченной" (ТИ-28-2005) филе- кусочки могут изготавливаться из срезок брюшной, спинной, прихвостовой, приголовной части филе.

Согласно Технологической инструкции "По изготовлению продукции рыбной малосоленой, малосоленой ароматной, малосоленой подкопченной" (ТИ-28-2005) с наименованием "брюшки" выпускают собранные полоски тонкой брюшной части с плавниками.

Постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов" к облагаемым НДС по ставке 10 % товарам в разделе "Море- и рыбопродукты..." отнесены отходы пищевые прочие (отходы пищевые от разделки) с кодами по Общероссийскому классификатору продукции 92 6701 - 92 6770.

Согласно Общероссийскому классификатору продукции облагаемыми по ставке НДС 10% являются отходы пищевые от разделки соленые: срезки, теша, плечики, икра, код 92 6726.

В соответствии с п. 64 Национального стандарта "Рыба, нерыбные объекты и продукция из них. Термины и определения" ГОСТ Р 50380-2005 теша - брюшная часть рыбы, отделенная от нее срезом от приголовка до анального плавника.

Кроме того, в соответствии с разъяснениями в Письме Минфина РФ от 02.10.2007 N 03-07-03/128 при реализации на территории РФ отходов от разделки рыбы, в том числе голов, позвоночника, хвостовых стеблей и отходов прочих, применяется ставка налога на добавленную стоимость в размере 10 %.

Таким образом, по обоснованному выводу суда первой инстанции, филе-кусочки и брюшки кеты малосоленой являются продукцией, произведенной из отходов от разделки рыбы, соответственно, к деликатесным товарам не относятся, и подлежат реализации с применением ставки НДС в размере 10 %, поскольку указанная продукция соответствует условиям, необходимым для применения льготы, предусмотренной п. 2 ст. 164 НК РФ.

Правомерность указанного вывода подтверждается материалами судебной практики.

В частности, в постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 19.11.2008 N Ф04-7151/2008 (16245-А27-42) указано, что решение налогового органа в части доначисления НДС исходя из ставки 18 % по операциям реализации теши и спинок кеты (за исключением теши и спинок кеты холодного копчения) признано арбитражным судом недействительным в связи с тем, что согласно пп. 1 п. 2 ст. 164 НК РФ к деликатесным рыбопродуктам относятся только теша и спинки кеты холодного копчения. Определением ВАС РФ от 04.03.2009 N ВАС-2131/09 по делу N А27-2106/2008-2 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ.

Следовательно, как обоснованно определил суд первой инстанции, доначисление в оспариваемом решении НДС в размере 18 % при реализации товара: брюшки кеты слабосоленые, кета филе/кусочки слабосоленые в сумме 20 525,17 руб., пени в размере 164,56 руб., штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ в размере 1 113,15 руб., необоснованно.

Таким образом, суд первой инстанции, правильно применив нормы материального права, регулирующие спорные отношения, оценив на основании положений статьи 71 АПК РФ представленные в материалах дела доказательства, правомерно признал недействительным оспариваемое решение налогового органа в части доначисления налога на добавленную стоимость при реализации товара: брюшки кеты слабосоленые, кета филе/кусочки слабосоленые, в сумме 20 525,17 руб., пени в размере 164,56 руб., штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ в размере 1 113,15 руб.

С учетом изложенного, доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению.

При таких обстоятельствах у суда апелляционной инстанции отсутствуют правовые основания для отмены в обжалуемой части решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Магаданской области от 28.03.2014 по делу N А37-263/2013 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в установленном законом порядке.

Председательствующий

Т.Д. Пескова

Судьи

Е.В. Вертопрахова Е.Г. Харьковская