Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 июля 2014 г. N 09АП-25811/14

г. Москва

29 июля 2014 г.

Дело N А40-170056/12

Резолютивная часть постановления объявлена 22 июля 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 июля 2014 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лящевского И.С.,

судей Алексеевой Е.Б., Семикиной О.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Закировой У.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Департамента СМИ и рекламы города Москвы

на решение Арбитражного суда города Москвы

от 25.04.2014 по делу N А40-170056/12,

принятое судьей Цыдыповой А.В.

по иску Департамента средств массовой информации и рекламы города Москвы

(ОГРН 1117746153480, 121205, г. Москва, ул. Новый Арбат, 36/9)

к Обществу с ограниченной ответственностью "Формула Качества"

(ОГРН 1077764491232, 109542, г. Москва, Рязанский пр-т, 86/1, стр. 3, подвал, ком. 6 А)

о расторжении государственных контрактов

и по встречному иску к Департаменту СМИ и рекламы,

Правительству Москвы

о взыскании убытков, упущенной выгоды

третье лицо: АКБ "Фьючер" (ОАО) (105023, Москва, ул. Электрозаводская, 20, 11)

при участии в судебном заседании:

от истца 1: Мареичев В.А. по доверенности от 14.05.2014

от истца 2: Мареичев В.А. по доверенности от 17.02.2014

от ответчика: Хубиева Е.П. по доверенности от 10.01.2014

Олимов С.А. по доверенности от 10.01.2014

от третьего лица: не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Арбитражным судом города Москвы рассмотрен иск Департамент СМИ и рекламы к ООО "Формула Качества" о расторжении государственных контрактов от 06.12.2012 г. N 152-ГК/12 и от 06.12.2012 N 153-ГК/12 с 24.12.2012 и встречное исковое заявление ООО "Формула Качества" к Департаменту СМИ и рекламы, Правительству города Москвы о взыскании солидарно с Департамента СМИ и рекламы и Правительства г. Москвы убытков (реального ущерба) в размере 19368289 руб. 45 коп., упущенной выгоды в сумме 7396151 руб. 46 коп.

Решением суда в удовлетворении первоначального иска отказано, встречный иск удовлетворен.

На указанное решение суда стороной подана апелляционная жалоба, в которой заявитель просит решение суда отменить, принять новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель ссылается на нарушение норм материального и процессуального права, на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

В судебном заседании апелляционного суда представитель заявителя доводы апелляционной жалобы поддержал, представил письменные пояснения к апелляционной жалобе, представитель ответчика против доводов жалобы возражал, представил отзыв на апелляционную жалобу.

Третье лицо, надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителя в судебное заседание не обеспечило, дело рассмотрено в порядке п.5 ст.156, ст.266 АПК РФ в отсутствие указанного лица.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке ст.ст.268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, не находит оснований для отмены обжалуемого решения, исходя из следующего.

06.12.2012 г. по результатам открытых аукционов в электронной форме (протокол N 0173200023712000117 от 20.11.2012 г. и протокол N 0173200023712000118 от 20.11.2012 г.) между Департамент СМИ и рекламы и ООО "Формула Качества" заключены государственные контракты N 152-ГК/12 и N 153-ГК/12 на выполнение работ по установке новогодних елей.

Согласно календарному плану (приложение N 1 к Государственным контрактам), 1 этап работ должен быть выполнен ответчиком в срок до 10.12.2012.

На основании ст. 2 государственного контракта N 152-ГК/12 стоимость работ составляет 33982074 руб. 78 коп.

На основании ст. 2 государственного контракта N 153-ГК/12 стоимость работ составляет 28246000 руб. 00 коп.

04.12.2012 г. ООО "Формула Качества" с момента заключения Государственных контрактов электронной подписью направило в адрес Департамента СМИ и рекламы письмо N 51 с просьбой предоставить рабочую документацию, согласно которой должны выполняться работы, дать письменное распоряжение на передачу ООО "Формула Качества" со склада Департамента материалов, предусмотренных Государственными контрактами и обеспечить доступ на склад для вывоза материалов (согласно п. 12.1. технических заданий) и предоставить адресный список установки конструкций, подписанный руководителем Департамента.

05.12.2012 г. ООО "Формула Качества" повторно направило письмо N 252 с просьбой предоставить рабочую документацию. Не получив ответ, ООО "Формула Качества" повторно направило письмо N 261 от 06.12.2012 г.

06.12.2012 г. в ООО "Формула Качества" факсом поступило письмо Департамента N 02-10-9290/12 от 04.12.2012 г. о том, что письменное распоряжение на передачу ООО "Формула Качества" со склада государственного заказчика материалов будет выдано в установленном порядке после заключения контракта.

06.12.2012 г. в 19 час. 07 мин. в адрес ООО "Формула Качества" факсом поступили письма Департамента N 02-40-4278/12 от 06.12.2012 г. и N 02-40-4277/12 от 06.12.2012 г., содержащие распоряжения для ООО "Ленни - дизайн" и ООО "Эдлайн Групп" о выдаче материалов со склада ООО "Формула Качества".

ООО "Формула Качества" направило своих сотрудников по адресам, указанным в письмах. Вместе с тем, работники складов отказались выдавать материалы, мотивируя отсутствием распоряжений от Департамента.

07.12.2012 г. ООО "Формула Качества" направило письма N 264 N 263 с просьбой урегулировать вопрос о выдаче материалов со складов.

Вместе с тем, возможность доступа на склад работникам ООО "Формула Качества" была предоставлена 09.12.2012 г.

Таким образом, выполнение ООО "Формула Качества" первого этапа работ до 10.12.2012 г. было невозможно.

Кроме того, ООО "Формула Качества" при осмотре материалов, подлежащих выдаче со склада обнаружило несоответствие материалов, условиям, прописанным в Государственных контрактах, о чем был составлен акт осмотра материалов, подлежащих передаче согласно Государственному контракту от 10.12.2012 г.

В соответствии с п. 1 ст. 716, п. 1 ст. 719 ГК РФ ООО "Формула Качества" направило в адрес заказчика уведомление о приостановлении работ N 268 от 10.12.2012 г. с приложением акта осмотра материалов, подлежащих передаче согласно Государственному контракту.

Истцом по первоначальному иску 14.12.2012 г. направлена факсом претензия с требованием о расторжении государственных контрактов от 06.12.2012 г. N 152-ГК/12 и N 153-ГК/12, согласно которой вся ответственность за невыполнение работ, в сроки, установленные Государственными контрактами возлагается на ООО "Формула Качества".

Между тем, судом установлено и подтверждено материалами дела, что в настоящем случае условия государственных контрактов нарушены самим истцом по первоначальному иску, и эти нарушения повлекли за собой невозможность исполнения контрактов в установленные сроки.

В соответствии с условиями п. 12.2 государственных контрактов N 152-ГК/12 и N 153-ГК/12 срок действия государственных контрактов до 31.05.2013 г.

Суд первой инстанции правильно указал, что по смыслу главы 29 ГК РФ возможность расторжения договора предусмотрена только в отношении действующего договора, окончание договорных отношений в связи с истечением действия договора, которыми они установлены, влечет невозможность применения к ним правил о расторжении договора в силу их фактического отсутствия.

На основании изложенного, требования Департамента СМИ и рекламы о расторжении указанных государственных контрактов удовлетворению не подлежат.

В то же время судом сделан правильный вывод о наличие оснований для удовлетворения встречного иска.

Так, АКБ "ФЬЮЧЕР" (ОАО) являлся банком - гарантом по обязательствам ООО "Формула качества" перед Департаментом средств массовой информации и рекламы города Москвы по государственным контрактам N 152-ГК/12 и N 153-ГК/12 от 06.12.2012 г. на суммы 13685250 руб. 88 коп. и 11310000 руб. соответственно, со сроком действия банковских гарантий до 31.05.2013 г. включительно.

В обеспечение исполнения условий государственных контрактов от 06.12.2012 г. N 152-ГК/12 и N 153-ГК/12 АКБ "ФЬЮЧЕР" (ОАО) 03.12.2012 г. выданы безотзывные банковские гарантии, по условиям которых банк обязан выплатить Департаменту СМИ и рекламы г. Москвы любую сумму, не превышающую сумму банковских гарантий, не позднее 5 рабочих дней с даты получения от департамента письменного требования, содержащего указание на нарушение ООО "Формула качества" обязательств, в обеспечение которых выданы настоящие гарантии. Требование должно быть оформлено в соответствии с условиями выданных банковских гарантий и к нему должны быть приложены заверенные копии документов, обосновывающих требование департамента.

Согласно п.2.7. договоров N БГ-32/810-12, N БГ-33/810-12 о предоставлении банковских гарантий, заключенных между АКБ "ФЬЮЧЕР"(ОАО) и ООО "Формула качества", гарант вправе в порядке регресса потребовать от принципала возмещение денежных средств, выплаченных бенефициару по предоставляемой гарантии, а принципал должен возместить гаранту эти суммы не позднее 3 (трех) рабочих дней с момента предъявления регрессного требования.

28.05.2013 г. банком по требованию Департамента СМИ и рекламы г. Москвы произведена выплата по банковской гарантии от 03.12.2012 г. в пользу бенефициара - департамента СМИ и рекламы г. Москвы в размере 10194622 руб. 43 коп. по государственному контракту N 152-ГК/12 и в размере 8473800 руб. 00 коп. по государственному контракту N 153-ГК/12, что подтверждается платежными поручениями N 100, N 99 от 28.05.2013 г.

31.05.2013 г. в соответствии с условиями заключенных с ООО "Формула Качества" договоров о предоставлении вышеуказанных банковских гарантий, банк в бесспорном порядке списал в порядке регресса с расчетного счета ООО "Формула Качества" денежные средства в размере выплаченных департаменту СМИ и рекламы г. Москвы суммах, банковским ордером N 1656 - 10194622 руб. 43 коп. и банковским ордером N 1658 - 8473800 руб.

Выплаченные в порядке регресса суммы - 18668422 руб. 43 коп. являются для ООО "Формула Качества" убытками (реальным ущербом).

Согласно п. 7.7 спорных государственных контрактов, в случае расторжения государственного контракта по соглашению сторон, в связи с ненадлежащим исполнением подрядчиком своих обязательств, последний в течение 5 банковских дней с даты подписания соглашения о расторжении государственного контракта уплачивает заказчику неустойку в размере 30 процентов от суммы невыполненных работ, предусмотренных государственным контрактом.

Однако, доказательства заключения такого соглашения сторонами суду не представлены, в связи с чем, требование департамента об уплате по банковским гарантиям правомерно признано судом необоснованным.

При оформлении банковских гарантий ООО "Формула Качества" оплатило АКБ "ФЬЮЧЕР" (ОАО) комиссию в размере 383187 руб. 02 коп. по договору N БГ-33/810-12 о предоставлении банковской гарантии от 03.12.2012 г. по государственному контракту от 06.12.2012 г. N 152-ГК/12 и комиссию в размере 316680 руб. 00 коп по договору N БГ-32/810-12 о предоставлении банковской гарантии от 03.12.2012 г. по государственному контракту от 06.12.2012 г. N 153-ГК/12.

Оплаченная комиссия в сумме 699867 руб. 02 коп. обоснованно признанана судом убытками (реальным ущербом) ООО "Формула Качества".

31.05.2013 г. срок действия спорных государственных контрактов истек, но истцу по встречному иску оплата выполненных работ не произведена.

26.06.2013 г. Департаменту направлена претензия с требованием погасить задолженность в виде упущенной выгоды, неустойки и убытков.

Пунктом 1 ст. 15 ГК РФ предусмотрено, что лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Согласно п. 2 ст. 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Возмещение убытков является мерой гражданско-правовой ответственности, в связи с чем лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать факт нарушения обязательства контрагентом, наличие и размер понесенных истцом убытков, причинную связь между правонарушением и убытками.

Из сообщения Главного контрольного управления города Москвы от 28.02.2013 г. N 01-10-1821/2 следует, что Департаментом СМИ и рекламы г. Москвы в период действия вышеуказанных государственных контрактов от 06.12.2012 г. N 152-ГК/12 и N153-ГК/12 заключен государственный контракт от 21.12.2012 г. N 168-ГК/12 (выполнение работ по установке новогодних елей), в связи с чем, в действиях государственного заказчика содержатся признаки административного правонарушения, предусмотренного ч.1 9 КоАП РФ. Основания для заключения государственного контракта от 21.12.2012 г. N 168-ГК/12 у Департамента СМИ и рекламы г. Москвы отсутствовали.

Таким образом, Департамент ненадлежащим образом исполнял обязанности по государственным контрактам, не предоставив своевременный допуск работников ООО "Формула Качества" на склад для получения товарно-материальных ценностей, не выдав рабочую документацию, по которой должны выполняться работы, не предоставив адреса нахождения предмета государственных контрактов, и заключив в период действия государственных контрактов от 06.12.2012 г. N 152-ГК/12 и N 153-ГК/12 государственный контракт от 21.12.2012 г. N168-ГК/12 на выполнение работ, являющихся предметом оспариваемых контрактов.

Учитывая изложенное и на основании ст. 15 ГК РФ, судом сделан обоснованный вывод о том, что в результате неправомерных действий ответчика по встречному исковому заявлению, ООО "Формула Качества" причинены убытки в сумме 19368289 руб. 45 коп.

Во исполнение условий государственных контрактов от 06.12.2012 г. N 152-ГК/12 и N 153-ГК/12, ООО "Формула Качества" заключило с ООО "Понедельник" договор поставки N 171_11 от 06.12.2012 г, который был оплачен ООО "Формула Качества" платежными поручениями на общую сумму 23239860 руб.

Упущенная выгода обоснованно взыскана судом с ответчика, расчет упущенной выгоды, судом проверен, ответчиком не оспорен.

В соответствии со ст.ст.309, 310 Гражданского кодекса РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Претензия истца по встречному иску с требованием оплатить образовавшуюся задолженность оставлена должником без удовлетворения.

Поскольку доказательства оплаты названной суммы задолженности ответчик не представил, исковое требование в заявленном размере удовлетворено обоснованно.

Согласно ст.65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Доводы апелляционной жалобы об отсутствии оснований для удовлетворения встречного иска в связи с неисполнением истцом обязательств по контрактам подлежат отклонению, поскольку требования ООО "Формула качества" подтверждены материалами дела, нормативно и документально обоснованы, в том числе первичной документацией, допустимые документальные подтверждения заявленных возражений заявитель жалобы не представил, мотивированный и обоснованный контррасчет не подготовил, сверку расчетов не произвел.

Разрешая спор, суд правильно определил юридически значимые обстоятельства, дал правовую оценку установленным обстоятельствам и постановил законное и обоснованное решение. Выводы суда соответствуют обстоятельствам дела. Нарушений норм процессуального права, влекущих отмену решения, судом допущено не было.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов решения суда и не содержат указаний на новые имеющие значение для дела обстоятельства, не исследованные судом первой инстанции, в связи с чем оснований для отмены решения суда по доводам апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 110, 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 25.04.2014 по делу N А40-170056/12 оставить без изменения, апелляционную жалобу Департамента СМИ и рекламы города Москвы без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в суд кассационной инстанции.

Председательствующий

И.С. Лящевский

Судьи

О.Н. Семикина Е.Б. Алексеева