Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 6 августа 2014 г. N 06АП-3509/14

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 20 октября 2014 г. N Ф03-4303/14 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Хабаровск

06 августа 2014 г.

Дело N А73-3657/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 31 июля 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 августа 2014 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Харьковской Е.Г.

судей Песковой Т.Д., Сапрыкиной Е.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Лященко А.Ю.

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "СтройМеталл": Шилов М.В. директор, Ануфриева Е.Н. представитель по доверенности от 16.02.2014;

от управления государственного строительного надзора главного контрольного управления Правительства Хабаровского края: Письменчук Е.Ю. представитель по доверенности от 09.01.2014, Сарыпов О.В. представитель по доверенности от 09.01.2014;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу управления государственного строительного надзора Главного контрольного управления Правительства Хабаровского края

на решение от 29.05.2014

по делу N А73-3657/2014

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей Руденко Р.А.

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "СтройМеталл";

к управлению государственного строительного надзора главного контрольного управления Правительства Хабаровского края

о признании незаконным и отмене постановления управления государственного строительного надзора главного контрольного управления Правительства Хабаровского края от 17.02.2014 N С08-19/14 о привлечении к административной ответственности

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "СтройМеталл" (ОГРН 1122722007660, ИНН 2725115482, далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления управления государственного строительного надзора главного контрольного управления Правительства Хабаровского края (далее - административный орган) от 17.02.2014 N С08-19/14 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 29.05.2014 по делу N А73-3657/2014 заявленные обществом требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым судебным актом, административный орган обратился в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции от 29.05.2014 по делу N А73-3657/2014 отменить, принять новый судебный акт. В обоснование доводов апелляционной жалобы административный орган ссылается на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель административного органа доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

Представитель общества против доводов апелляционной жалобы административного органа возражал по основаниям, изложенным в отзыве. Просил решение Арбитражного суда Хабаровского края от 29.05.2014 по делу N А73-3657/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу таможенного органа - без удовлетворения.

В порядке статьи 163 АПК РФ в судебном заседании апелляционной инстанции 24.07.2014 объявлялся перерыв до 31.07.2014.

Изучив материалы дела, оценив установленные обстоятельства, заслушав представителей участвующих в деле лиц, исследовав доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве, Шестой арбитражный апелляционный суд считает, что решение суда первой инстанции подлежит отмене, апелляционная жалоба административного органа - удовлетворению, исходя из следующего.

Согласно частям 1 и 2 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее - ГрК РФ) разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности таких объектов, осуществляются на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей.

Обязанность оформления в установленном порядке разрешения на строительство возложена на застройщика.

В силу пункта 16 статьи 1 ГрК РФ застройщиком является физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.

Согласно статье 51 ГрК РФ разрешение на строительство выдается уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации или органом местного самоуправления для строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства федерального, регионального или местного значения, при размещении которых допускается изъятие, в том числе путем выкупа земельных участков.

Согласно части 4 статьи 52 ГрК РФ при осуществлении строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства лицом, осуществляющим строительство на основании договора с застройщиком или заказчиком, застройщик или заказчик должен подготовить земельный участок для строительства и объект капитального строительства для реконструкции или капитального ремонта, а также передать лицу, осуществляющему строительство, материалы инженерных изысканий, проектную документацию, разрешение на строительство.

Как следует из материалов дела, на основании информации, полученной из департамента архитектуры, строительства и землепользования администрации г.Хабаровска, о строительстве без разрешения на строительство объекта капитального строительства "Многоквартирный жилой дом", по адресу: ул.Победы (в районе пересечения улиц Победы-Алексеевская-Парк Мира-Воронежское шоссе) в Краснофлотском районе г.Хабаровска, результатам проведенного административного расследования в соответствии с частью 1 статьи 28.1, частью 1 статьи 28.7 КоАП РФ, в отношении общества проведена проверка.

23.12.2013 составлен протокол осмотра принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий и находящихся там вещей, которым зафиксировано, что общество осуществляет строительство 3-х-этажного многоквартирного жилого дома по адресу: ул.Победы (в районе пересечения улиц Победы-Алексеевская-Парк Мира-Воронежское шоссе) в Краснофлотском районе г. Хабаровска. При осмотре присутствовала Шилова Надежда Евгеньевна, а также два понятых. В ходе осмотра осуществлялась фотосъемка. На момент осмотра, фактически построено три этажа многоквартирного жилого дома. Жилой дом 2-х подъездный 23-х квартирный с офисным помещением на первом этаже. В первом подъезде на каждом этаже по 4-е квартиры из них 3 однокомнатных и 9 двухкомнатных. Во втором подъезде на каждом этаже по 4 квартиры из них 6 однокомнатных 2-е двухкомнатных, 3-й трехкомнатных и одно офисное помещение. Общая площадь здания 1495,4 кв. м. При этом застройщиком ООО "Строй-Металл" представлены: технический паспорт домовладения от 30.09.2013 на трехэтажный жилой дом, технический паспорт здания (строения) от 30.09.2013 на трехэтажный жилой дом. Объект строительства не завершен, внутри здания выполняются отделочные работы и монтаж перегородок, снаружи здания выполняется монтаж фасадной системы, благоустройство не выполнено.

Проведение ООО "СтройМеталл" указанных выше строительных работ не отрицалось представителями общества в судебном заседании апелляционного суда.

Проверкой установлено, что разрешение на строительство объекта "Малоэтажная застройка жилого района по ул. Воронежской - ул. Трехгорной в Краснофлотском районе г.Хабаровска" с учетом приложения N 5 к разрешению выдано ТСЖ "Сокольники" (л.д.21-27), а разрешение на строительство данного объекта у общества как лица, осуществляющего строительство, застройщика отсутствует.

Общество в силу части 4 статьи 52 ГрК РФ не должно было приступать к строительству (реконструкции) указанного объекта, не получив от заказчика (застройщика) разрешение на строительство. Обществом не выполнены требования части 2 статьи 51 ГрК РФ, обязывающие осуществлять строительство объекта капитального строительства на основании разрешения на строительство.

Административный орган признал в действиях общества состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ.

Общество было извещено о месте и времени составления протокола об административном правонарушении уведомлением от 24.12.2013 N 03.1-10-14758, которое вручено по адресу: г. Хабаровск, ул.Карла Маркса, 144-г, корп.2 оф. 222.

Протокол об административном правонарушении, в силу положений статей 26.2, 28.2 КоАП РФ является основным процессуальным документом, фиксирующим событие правонарушения и факт его совершения лицом, привлекаемым к ответственности, а также несет обвинительную функцию и является необходимым правовым основанием для привлечения правонарушителя к административной ответственности.

Из положений статьи 28.2 КоАП РФ следует, что составление протокола об административном правонарушении в отношении юридического лица должно осуществляться в присутствии его законного представителя. Полномочия законного представителя юридического лица подтверждаются документами, удостоверяющими его служебное положение (часть 2 статьи 25.4 КоАП РФ).

Согласно требованиям части 4.1 статьи 28.2 КоАП РФ, в случае неявки законного представителя юридического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, если оно извещено в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в его отсутствие.

По факту выявленного правонарушения главным специалистом управления государственного строительного надзора главного контрольного управления Правительства Хабаровского края в отношении общества составлен протокол об административном правонарушении от 15.01.2014 N С01-18/2014. Из протокола об административном правонарушении следует, что при его составлении присутствовал директор общества Шилова Надежда Евгеньевна, которой разъяснены положения статей 24.2, 25.1 КоАП РФ, статьи 51 Конституции РФ, копия протокола вручена ей под роспись.

Однако при составлении протокола об административном правонарушении Шилова Надежда Евгеньевна письменно указала, что она директором общества не является, с 25.10.2013 по 10.12.2013 являлась временно исполняющей обязанности директора общества. На 23.12.2013 должностным лицом общества не являлась, в настоящее время в обществе не работает.

Признавая постановление административного органа незаконным, суд первой инстанции учитывал данные ЕГРЮЛ, согласно которым по состоянию на 11.10.2013, 14.01.2014, директором общества являлся Шилов Михаил Викторович, общество зарегистрировано по адресу: Хабаровск, пер. Каретный, д.11. Однако уведомление о месте и времени составления протокола об административном правонарушении от 24.12.2013 N 03.1-10-14758 административным органом направлено директору общества по адресу: г.Хабаровск, ул. Карла Маркса, 144 "г" корп. 2 офис 222.

Действительно, статьей 25.15 КоАП РФ предусмотрено, что лица, участвующие в производстве по делу об административном правонарушении, извещаются или вызываются в орган или к должностному лицу, в производстве которых находится дело, любым способом связи и доставки, обеспечивающих фиксирование извещения или вызова и его вручение адресату. Место нахождения юридического лица, определяется на основании выписки из единого государственного реестра юридических лиц. Административным органом не выполнена установленная норма КоАП РФ.

Между тем, составление протокола в присутствии правонарушителя (его законного, уполномоченного представителя), надлежащее извещение о дате, месте, времени составлении протокола, направлено на обеспечение предусмотренных КоАП РФ процессуальных гарантии защиты лица, привлекаемого к административной ответственности.

Апелляционному суду в судебном заседании директор общества Шилов М.В. подтвердил получение им уведомления о дате, месте, времени составления протокола об административном правонарушении от 24.12.2013 N 03.1-10-14758, направленное административным органом директору общества по адресу: г.Хабаровск, ул. Карла Маркса, 144 "г" корп. 2 оф. 222. Таким образом, в данном случае директор общества фактически был извещен.

В указанном уведомлении определено о необходимости прибытия законного представителя с документами, удостоверяющими личность и подтверждающими полномочия. Как установлено судами первой и апелляционной инстанциями в установленное время на составление протокола об административном правонарушении 15.01.2014 явились Шилова Н.Е., а также Шилов Михаил Викторович, который не был допущен к составлению протокола.

В судебном заседании апелляционной инстанции установлено и подтверждено директором общества Шиловым М.В., представителем административного органа, что он не участвовал в составлении протокола в связи с не предоставлением подтверждающих документов, удостоверяющих его служебное положение, как это предусмотрено частью 2 статьи 25.4 КоАП РФ.

При указанных выше обстоятельствах не направление уведомления по юридическому адресу общества не является существенным процессуальным нарушением, так как не препятствовало непосредственному участию при составлении протокола, не повлекло нарушение гарантий защиты, предоставленных КоАП РФ. Права директором общества не были реализованы по его недобросовестности и (или) неразумности действий (бездействия).

Определением от 15.01.2014 общество извещалось о месте и времени рассмотрения дела об административном правонарушении на 24.01.2014 в 10 часов 30 минут. Указанное определение было вручено 15.01.2014 Шиловой Н.Е., а также Шилову М.В., что подтверждается их подписями.

Определением от 24.01.2014 общество извещалось по адресу: г. Хабаровск, ул. Карла Маркса, 144-г, корп. 2 оф. 222 об отложении рассмотрения дела, о месте и времени рассмотрения дела об административном правонарушении на 17.02.2014 на 14 часов 00 минут. Указанное определение получено 12.02.2014, что подтверждается почтовым уведомлением, представленным в материалы дела.

17.02.2014 заместителем начальника территориального отдела управления государственного строительного надзора главного контрольного управления Правительства Хабаровского края в присутствии представителя общества Зимирева А.Ю. по доверенности от 16.02.2014, директора общества Шилова М.В., вынесено постановление от 17.02.2014 N С08-19/14 о привлечении общества к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.5. КоАП РФ в виде штрафа в размере 500 000 руб.

В соответствии с частью 1 статьи 9.5. КоАП РФ - строительство, реконструкция объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство, - влекут наложение административного штрафа на юридических лиц - от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.

Поскольку обществом не представлены доказательства, подтверждающие факт принятия им всех зависящих от него мер, направленных на соблюдение требований градостроительного законодательства, апелляционный суд пришел к выводу о наличии в действиях общества состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ.

Административное наказание назначено с учетом характера совершенного правонарушения и в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение.

Ссылка общества на предварительный договор от 25.03.3013 N 260 (л.д.110), договор от 19.11.2013 N 320 (л.д.39) отклоняется апелляционным судом. Объектом договора являются земельные участки. Действия сторон договора по выполнению его условий направлены на оформление земельного участка. Передаются права и обязанности по договору аренды земельного участка.

Общество же несет ответственность за фактическое осуществление строительства жилого дома в отсутствие необходимого разрешения, за пренебрежительное отношение к требованиям действующего законодательства в области строительства, содержащего прямой запрет.

Повторно оценив представленные в материалы дела доказательства в их совокупности и взаимосвязи, учитывая конкретные обстоятельства по делу, положения статей 65, 71 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает постановление административного органа законным.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 29.05.2014 по делу N А73-3657/2014 отменить.

В удовлетворении требования о признании незаконным постановления управления государственного строительного надзора главного контрольного управления Правительства Хабаровского края от 17.02.2014 N С08-19/14 о привлечении общества с ограниченной ответственностью "СтройМеталл" к административной ответственности по части 1 статьи 9.5 КоАП РФ отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в установленном законом порядке.

Председательствующий

Е.Г. Харьковская

Судьи

Т.Д. Пескова Е.И. Сапрыкина