Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 28 июля 2014 г. N 03АП-3099/14 (ключевые темы: сервитут - часть земельного участка - повторная экспертиза - собственник - право владения)

Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 28 июля 2014 г. N 03АП-3099/14

г. Красноярск

28 июля 2014 г.

Дело N А33-12177/2013

Резолютивная часть постановления объявлена "24" июля 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен "28" июля 2014года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - Бабенко А.Н.

судей: Бутиной И.Н., Юдина Д.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Грищенко Ю.А.

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "ФЛАМИ": Ермолаев Е.А., представитель по доверенности N 31 от 01.07.2013, Миронович С.В., представитель по доверенности N 8 от 30.08.2013,

от открытого акционерного общества "Красноярсккомбытоптторг": Миронова Л.В., представитель по доверенности N 12 от 31.12.2014,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы ОАО "Красноярсккомбытоптторг", ООО "ФЛАМИ" на решение Арбитражного суда Красноярского края

от "12" мая 2014 года по делу N А33-12177/2013, принятое судьей Калашниковой К.Г.

установил:

общество с ограниченной ответственностью "ФЛАМИ" (далее - ООО "Флами", истец) (ИНН 2465058776, ОГРН 1022402470265) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском, измененным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к открытому акционерному обществу "Красноярсккомбытоптторг" (далее - ОАО "Красноярсккомбытоптторг", ответчик) (ИНН 2463008931, ОГРН 1022402122050) об установлении сервитута, просит установить в интересах ООО "ФЛАМИ" право временного ограниченного пользования частью земельного участка (сервитута) площадью 2 341,78кв.м., с кадастровым номером 24:50:0100070:1023 в городе Красноярске по ул. Калинина, 79, принадлежащего ОАО "Красноярсккомбытоптторг" на праве собственности, на платных условиях в соответствии с соглашением об установлении возмездного частного сервитута земельного участка, на следующих условиях:

1. Границы и конфигурация сервитута в отношении указанных земельных участков приложением к соглашению об установлении сервитута планом земельного участка с кадастровым номером 24:50:0100070:1023 в городе Красноярске по ул. Калинина, 79, предназначенного для прохода и проезда к земельным участкам с кадастровыми номерами 24: 50: 0100070: 44 по адресу: Россия, Красноярский край, г. Красноярск, ул. Калинина, 79 строение 4 и земельному участка 24:50:0100070:48 по адресу: Россия, Красноярский край, г. Красноярск, ул. Калинина, 79 строение 1 на котором находится строение N 1 с помещениями 11,2, 13 и каталогом следующих координат к проекту:

Норме п/п	Х(м)	Y(m)	Дирекционны е углы (градус, минута, секунда)	Мера линий (м)
1	16950.99	40129.34	121°42'54"	1,05
2	16950.44	40130.23	122°06'43"	5,14
3	16947.71	40134.58	182°56'03"	19,54
4	16928.20	40133.58	179°34'57"	5,49
5	16922.71	40133.62	162°07'39"	2,90
6	16919.95	40134.51	151°54'59"	3,04
7	16917.27	40135.94	123°36'37"	41,79
8	16894.14	40170.74	237°00'51"	3,16
9	16982.42	40168.09	236°57'13"	6,42
10	16988.92	40162.71	303°07'22"	38,38
11	16909.89	40130.57	213°00'46"
12	16897.10	40122.26	213°09'00"
13	16894.39	40120.49	213°01'14"
14	16835.89	40082.47	213°01'21"
15	16820.72	40072.61	123°34'54"
16	16818.29	40076.27	123°30'59"
17	16779.09	40105.26	32°57'13"
18	16809.41	40111.95	84°36'52"
19	16810.53	40123.83	210°21'56"
20	16796.50	40115.61	224°54'31"
21	16793.36	40112.48	243°49'45"
22	16791.64	40108.98	277°2Г09"
23	16792.12	40105.26	299°01'17"
24	16794.55	40100.88	303°06'21"
25	16815.35	40068.98	307°34'42"
26	16817.52	40066.16	321°49'45"
27	16819.39	40064.69	350°16'21"
28	16821.49	40064.33	5°08'11"
29	16823.27	40064.49	33°01'31"
30	16876.19	40098.89	23°14'55"
31	16905.17	40111.34	19°37'23"
32	16925.14	40118.46	22°49'33"
1	16950.99	40129.34
33	16923.03	40122.43	9403139"
34	16922.68	40126.85	197°54'05"
35	16914.60	40124.24	347°52'55"
33	16923.03	40122.43	303°07'22"

2. Часть земельного участка с кадастровым номером 24:50:0100070:1023 площадью 2 341,78 кв.м. предоставляются для обеспечения прохода и проезда автотранспорта к земельному участку, на котором находятся нежилые помещения и земельные участки, принадлежащие ООО "ФЛАМИ" на праве собственности,

3. Сервитут устанавливается сроком на 15 лет с момента подписания соглашения об установлении сервитута.

4. Ежегодная плата за сервитут составляет 63 959 рублей (с НДС).

5. Ежемесячная плата - 5 329 рублей 92 копейки (с НДС) в месяц.

6.Ограниченное пользование (сервитут) частью земельным участком Собственника осуществляется Пользователем строго в пределах границ, определенных соглашением,

7. Осуществление сервитута Пользователем происходит в следующем порядке:

- круглосуточный проезд автотранспорта ООО "ФЛАМИ", арендаторов помещений ООО "МЕГАПОЛИС КРАСНОЯРСК" и ИП Почекутова И.И., их работников и клиентов через часть земельного участка с кадастровым номером 24:50:0100070:1023 к земельному участка с кадастровым номером 24:50:0100070:44 помещениям 2, 11, 13 здания по адресу: 660061, г. Красноярск, ул. Калинина, 79 строение 1 и к земельному участку с кадастровым номером 24:50:0100070:44, к зданию по адресу: 66006К г. Красноярск, ул. Калинина. 79 строение 4.

8. Обязанности сторон: Собственник обязан:

Оказывать Пользователю необходимое содействие для установления сервитута на принадлежащей ему части земельного участка.

Производить все требуемые действия для осуществления регистрации сервитута в установленном законодательством порядке, в том числе предоставлять необходимые правоустанавливающие и иные документы.

Предоставлять Пользователю возможность пользоваться принадлежащим ему земельным участком в порядке, установленном соглашением о сервитуте.

Собственник вправе требовать прекращения сервитута ввиду отпадения оснований, по которым он установлен.

Собственник обязать не препятствовать Пользователю в осуществлении им прав по использованию земельного участка.

Содержать земельный участок в надлежащем техническом состоянии.

Пользователь обязан:

Осуществлять сервитут и пользоваться земельным участком Собственника в порядке, установленном соглашением, и наименее обременительным для Собственника способом.

Своевременно выплачивать Собственнику плату за осуществление сервитута по условиям настоящего соглашения.

Не ухудшать состояние земельного участка, обременённого сервитутом.

9. Пользователь за установленный сервитут части земельного участка уплачивает Собственнику плату.

10. Оплата за сервитут производится Пользователем ежемесячно не позднее 15 числа текущего месяца.

11. Размер платы за сервитут пересматривается Сторонами один раз в пять лет в течение всего срока действия настоящего Соглашения.

12. Обязанность по подаче (получению) документов для государственной регистрации сервитута лежит на истце - ООО "ФЛАМИ".

13. Расходы, связанные с государственной регистрацией сервитута, несут стороны соглашения в равных долях.

14. Сервитут вступает в силу после его регистрации в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Красноярскому краю.

Исковое заявление принято к производству суда. Определением от 22.07.2013 возбуждено производство по делу.

Определением от 18.10.2013 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора на стороне истца, привлечен Тюшняков Дмитрий Олегович (далее - Тюшняков Д.О.).

Определением от 28.01.2014 судом для совместного рассмотрения с первоначальным иском, к производству принят встречный иск ОАО "Красноярсккомбытоптторг", измененный в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к ООО "ФЛАМИ" об установлении частного, срочного, возмездного сервитута на следующих условиях:

1.1. ОАО "Красноярсккомбытоптторг" (далее именуемый - Собственник) предоставляет обществу с ограниченной ответственностью "ФЛАМИ" (именуемому в дальнейшем - Пользователь) с даты утверждения Арбитражным судом Красноярского края Соглашения об установлении частного сервитута (срочного, возмездного) до 30 апреля 2024 года право срочного, возмездного, ограниченного пользования частью земельного участка с кадастровым номером 24:50:0100070:1023, площадью. 647, 00 кв.м., со следующими координатами:

Номер		X	У	Дирекционные	Стороны
п/п		(м)	(м)	углы	(м)
1	2		3	4	5
1	16936.59		40117.95	32° 28 14"	18.27
2	16952.00		40217.75	121° 35' 0"	9.96
3	16946.79		40136.24	213° 21' 45"	14.75
4	16934.47		40128.13	161° 51' 32"	21.51
5	16914.03		40134.83	122° 32' 4"	39.88
6	16892.58		40168.45	236° 55'43"	6.68
7	16888.94		40162.85	303° 7' 52"	38.38
8	16909.91		40130.71	214° 9' 25"	6.40
9	16904.62		40127.12	345° 22' 1"	14.88
10	16919.01		40123.36	342° 52' 43"	18.39

Частный, возмездный, срочный сервитут устанавливается для обеспечения:

- прохода сотрудников Пользователя, арендаторов, посетителей, клиентов и проезда служебного автотранспорта Пользователя и его арендаторов, посетителей, клиентов к земельным участкам с кадастровыми номерами 24:50:0100070:44, 24:50:0100070:48;

- проезда личного автотранспорта Пользователя, его арендаторов, посетителей, клиентов к земельным участкам с кадастровыми номерами 24:50:0100070:44, 24:50:0100070:48.

1.2. Право ограниченного пользования (срочный сервитут) устанавливается на часть земельного участка (в соответствии с координатами, указанными в пункте 1.1 требований) с кадастровым номером 24:50:0100070:1023, принадлежащим Собственнику на праве собственности, расположенного по адресу: 660061, г. Красноярск, ул. Калинина, д. 79.

1.3. Сервитут устанавливается в интересах Пользователя, являющегося собственником соседних земельных участков с кадастровым номером 24:50:0100070:44 и земельного участка с кадастровым номером 24:50:0100070:48.

1.4. Сервитут подлежит в установленном порядке государственной регистрации и вступает в силу (считается заключенным) с момента регистрации в установленном законом порядке.

1.5. Обязанность по подаче (получению) документов в орган, осуществляющий государственную регистрацию соглашения о сервитуте, лежит совместно на Собственнике и Пользователе.

1.6. Расходы, связанные с государственной регистрацией Сервитута, несет Пользователь.

1.7. Осуществление сервитута Пользователем происходит в следующем порядке:

- проезд автотранспорта через часть земельного участка с кадастровым номером 24:50:0100070:1023 (в определенных границах участка) к земельным участкам с кадастровыми номерами 24:50:0100070:44, 24:50:0100070:48 осуществляется в режиме работы Собственника согласно Правил внутреннего распорядка и пропускной системой с 8-00 до 22-00.

1.8. Обременение части земельного участка сервитутом не лишает Собственника прав владения, пользования и распоряжения этой частью или земельным участком в целом.

Осуществление сервитута Пользователем должно быть наименее обременительным для земельного участка Собственника, в отношении которого он установлен.

1.9. Настоящий сервитут не приостанавливается.

1.10. В случае перехода от Пользователя права владения своим объектом недвижимости к иному лицу сервитут передается этому лицу одновременно с правами владения объектом недвижимости.

1.11. Пользователь обязан:

1.11.1. Осуществлять сервитут наименее обременительным для Собственника способом.

1.11.2. Своевременно выплачивать Собственнику плату за осуществление сервитута в соответствии с условиями настоящего Соглашения.

1. 11.3. Не ухудшать состояние земельного участка, обременённого сервитутом.

1.12. Плата за частный сервитут части земельного участка с кадастровым номером 24:50:0100070:1023 площадью 647 кв.м. в месяц устанавливается в размере 5 176 рублей с НДС;

1.13. Оплата производится Пользователем ежемесячно не позднее 15 числа текущего месяца на расчетный счет Собственника.

1.14. Размер платы за частный сервитут земельного участка изменяется (пересматривается) при изменении кадастровой стоимости земельного участка и не реже одного раза в пять лет в течение всего срока действия настоящего Соглашения. При привлечении сторонних организаций для расчета стоимости сервитута, расходы по составлению отчета о стоимости возлагаются на Пользователя.

1.15. Оплата за регистрацию сервитута в Управлении Росреестра по Красноярскому краю возлагается на Пользователя.

1.16. Стороны договорились принимать все меры к разрешению разногласий между ними двусторонними переговорами, а в случае, если достичь соглашения не представляется возможным - в судебном порядке.

1.17. Сервитут не может быть самостоятельным предметом купли - продажи, залога и не может передаваться каким-либо способом лицам, не являющимся собственниками/пользователями земельного участка.

1.18. За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по условиям настоящего Соглашения стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством РФ.

1.19. В случае нарушения Пользователем сроков по внесению платы за осуществление сервитута, установленных п.4.1 Соглашения, Пользователь уплачивает Собственнику неустойку в размере 0,1 % от несвоевременно внесенной суммы за каждый день просрочки.

1.20. За двукратное нарушение правил сервитута Собственник оставляет за собой право досрочного расторжения Соглашения об установлении сервитута.

1.21. Уплата неустойки и штрафа не освобождает стороны от обязанности исполнять свои обязательства по условиям настоящего Соглашения.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от "12" мая 2014 года по делу N А33-2177/2013 исковые требования удовлетворены. Судом установлен частный, срочный, возмездный сервитут на следующих условиях:

1. ОАО "Красноярсккомбытоптторг" (далее именуемый - Собственник) предоставляет обществу с ограниченной ответственностью "ФЛАМИ" (именуемому в дальнейшем - Пользователь) до 30 апреля 2029 года (на 15 лет) право срочного, возмездного, ограниченного пользования частью земельного участка с кадастровым номером 24:50:0100070:1023, площадью 647,00кв.м. (Сервитут), со следующими координатами:

Номер		X	У	Дирекционные	Стороны
п/п		(м)	(м)	углы	(м)
1	2		3	4	5
1	16936.59		40117.95	32° 28 14"	18.27
2	16952.00		40217.75	121° 35' 0"	9.96
3	16946.79		40136.24	213° 21' 45"	14.75
4	16934.47		40128.13	161° 51' 32"	21.51
5	16914.03		40134.83	122° 32' 4"	39.88
6	16892.58		40168.45	236° 55'43"	6.68
7	16888.94		40162.85	303°7'52"	38.38
8	16909.91		40130.71	214°9'25"	6.40
9	16904.62		40127.12	345°22'1"	14.88
10	16919.01		40123.36	342°52'43"	18.39

Настоящий частный сервитут устанавливается для обеспечения:

- прохода сотрудников Пользователя, арендаторов, посетителей, клиентов и проезда служебного автотранспорта Пользователя и его арендаторов, посетителей, клиентов к земельным участкам с кадастровыми номерами 24:50:0100070:44, 24:50:0100070:48;

- проезда автотранспорта Пользователя, его арендаторов, посетителей, клиентов к земельным участкам с кадастровыми номерами 24:50:0100070:44, 24:50:0100070:48.

2. Право ограниченного пользования (Сервитут) устанавливается на часть земельного участка (в соответствии с координатами, указанными в пункте 1 настоящего соглашения) с кадастровым номером 24:50:0100070:1023, принадлежащим Собственнику на праве собственности, расположенного по адресу: 660061, г. Красноярск, ул. Калинина, д. 79.

3.Сервитут устанавливается в интересах Пользователя, являющегося собственником соседних земельных участков с кадастровым номером 24:50:0100070:44 и земельного участка с кадастровым номером 24:50:0100070:48.

4. Сервитут подлежит в установленном порядке государственной регистрации и вступает в силу (считается заключенным) с момента регистрации в установленном законом порядке.

5. Обязанность по подаче (получению) документов в орган, осуществляющий государственную регистрацию соглашения о сервитуте, лежит совместно на Собственнике и Пользователе.

6. Расходы, связанные с государственной регистрацией Сервитута, несет Пользователь.

7. Осуществление сервитута Пользователем происходит в следующем порядке:

проезд автотранспорта через часть земельного участка с кадастровым номером 24:50:0100070:1023 (в определенных границах участка) к земельным участкам с кадастровыми номерами 24:50:0100070:44, 24:50:0100070:48 осуществляется в режиме работы Собственника согласно Правилам внутреннего распорядка и пропускной системой с 8-00 до 22-00.

8. Обременение части земельного участка Сервитутом не лишает Собственника прав владения, пользования и распоряжения этой частью или земельным участком в целом.

Осуществление сервитута Пользователем должно быть наименее обременительным для земельного участка Собственника, в отношении которого он установлен.

9. Настоящий сервитут не приостанавливается.

10. В случае перехода от Пользователя права владения своим объектом недвижимости к иному лицу сервитут передается этому лицу одновременно с правами владения объектом недвижимости.

11. Пользователь обязан:

11.1 Осуществлять сервитут наименее обременительным для Собственника способом.

11.2 Своевременно вносить Собственнику плату за пользование частью земельного участка в соответствии с условиями настоящего Соглашения.

11.3. Не ухудшать состояние земельного участка, обременённого сервитутом.

12. Плата за настоящий частный Сервитут площадью 647 кв.м. в месяц устанавливается в размере 1 737 рублей 64 копеек с НДС и рассчитывается по формуле: УПКС х S х Kl х К2 х 1,18,

где УПКС - 1 820 рублей 81 копейка,

S - площадь земельного участка,

К1 - коэффициент, учитывающий вид разрешенного использования служащего земельного участка,

К2 - коэффициент, учитывающий категорию лица, в интересах которого установлен Сервитут,

1.18 - НДС.

13. Оплата производится Пользователем ежемесячно не позднее 15 числа текущего месяца на расчетный счет Собственника.

14. Размер платы за частный сервитут земельного участка изменяется (пересматривается) при изменении кадастровой стоимости земельного участка и не реже одного раза в пять лет в течение всего срока действия настоящего Соглашения.

15. Оплата за регистрацию Сервитута в Управлении Росреестра по Красноярскому краю возлагается на Пользователя.

16. Стороны договорились принимать все меры к разрешению разногласий между ними двусторонними переговорами, а в случае, если достичь соглашения не представляется возможным - в судебном порядке.

17. Сервитут не может быть самостоятельным предметом купли-продажи, залога и не может передаваться каким-либо способом лицам, не являющимся собственниками/пользователями земельного участка.

18. За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по условиям настоящего соглашения стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

19. В случае нарушения Пользователем сроков по внесению платы за пользование Сервитутом, установленных в п.13 соглашения, Пользователь уплачивает Собственнику неустойку в размере 0,1 % от несвоевременно внесенной суммы за каждый день просрочки.

20. За двукратное нарушение Пользователем условий настоящего соглашения, Собственник оставляет за собой право досрочного расторжения соглашения об установлении Сервитута.

21. Уплата неустойки и штрафа не освобождает стороны от обязанности исполнять свои обязательства по условиям настоящего Соглашения.

В удовлетворении встречного иска отказано.

С ОАО "Красноярсккомбытоптторг" в пользу ООО "ФЛАМИ" взыскано 21 500 рублей судебных расходов по уплате государственной пошлины и судебной экспертизы.

Не согласившись с данным решением, ООО "ФЛАМИ" и ОАО "Красноярсккомбытоптторг" обратились с апелляционными жалобами.

ООО "ФЛАМИ" просит изменить решение суда первой инстанции в части пунктов 1 и 12 резолютивной части и принять новое решение по данным пунктам, а именно: "Установить частный, срочный, возмездный сервитут на следующих условиях:

1. ОАО "Красноярсккомбытоптторг" (далее именуемый Собственник) предоставляет ООО "ФЛАМИ" (именуемое в дальнейшем Пользователь) до 30 апреля 2029 года (на 15 лет) право срочного, возмездного ограниченного пользования частью земельного участка (сервитута) площадью 2 341, 78 кв.м с кадастровым номером 23:50:0100070:1023 в г. Красноярске по ул. Калинина, 79 (сервитут) со следующими координатами:

Номер п/п	Х(м)	Y(m)	Дирекционные углы (градус, минута, секунда)	Мера линий (м)
1	16950. 99	40129. 34	121°42'54"	1.05
2	16950.44	40130.23	122°06'43 "	5.14
3	16947. 71	40134. 58	182°56 '03 "	19.54
4	16928.20	40133. 58	179°34 '57"	5.49
5	16922. 71	40133. 62	162°07 '39"	2.90
6	16919.95	40134.51	15Г54 '59"	3.04
7	16917.27	40135.94	123°36 '37"	41.79
8	16894. 14	40170.74	237°00 '51 "	3.16
9	16982.42	40168.09	236°57'13 "	6.42
10	16988. 92	40162. 71	303°07 '22 "	38.38
11	16909. 89	40130. 57	213° 0046 -	15.25
12	16897. 10	40122.26	213° 09' 00"	3.24
13	16894.39	40120.49	213°01'14"	66.77
14	16835. 89	40082.47	213°01 '21 "	18.09
15	16820. 72	40072.61	123°34 '54"	4.39
16	16818.29	40076.27	123°30'59 "	34.77
17	16779. 09	40105.26	32°57'13 "	12.30
18	16809. 41	40111.95	84°36'52 "	11.93
19	16810.53	40123.83	210°21 '56"	16.26
20	16796. 50	40115.61	224°54 '31 "	4.43
21	16793.36	40112.48	243° 49'45 "	3.90
22	16791. 64	40108.98	277°21 '09"	3.75
23	16792.12	40105.26	299°01 '17"	5.01
24	16794.55	40100.88	303°06 "21"	38.08
25	16815.35	40068.98	307°34 '42 "	3.56
26	16817.52	40066.16	321°49 '45 "	2.38
27	16819.39	40064.69	350°16*21 "	2.13
28	16821. 49	40064.33	5°08 '1 1 "	1.79
29	16823.27	40064.49	33°01 '31 "	63.12
30	16876. 19	40098.89	23°14 '55 "	31.54
31	16905.17	40111.34	19°37 '23 "	21.20
32	16925.14	40118.46	22°49 '33 "	28.05
1	16950. 99	40129.34
33	16923. 03	40122.43	94°31 '39"	4,43
34	16922.68	40126.85	197°54 '05 "	8.49
35	16914. 60	40124.24	347°52 '55 "	8.62
33	16923. 03	40122.43

Настоящий частный сервитут устанавливается для обеспечения:

-прохода сотрудников Пользователя, арендаторов, посетителей, клиентов и проезда служебного автотранспорта Пользователя и его арендаторов, посетителей, клиентов к земельным участкам с кадастровыми номерами 24:50:0100070:48 и 24: 50: 0100070: 44;

-проезда автотранспорта Пользователя, его арендаторов, посетителей, клиентов к земельным участкам с кадастровыми номерами 24:50:0100070:48 и 24: 50: 0100070: 44.

12. Плата за настоящий частный Сервитут площадью 2 341. 78 кв. м.в месяц устанавливается в размере 6 289 рублей 31 копейка с НДС и рассчитывается по формуле: ПС = УНКС X S X Kl X К2 X 1,18 /12, где ПС - плата за предоставление сервитута;

УПКС - удельный показатель кадастровой стоимости земельного участка, рублей за 1 кв. м:

S - площадь части земельного участка, которая будет использоваться лицом, в интересах которою

устанавливается сервитут, кв. м;

К1 - коэффициент, учитывающий вид разрешенного использования земельною участка, в отношении которого устанавливается сервитут;

К2 - коэффициент, учитывающий категорию лица, в интересах которою устанавливается сервитут; 1.18 НДС. 12 месяцы."

В остальной части истец просит оставить решение Арбитражного суда Красноярского края от 12 мая 2014 года по делу N АЗЗ-12177/2013 оставить без изменения.

В обоснование заявленных требований истец ссылается на то, что пункт 1 решения в редакции суда ОАО "Красноярсккомбытоптторг" предоставляет ООО "ФЛАМИ" на 15 лет право срочного, возмездного ограниченного пользования частью земельного участка с кадастровым номером 21:50:0100070:1023 площадью 647 кв. метров (с указанием координат). Отклоняя вариант сервитута истца площадью 2 341, 78 кв. м., суд указал, что в предложенном варианте нарушаются права собственника земельного участка ОАО "Красноярсккомбытоптторг". Истец не согласен с указанным выводом суда и заключением эксперта, полагает, что необходимо было назначать повторную экспертизу, суд необоснованно отклонил заявленное истцом ходатайство о проведении повторной экспертизы. Учитывая несогласие с площадью земельного участка в размере 647 кв. метров, истец также считает необоснованном установление судом пунктом 12 решения платы за настоящий сервитут в размере 1 737 рублей 64 копеек с НДС по принятой судом формуле.

ОАО "Красноярсккомбытоптторг", просит изменить обжалуемое решение. Установить частный сервитут части земельного участка с кадастровым номером 24:50:0100070:1023 площадью 647 кв.м. до 30 апреля 2024 года (10 лет). Установить плату за частный сервитут части земельного участка с кадастровым номером 24:50:0100070:1023 площадью 647 кв.м. в месяц в размере 5 176 рублей с НДС. Во взыскании судебных расходов по оплате государственной пошлины и судебной экспертизы в размере 21 500 рублей ООО "ФЛАМИ" отказать. Взыскать с ООО "ФЛАМИ" судебные расходы, понесенные ответчиком в рамках данного дела по договору от 11.02.2013 N 13-22 в размере 35 127 рублей 27 копеек; по договору от 17.09.2013 N 46-13 в размере 30 000 рублей; сумму государственной пошлины - 4 000 рублей, а всего 69 127 рублей 27 копеек. В оставшейся части решение Арбитражного суда Красноярского края от 12.05.2014 по делу N А33-12177/2013 просим оставить без изменения.

В обоснование заявленных требований ответчик ссылается на то, что указанное решение в части установления срока сервитута, размера платы за сервитут и взыскания судебных издержек является незаконным и необоснованным. Как следует из пункта 5 статьи 23 Земельного кодекса Российской Федерации, осуществление сервитута должно быть наименее обременительным для земельного участка, в отношении которого он установлен. Ответчиком ОАО "Красноярсккомбытоптторг" фактически был признан иск об установлении сервитута, необходимость установления сервитута в наименее обременительных для ответчика границах неоднократно выражалось в письменных пояснениях по делу. Вместе с тем, наименее обременительными условиями по установлению сервитута, был, в том числе, срок его установления - до 30 апреля 2024 года (10 лет). Истец не представил доказательств необходимости установления срока сервитута - 15 лет, и в то же время, не возражал против предложения ОАО "Красноярсккомбытоптторг" по установлению сервитута до 30 апреля 2024 года. Вывод суда об установлении платы за сервитут не основан на нормах права. В материалы дела был представлен отчет от 07.04.2014, согласно которому, плата за частный сервитут части земельного участка с кадастровым номером 24:50:0100070:1023 площадью 647 кв.м. в месяц составила 5 176 рублей с НДС. Представленный в материалы дела отчет о стоимости сервитута от 07.04.2014 в установленном законом порядке не оспорен, возражений по нему истцом в материалы дела не представлено. Однако, судом не принят во внимание отчет от 07.04.2014 об определении платы за сервитут; фактически стоимость определена в размере земельного налога без учета расходов на содержание служащего земельного участка (ремонт асфальтового покрытия, охрана, уборка территории и др.). Исковые требования ООО "ФЛАМИ" удовлетворены частично, так как истец настаивал на установлении сервитута в иных границах - на площадь земельного участка равную 2 341,78 кв.м. Вместе с тем, суд взыскивает судебные расходы по делу (по уплате государственной пошлины и судебной экспертизы) в полном объеме с ответчика. При этом, ответчиком уже понесены судебные расходы по оплате 50% стоимости судебной экспертизы о чем имеется подлинник соответствующего платежного поручения в материалах дела.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда апелляционные жалобы приняты к производству, рассмотрение апелляционной жалобы назначено на 24.07.2014.

От ответчика поступил отказ от встречных исковых требований к истцу в полном объеме. Отказ от встречного иска принят судом.

Апелляционные жалобы рассматриваются в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в отсутствие иных лиц, извещенных надлежащим образом.

При повторном рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

ООО "ФЛАМИ" на праве собственности принадлежит земельный участок с кадастровым номером 24:50:0100070:44 площадью 4 128кв.м., расположенный по адресу: Россия, Красноярский край, ул. Калинина, 79, строение 4, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее - ЕГРП) 06.04.2012 сделана запись регистрации N 24-24-01/100/2012-301. ООО "ФЛАМИ" на праве общей долевой собственности (доля в праве 7631/10000) принадлежит земельный участок с кадастровым номером 24:50:0100070:48 площадью 3 026кв.м., расположенный по адресу: Россия, Красноярский край, ул. Калинина, 79, строение 1, о чем в ЕГРП 14.10.2013 сделана запись регистрации N 24-24-01/242/2013-168. Иной участник долевой собственности на указанный земельный участок - Тюшняков Д.О., доля в праве 2369/10000. ОАО "Красноярсккомбытоптторг" на праве собственности принадлежит земельный участок с кадастровым номером 24:50:0100070:1023 площадью 16 239кв.м., расположенный по адресу: Россия, Красноярский край, ул. Калинина, о чем в ЕГРП 05.09.2013 сделана запись регистрации N 24-24-01/241/2012-031. В материалы дела по запросу суда поступили кадастровые паспорта на земельные участки с кадастровыми номерами 24:50:0100070:44, 24:50:0100070:48, 24:50:0100070:1023, а также материалы кадастровых дел. Сведения из Публичной кадастровый карты Росреестра в отношении указанных выше земельный участков (схематичное расположение земельных участков по отношению друг к другу) приобщены к материалам дела (maps.rosreestr.ru).

25.04.2013 ООО "ФЛАМИ" направило в адрес ОАО "Красноярсккомбытоптторг" (вх.187 от 25.04.2013) проект соглашения об установлении частного сервитута в отношении земельного участка с кадастровым номером 24:50:0100070:1023, предложило рассмотреть представленный вариант и в срок до 24.05.2013 подписать его. Сопроводительное письмо от 25.04.2013 N 11 и проект соглашения об установлении сервитута приобщены в материалам дела.

07.04.2014 ОАО "Красноярсккомбытопторг" направило в адрес ООО "ФЛАМИ" (вх.6 от 07.04.2014) проект соглашения об установлении частного сервитута в отношении земельного участка с кадастровым номером 24:50:0100070:1023, предложил рассмотреть предложенный вариант. Сопроводительное письмо от 07.04.2014 N 142 и проект соглашения об установлении сервитута представлены в материалы дела.

Определением от 10.02.2013 судом назначена землеустроительная экспертиза, проведение которой поручено обществу с ограниченной ответственностью "Роза Ветров", Эксперту Маркину Юрию Петровичу (далее - Маркин Ю.П.). Перед Экспертом поставлен следующий вопрос: определить возможный порядок прохода и проезда к земельным участкам с кадастровыми номерами 24:50:0100070:44 и 24:50:0100070:48 через земельный участок с кадастровым номером 24:50:0100070:1023 (частный сервитут) с указанием подробного плана границ и каталога координат части земельного участка, используемого для прохода и проезда.

17.03.2014 экспертное заключение N 16 от 05.03.2014 поступило в материалы дела. Эксперт пришел к выводу: Вариант N1 прохода и проезда к земельным участкам с кадастровыми номерами 24:50:0100070:44 и 24:50:0100070:48 через земельный участок с кадастровым номером 24:50:0100070:1023 определяет площадь необходимого для этого участка 2046 кв.м. Вариант N2 прохода и проезда к земельным участкам с кадастровыми номерами 24:50:0100070:44 и 24:50:0100070:48 через земельный участок с кадастровым номером 24:50:0100070:1023 определяет площадь необходимого для этого участка 647 кв.м. Проекты обоих вариантов и каталоги координат прилагаются Экспертом. В судебном заседании Эксперт ответил на вопросы суда и представителей сторон. Эксперт указал, что Вариант N2, в случае отсутствие согласия между сторонами, является единственно возможным, поскольку позволяет осуществлять заинтересованному лицу проход и проезд к принадлежащим ему земельным участкам (с учетом наличия земель общего пользования), а также является наименее обременительным для собственника служащего земельного участка. Эксперт указал, что Вариант N1 был подготовлен на случай, если стороны придут к обоюдному согласию в отношении него. Поскольку сервитут является частным, то стороны вправе договориться на любые возможные варианты сервитута, а том числе и на Вариант N1, которые является наиболее затратным для одной стороны соглашения о сервитуте и наиболее обременительным для второй стороны.

Обращаясь в суд с настоящим иском и встречным иском, стороны просят суд установить сервитут в отношении земельного участка с кадастровым номером 24:50:0100070:1023 по предложенному каждой из сторон варианту. При этом, ОАО "Красноярсккомбытоптторг" просит установить сервитут согласно Варианту N 2 экспертного заключения, плату за пользование сервитутом последний определил согласно Отчету N 46-13 от 17.09.2013 об определении соразмерной платы за использование земельного участка, подготовленного ООО "Оценочный Центр" (отчет представлен в материалы дела). ООО "ФЛАМИ" при рассмотрении настоящего дела не согласилось ни с одним предложенным экспертом вариантом установления сервитута, полагая площадь участка, необходимую для прохода и проезда, недостаточной как в ВариантеN1, так и в ВариантеN2. План границ и каталог координат сервитута, на установлении которого настаивает ООО "ФЛАМИ", подготовлен ООО "ПКФ "Ирбис" по соответствующему обращению общества.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 3 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимаемые судом решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

Согласно части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции находит основания для его частичной отмены, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации защита гражданских прав осуществляется способами, предусмотренными законом.

В силу пункта 1 статьи 274 Гражданского кодекса Российской Федерации собственник недвижимого имущества (земельного участка, другой недвижимости) вправе требовать от собственника соседнего земельного участка, а в необходимых случаях и от собственника другого земельного участка (соседнего участка) предоставления права ограниченного пользования соседним участком (сервитута) для обеспечения прохода и проезда через соседний земельный участок, прокладки и эксплуатации линий электропередачи, связи и трубопроводов, обеспечения водоснабжения и мелиорации, а также других нужд собственника недвижимого имущества, которые не могут быть обеспечены без установления сервитута.

Установление частного сервитута обусловлено необходимостью внесения правовой определенности в отношения собственников соседних земельных участков в тех случаях, когда потребности одного из них, связанные с использованием принадлежащего ему имущества, не могут быть удовлетворены иным образом. Таким образом, условиями для установления сервитута в судебном порядке являются наличие между собственниками земельных участков спора, препятствующего подписанию соглашения о сервитуте; выявленная судом в ходе рассмотрения этого спора объективная невозможность удовлетворения потребностей истца иным образом, кроме как путем наделения его правом ограниченного пользования чужим земельным участком.

В силу положений статьи 23 Земельного кодекса Российской Федерации, частный сервитут устанавливается в соответствии с гражданским законодательством. Сервитут может быть срочным или постоянным. Осуществление сервитута должно быть наименее обременительным для земельного участка, в отношении которого он установлен. Собственник земельного участка, обремененного частным сервитутом, вправе требовать соразмерную плату от лиц, в интересах которых установлен сервитут, если иное не предусмотрено федеральными законами.

Как следует из материалов дела и обоснованно установлено судом первой инстанции, при исследовании материалов дела (кадастровых дел в отношении спорных земельных участков, данных публичной кадастровой карты Росреестра), а также подтверждается мнением эксперта и доводами сторон, ООО "ФЛАМИ", как собственник объектов недвижимости и земельных участков, на которых эти объекты расположены, не имеет возможности прохода и проезда к своим земельным участкам и объектам недвижимости, кроме как через земельный участок, принадлежащий ОАО "Красноярсккомбытоптторг".

При таких обстоятельствах, при не достижении соглашения между сторонами, суд апелляционной инстанции соглашается с тем, что ООО "ФЛАМИ" обоснованно обратилось в суд с настоящим иском об установлении сервитута в отношении земельного участка, принадлежащего ОАО "Красноярсккомбытоптторг".

Из материалов дела следует, что по результатам назначения судебной экспертизы по настоящему делу в материалы дела представлены два самостоятельных варианта установления сервитута - возможного порядка прохода и проезда к земельным участкам с кадастровыми номерами 24:50:0100070:44 и 24:50:0100070:48 через земельный участок с кадастровым номером 24:50:0100070:1023. При этом Вариант N 1 имеет площадь 2 046 кв.м., Вариант N 2 имеет площадь 647 кв.м. Учитывая положения статьи 23 Земельного кодекса Российской Федерации о том, что сервитут должен быть наименее обременительным для служащего земельного участка, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, настоящий сервитут следует установить в соответствии с Вариантом N2, общей площадью 647 кв.м.

Истец, обжалуя решение суда первой инстанции указал, что отклоняя вариант сервитута истца площадью 2341, 78 кв. м., суд указал, что в предложенном варианте нарушаются права собственника земельного участка ОАО "Красноярсккомбытотторг". Вместе с тем, истец не согласен с указанным выводом суда и заключением эксперта, полагает, что необходимо было назначать повторную экспертизу, считает, что суд необоснованно отклонил заявленное истцом ходатайство о проведении повторной экспертизы. Учитывая несогласие с площадью земельного участка в размере 647 кв. метров, истец также считает необоснованном установление судом пунктом 12 решения платы за настоящий сервитут в размере 1 737 рублей 64 копеек с НДС по принятой судом формуле.

Судом апелляционной инстанции установлено, что указанным доводам истца была дана надлежащая оценка при рассмотрении дела в суде первой инстанции.

Так, предложенный ООО "ФЛАМИ" вариант сервитута площадью 2 341,78 кв.м. был обоснованно отклонен судом первой инстанции, поскольку он занимает собой всю часть земельного участка, расположенную между зданием ОАО "Красноярсккомбытоптторг" и ООО "ФЛАМИ", в некоторых точках граница сервитута проходит по границе здания принадлежащего ОАО "Красноярсккомбытоптторг". Таким образом, установление сервитута в предложенном ООО "ФЛАМИ" варианте нарушает права собственника служащего земельного участка, поскольку лишает последнего права пользования земельным участком в значительной части. Большая, свободная часть служащего земельного участка становится ограниченной сервитутом.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для переоценки вышеуказанного вывода суда первой инстанции, поскольку судом при отклонении варианта, предложенного истцом обоснованно были учтены положения статьи 23 Земельного кодекса Российской Федерации, согласно которой, осуществление сервитута должно быть наименее обременительным для земельного участка, в отношении которого он установлен.

Доводы ООО "ФЛАМИ" о наличии у арендаторов (лиц, пользующихся складами, расположенными на спорных земельных участках, принадлежащих обществу) в собственности длинномерных большегрузных автомобилей, разворот которых будет невозможен при установлении сервитута по Варианту N 2, обоснованно отклонен судом первой инстанции как не основанный на положениях статьи 274 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой сервитут устанавливается в интересах собственника земельного участка.

Так, в рамках настоящего дела сервитут устанавливается в интересах ООО "ФЛАМИ" в отношении земельного участка, принадлежащего ОАО "Красноярсккомбытоптторг". Единственным принципом определения границ настоящего частного сервитута является принцип наименьшего обременения служащего земельного участка. Поскольку цель сервитута (права ограниченного пользования служащим земельным участком) - предоставление возможности прохода и проезда к объектам недвижимости и земельным участком заинтересованного лица, суд первой инстанции правомерно указал, что тот факт, что у арендаторов ООО "ФЛАМИ" есть в наличии и эксплуатируются большегрузные длинномерные автомобили, не может нарушать права ОАО "Красноярсккомбытоптторг" и лишать последнего возможности по своему усмотрению пользоваться свободной от застройки большей частью собственного земельного участка. При этом, посредством каких именно транспортных средств будет осуществлять проезд, не имеет значения. Единственная цель сервитута - предоставление возможности для проезда заинтересованного лица к своим объектам в принципе (в целом).

Суд апелляционной инстанции также не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции в части срока, на который следует установить сервитут (15 лет), полагая указанный срок разумным и достаточным и с порядком определения платы за сервитут.

Поскольку право срочного, возмездного, ограниченного пользования частью земельного участка по своей правовой природе приближено к праву аренды земельного участка, суд первой инстанции обоснованно применил в качестве определение размера оплаты за пользование настоящим сервитутом нормативно установленную методику определения размера арендной платы за использование земельных участков, государственная собственность на которые не разграничена (Закон Красноярского края от 04.12.2008 N 7-2542 "О регулировании земельных отношений в Красноярском крае" статья 12) и определил размер ежемесячной платы за настоящий сервитут в размере 1 737 рублей 64 копейки с НДС.

Довод ООО "ФЛАМИ" о несогласии заключением эксперта и необоснованном отказе суда первой инстанции в удовлетворении ходатайства о проведении повторной экспертизы подлежат отклонению по следующим основаниям.

Согласно части 2 статьи 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта или комиссии экспертов по тем же вопросам может быть назначена повторная экспертиза, проведение которой поручается другому эксперту или другой комиссии экспертов. На основании части 2 статьи 64, части 3 статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заключения экспертов являются одним из доказательств по делу и оцениваются наряду с другими доказательствами.

Вопрос о необходимости проведения повторной экспертизы согласно статьям 82 и 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относится к компетенции суда, разрешающего дело по существу. Удовлетворение ходатайства о проведении повторной экспертизы является правом, а не обязанностью суда, которое он может реализовать в случае, если с учетом всех обстоятельств дела придет к выводу о необходимости осуществления такого процессуального действия для правильного разрешения спора.

Повторная экспертиза назначается в случае возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта. Между тем, с учетом имеющихся в материалах дела доказательств, суд апелляционной инстанции не усматривает обстоятельств, вызывающих сомнения в обоснованности проведенной экспертизы, наличие противоречий в заключении эксперта. Само по себе несогласие с выводами экспертов по вопросам, поставленным перед экспертами, без сопоставления этих выводов с другими доказательствами по делу, не является достаточным основанием для назначения повторной экспертизы.

Таким образом, по результатам рассмотрения апелляционной жалобы, доводы ООО "ФЛАМИ" не нашли своего подтверждения.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении встречного иска, указал, что ОАО "Красноярсккомбытоптторг", как собственник земельного участка, в отношении которого следует установить сервитут (служащий земельный участок) не вправе заявлять настоящий иск в суде, поскольку право на иск об установлении сервитута, в силу прямого указания закона принадлежит лицу, которое претендует (требует) на проход либо проезд к принадлежащему ему объекту недвижимости (земельному участку) через другой земельный участок.

С учетом изложенного, в удовлетворении иска ОАО "Красноярсккомбытоптторг" к ООО "ФЛАМИ" об установлении частного сервитута следует отказать в связи с отсутствием у истца по встречному иску права на настоящий иск.

ООО "ФЛАМИ", обжалуя решение суда первой инстанции выразил несогласие относительно распределения судом судебных расходов, полагает, что поскольку исковые требования ООО "ФЛАМИ" удовлетворены частично, расходы следовало удовлетворить пропорционально удовлетворённым требованиям. ООО "ФЛАМИ" также указал, что не согласен с отнесением на него в полном объеме расходов по судебной экспертизе.

Указанный довод подлежит отклонению по следующим основаниям.

По общему правилу, согласно статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. Из этого следует, что вопрос распределения судебных расходов решается на основе принципа взыскания судебных расходов с "неправой" стороны.Судом апелляционной инстанции установлено, что по первоначальному иску заявленные требования истца удовлетворены частично. Судом установлен частный, срочный, возмездный сервитут на условиях, предложенных истцом, за исключением пункта 1, касающегося площади сервитута и пункта 12, устанавливающего размер ежемесячной оплаты. В удовлетворении встречных требований ОАО "Красноярсккомбытоптторг" отказано.

Согласно абзацу 2 части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Как видно из указанной формулировки, данное правило является специальным по отношению к предыдущему абзацу части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Законодатель поэтому при частичном удовлетворении исковых требований не ставит распределение судебных расходов в зависимость от оснований принятия такого решения.

Вместе с тем, одной из целей распределения судебных расходов является восстановление имущественного положения сторон, нарушенного в результате участия в процессе.

Следовательно, сущность судебной защиты заключается в создании условий, при которых это лицо могло бы компенсировать за счет "неправой" стороны расходы, понесенные им в связи с ведением процесса, причиной которого стали незаконные действия (бездействие).

Таким образом, при частичном удовлетворении заявленных требований следует учитывать, что расходы на оплату услуг представителя, понесенные лицом, в пользу которого принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом с другого лица, участвующего в деле, в разумных пределах (части 2 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Более того, согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 15.03.2012 года по делу N 16067/11, суд не вправе по собственной инициативе признавать понесенные стороной судебные расходы явно завышенными и брать на себя обязанность обосновывать расчет суммы, которая подлежит взысканию с проигравшей стороны.

Учитывая вышеизложенное, суд апелляционной инстанции полагает, что с учетом удовлетворения первоначального иска в большей части в пользу истца и отказа судом в удовлетворении встречных исковых требований ответчика, судебные расходы распределены судом первой инстанции правомерно, учитывая принцип "правой" стороны.

Относительно выводов суда о распределении судебных расходов за проведение судебной экспертизы суд первой инстанции также не находит оснований для переоценки.

Как следует из материалов дела, стоимость экспертизы составил 35 000 рублей (л.д.148 т. N 4). ООО "ФЛАМИ" за проведение экспертизы было уплачено 17 500 рублей (л.д.6 т. N 4), ОАО "Красноярсккомбытоптторг" за проведение экспертизы было также уплачено 17 500 рублей (л.д.5 т. N 4). Судом с ОАО "Красноярсккомбытоптторг" в пользу ООО "ФЛАМИ" взыскано 21 500 рублей судебных расходов по уплате государственной пошлины и судебной экспертизы (17 500 рублей, что составляет 50 % от стоимости судебной экспертизы и 4 000 судебных расходов по уплате государственной пошлины). Таким образом, доводы ОАО "Красноярсккомбытоптторг" об отнесении на него в полном объеме судебных расходов за проведение судебной экспертизы являются несостоятельными.

В судебном заседании апелляционной инстанции ОАО "Красноярсккомбытоптторг" отказался от заявленных встречных исковых требований к ООО "ФЛАМИ" в полном объеме.

Оценив материалы дела и представленное заявление об отказе от встречных исковых требований, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.В силу части 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Часть 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусматривает, что арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц.

Судом апелляционной инстанции установлено, что письменное заявление об отказе от встречных исковых требований подписано Мироновой Л.В., представителем ответчика по доверенности N 12 от 31.12.2014, предусматривающей право на отказ от исковых требований.

Заявленный отказ от встречных исковых требований не противоречит закону и иным нормативным правовым актам, не нарушает права и законные интересы других лиц, в связи с чем, в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принимается арбитражным судом апелляционной инстанции.

В силу пункта 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

В силу изложенного, производство по делу в части отказа судом первой инстанции в удовлетворении заявленных ОАО "Красноярсккомбытоптторг" встречных исковых требований подлежит прекращению, а решение в указанной части - отмене.

В соответствии с пунктом 3 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить решение полностью или в части и прекратить производство по делу.

Учитывая обстоятельства отказа от заявленных встречных исковых требований, суд апелляционной инстанции отменяет решение суда первой инстанции в части отказа судом первой инстанции в удовлетворении заявленных ОАО "Красноярсккомбытоптторг" встречных исковых требований и прекращает производство по делу в указанной части.

В остальной части решение подлежит оставлению без изменения.

В силу подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации уплаченная государственная пошлина подлежит возврату в случае прекращения производства по делу арбитражным судом, за исключением случаев, когда отказ истца от иска связан с добровольным удовлетворением ответчиком требований истца после обращения последнего в арбитражный суд и вынесения определения о принятии искового заявления к производству.

Учитывая вышеизложенное, государственная пошлины в размере 4 000 рублей, уплаченная ОАО "Красноярсккомбытоптторг" по платежному поручению от 13.01.2014 N 2 за подачу встречного искового заявления подлежит возврату.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителей апелляционных жалоб.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от "12" мая 2014 года по делу N А33-12177/2013 отменить в части. Принять отказ от встречных исковых требований открытого акционерного общества "Красноярсккомбытоптторг". Производство по делу в указанной части прекратить. В остальной части решение Арбитражного суда Красноярского края от "12" мая 2014 года по делу N А33-12177/2013 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения. Возвратить из государственного бюджета открытому акционерному обществу "Красноярсккомбытоптторг" 4000 рублей государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению N 2 от 13.01.2014.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

А.Н. Бабенко

Судьи

И.Н. Бутина Д.В. Юдин