Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 8 мая 2014 г. N 04АП-5633/13

г. Чита

8 мая 2014 г.

Дело N А58-4349/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 8 мая 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 8 мая 2014 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ошировой Л.В., судей Барковской О.В., Даровских К.Н., при ведении протокола секретарем судебного заседания Сусловой М.Е., рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Нерюнгринский городской водоканал" на решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 11 октября 2013 года по делу N А58-4349/2013 по исковому заявлению открытого акционерного общества "Нерюнгринский городской водоканал" (ИНН 1434039203, ОГРН 1091434001350 678960, г.Нерюнгри, ул. им. Кравченко, 1) к открытому акционерному обществу междугородной и международной электрической связи "Ростелеком" (ИНН 7707049388, ОГРН 1027700198767 127091, г.Москва, ул.Делегатская,5) о взыскании 429 425 руб. 49 коп.,

(суд первой инстанции: Шамаева Т.С.)

в судебном заседании, назначенном на 6 мая 2014 года, объявлялся перерыв до 14 часов 30 минут 8 мая 2014 года

без участия в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле,

и установил:

Открытое акционерное общество "Нерюнгринский городской водоканал" обратилось в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с иском, с последующим уточнением, к открытому акционерному обществу междугородной и международной электрической связи "Ростелеком" о взыскании задолженности по договору от 29.11.2011 N 27 отпуск питьевой холодной воды и прием сточных вод в размере 429 455,49 руб., в т.ч. основной долг 424 551,92 руб., пени 4 903,57 руб.

Решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 11 октября 2013 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, истец обжаловал его в апелляционном порядке. Заявитель в апелляционной жалобе и пояснениях ставит вопрос об отмене решения суда первой инстанции, выражая несогласие с выводами суда первой инстанции, ссылаясь на то, что представленными в материалы дела документами подтвержден факт безучетного потребления воды, нарушение условий договора N 27 и правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в российской федерации, утвержденными Постановлением правительства РФ N 167. При этом истец ссылается на следующие обстоятельства. Актом обследования систем водоснабжения от 19.06.2012 года, составленным с участием представителя абонента, подтверждается вывод из коммерческого учета приборов учета холодной и горячей воды в связи с нарушением герметичности и целостности приборов учета. Ответчик мер к ремонту средств измерений не принял, в связи с чем, по мнению истца, применению подлежит п.3.5.6 договора N 27, в соответствии с которым объем водопотребления абонента определяется по пропускной способности устройств и сооружений. Акт обследования систем водоснабжения от 19.06.2012 года ответчиком в установленном порядке не оспаривался. Также истец указывает, что в связи с выводом из коммерческого учета приборов учета холодной и горячей воды на основании акта обследования систем водоснабжения от 19.06.2013 года неисправные приборы учета были заменены на новые и 09 октября 2012 года на коммерческий учет были приняты другие приборы учета.

В обоснование своих доводов представил копию карточки учета расхода холодной и горячей воды, которая судом апелляционной инстанции на основании ч. 2 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации приобщена к материалам дела.

Ответчик в отзыве на апелляционную жалобу и письменных пояснениях отклонил доводы истца, представил копии дополнительных документов: платежных поручений N 22522 от 28.08.2012 года, N 22279 от 28.08.2012 года, N 21 803 от 27.08.2012 года, N 22091 от 27.08.2012, N 43577 от 11.10.2012, N 43698 от 11.10.2012, N 51448 от 25.10.2012, N 64999 от 26.11.2012, N 65462 от 26.11.2012 года, N 51736 от 25.10.2012 года, счетов на оплату N 1390 от 30.06.2012 года, N 1605 от 31 июля 2012 года, N 1835 от 31 августа 2012 года, N 2124 от 30 сентября 2012 года, N 2432 от 31 октября 2012 года, паспортов счетчиков холодной и горячей воды СВ-15Х заводской номер 09 007534, СВ-15Г заводской номерС 1119634 09, акта приемки водомерного узла в коммерческий учет, вкладыша к паспорту водосчетчиков СВК 15-3-2 заводской номер 1012023652301, СВК 15-3-2 заводской номер 1012025964709, которые судом апелляционной инстанции в целях установления фактических обстоятельств дела также приобщены к материалам дела.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверены в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между открытым акционерным обществом "Нерюнгринский городской водоканал" (далее - истец, ОВКХ) и открытым акционерным обществом междугородной и международной электрической связи "Ростелеком" (далее-абонент, ответчик) заключен договор на отпуск питьевой холодной воды и прием сточных вод от 29.11.2011 N 27 (в редакции протокола урегулирования разногласий от 27.01.2012), предметом которого является отпуск (продажа) холодной питьевой воды на нужды объектов абонента и его субабонентов из систем коммунального водоснабжения на границе эксплуатационной ответственности сторон по сетям водоснабжения и прием сточных вод через оформленные канализационные выпуски от объектов абонента и его субабонентов в систему канализации города с соблюдением нормативов водоотведения по составу сточных вод в объемах, заявленных в приложении N 2 и оплата полученной питьевой воды и услуг водоотведения.

В соответствии с приложением N 1 к дополнительному соглашению к договору объектом, подключенным к горводопроводу и горканализации, является: Сахателеком ТУСМ-2 по ул. Комсомольская 34а.

С целью осуществления контроля за работой средств измерений, правильностью учета объемов водопотребления и водоотведения и контроля качества сточных вод, на основании пунктов 2.2.1-2.2.3 договора истец 19.06.2012 с участием представителя ответчика произвел обследование системы водоснабжения (плановое обследование от границ раздела до узлов учета расхода воды) со снятием контрольных показаний приборов учета расхода воды на объекте ответчика по адресу: ул. Комсомольская 34а, в результате которого приборы учета ХВС-СВ-15х N 007534 (показ.00116); ГВС-СВ-15г N 1119634 (показ.00115 ГВС) выведены из коммерческого учета, основанием явилось запотевание смотровых стекол с составлением соответствующего акта от 19.06.2012 (т.1 л.д.66).

13.09.2012 истцом произведено повторное обследование систем водоснабжения, составлен акт, в котором указано о предъявлении расчета потребления воды и приема сточных вод на основании пункта 77 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации N 167.

Актом от 09.10.2012 ответчиком сданы в коммерческий учет новые приборы учета потребления воды.

Использование абонентом в период с 19.07.2012 по 13.09.2012 неисправных приборов учета явилось основанием для расчета предприятием количества отпущенной воды и сточных вод в соответствии с положениями пунктов 57 и 77 Правил N 167, исходя из пропускной способности водопроводного ввода. Объем водоотведения принят равным объему водопотребления.

Судом правоотношения сторон правильно квалифицированы как отношения, возникающие из разновидности договора энергоснабжения, в связи с чем подлежат применении нормы и положения параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса РФ.

Суд первой инстанции в удовлетворении требований истца отказал, сославшись на недоказанность истцом безучетного потребления ответчиком воды в связи с неисправностью приборов учета.

Суд апелляционной инстанции, изучив доводы истца и ответчика, исследовав материалы дела, полагает апелляционную жалобу подлежащей удовлетворению в связи со следующим.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В силу положений статьи 544 Гражданского кодекса РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов также должен определяться законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Применительно к договору водоснабжения отношения абонентов и организаций водопроводно-канализационного хозяйства регулируются также и Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и (или) канализации в РФ, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 N 167 (далее Правила N 167).

В силу положений статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также условий договора на отпуск коммунального ресурса, ответчик был обязан обеспечивать сохранность, целостность и исправность приборов учета (пункт 2.3.22 договора).

В силу пунктов 1, 3 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов, оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (пункт 3 статьи 543 названного Кодекса).

Согласно статье 544 Кодекса оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии.

В силу пункта 77 Правил N 167 расчеты абонентов с организацией водопроводно-канализационного хозяйства за потребление питьевой воды без средств измерений, с неисправными приборами или по истечении их межповерочного срока, с нарушением целости пломб на средствах измерений и при необеспечении абонентом представителю водопроводно-канализационного хозяйства доступа к узлу измерений производятся в соответствии с Правилами, а количество отпущенной питьевой воды и принятых сточных вод при этом определяется в соответствии с пунктом 57 Правил - по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения и канализации при их круглосуточном действии полным сечением и скорости движения воды 1,2 метра в секунду с момента обнаружения.

Сторонами не оспаривается то обстоятельство, что на основании договора на отпуск питьевой холодной воды и прием сточных вод от 29.11.2011 N 27 (в редакции протокола урегулирования разногласий от 27.01.2012) в спорный период истец осуществлял отпуск коммунального ресурса на присоединенные к сетям объекты ответчика.

В силу п. 41 Правил N 167 приемка в эксплуатацию узла учета осуществляется при участии представителя организации водопроводно-канализационного хозяйства. Средства измерений должны быть поверены и опломбированы организацией, имеющей соответствующую лицензию. Неопломбированные средства измерений к эксплуатации не допускаются.

Ответственность за своевременную проверку средств измерений, установленных на узлах учета, в силу пункта 35 Правил N 165 несет абонент.

Согласно разъяснению, данному в письме Департамента строительства и жилищно-коммунального хозяйства Министерства регионального развития Российской Федерации от 14.05.2005 N 2220-АБ/70, при неисправности (повреждении) примененных при приемке узла учета в эксплуатацию мероприятий по обеспечению достоверности учета (защита установленных в узле учета средств измерения от несанкционированного вмешательства в их работу, пломбирование задвижки на обводной линии) узел учета считается вышедшим из строя, а потребление абонентом питьевой воды и сброс стоков - без средств измерений.

Данное разъяснение подлежит применению при рассмотрении настоящего спора, поскольку в силу указания, содержащегося в постановлении Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 N 167 "Об утверждении Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации", названный орган правомочен давать разъяснения о применении Правил.

Вывод суда первой инстанции о том, что актами обследования систем водоснабжения от 19.06.2012, 13.09.2012 не установлена неисправность спорных приборов учета, расположенных по адресу: ул.Комсомольская, 34а не соответствует содержанию актов. В акте от 19.06.2012 года имеется прямое указание на то, что спорные узлы учета выведены из коммерческого учета, другие выводы, которые суд ошибочно отнес к спорным приборам касаются иных приборов учета по другим адресам.

Акт обследования систем водоснабжения от 13.09.2012 (т.1 л.д.67) также содержит указание на то, что по объекту Комсомольская, 34а будет предъявлен расчет объема потребления воды и приема сточных вод на основании п.77 ППСКВиК в соответствии с п.57 ППСКВиК, то есть по пропускной способности устройств и сооружений с 19.07.2012 и на момент сдачи приборов в коммерческий учет.

Стало быть, выводы суда о том, что узлы учета находились в исправном состоянии до введения нового узла учета - 09.10.2012 не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Кроме того судом не принято во внимание, что основанием вывода спорных приборов учета из коммерческого учета явилось запотевание смотровых стекол, что свидетельствует о негерметичности счетчиков. И исходя из положений, содержащихся в п.3.2, п.3.3 "ГОСТ 8.156-83. Государственная система обеспечения единства измерений. Счетчики холодной воды. Методы и средства поверки" (утв. Постановлением Госстандарта СССР от 19.07.1983 N 3355), при наблюдении отпотеваний в местах соединений и корпусе, каплепадений или течи воды, такие счетчики считаются непригодными к эксплуатации и дальнейшей поверке не подлежат.

Учитывая изложенное, установленные актами обследования систем водоснабжения от 19.06.2012, 13.09.2012 обстоятельства в соответствии с требованиями ГОСТ 8.156-83 являются основанием для признания приборов учета ответчика непригодными к эксплуатации.

Согласно пункту 77 Правил N 167 расчеты абонентов с организацией водопроводно-канализационного хозяйства за потребление питьевой воды без средств измерений, с неисправными приборами или по истечении их межповерочного срока, с нарушением целости пломб на средствах измерений и при необеспечении абонентом представителю снабжающей организации доступа к узлу измерений, производятся в соответствии с настоящими Правилами, а количество отпущенной воды и принятых сточных вод определяется в соответствии с пунктом 57 Правил, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 55 названных Правил.

Указанные нормы могут быть применены при конкретном установлении нарушения со стороны абонента, имевшего место в рамках принятых договорных обязательств, и связанного с установлением самовольности присоединения (пользования), изначальным отсутствием приборов учета, их неисправности, нарушения целости пломб, истечения межповерочного срока и при необеспечении доступа представителя водопроводно-коммунальной организации к узлу измерений.

Из содержания пункта Правил N 167 следует определение количества отпущенной питьевой воды и принятых сточных вод в соответствии с пунктом 57 Правил в случае неисправности приборов или по истечении их межповерочного срока, с нарушением целости пломб на средствах измерений.

Вместе с тем опломбирование индивидуальных приборов учета водоснабжения производится по результатам государственной проверки в соответствии с ГОСТ 8.156-83 "Государственная система обеспечения единства измерений. Счетчики холодной воды. Методы и средства проверки".

Согласно пунктов 1, 4 статьи 13 Федерального закона "Об обеспечении средств измерений" от 26.06.2008 г. N 102-ФЗ) средства измерений подлежат поверке; результаты поверки средств измерений удостоверяются знаком поверки и (или) свидетельством о поверке.

Поверка средств измерений - совокупность операций, выполняемых органами Государственной метрологической службы (другими уполномоченными органами, организациями) с целью определения и подтверждения соответствия средств измерений установленным техническим требованиям (пункт 1.1 "Порядка проведения поверки средств измерений", утвержденного приказом Госстандарта РФ от 18 июля 1994 г. N 125). В соответствии с пунктом 1.7 "Порядка проведения поверки средств измерений" результатом поверки является подтверждение пригодности средства измерений к применению или признание средства измерений непригодным к применению.

Если средство измерений по результатам поверки признано пригодным к применению, то на него или техническую документацию наносится поверительное клеймо или выдается "Свидетельство о поверке".

Таким образом, в силу вышеуказанных норм права подтверждение пригодности средств измерений и допуск их в эксплуатацию должен подтверждаться актом уполномоченного органа по установленной форме.

Между тем, ответчиком, несмотря на предложение суда апелляционной инстанции (определение от 11.02.2014 года) не представлены доказательства исправности старых приборов учета, которые выведены из коммерческого учета актом от 19.06.2012, доказательства тому, что спорные приборы учета сдавались на поверку в Службу стандартизации и метрологии не имеется. Напротив, им приобретены новые приборы учета, которые введены в эксплуатацию 09.10.2012.

Пункт 57 Правил N 167 устанавливает механизм определения количества израсходованной питьевой воды по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения и канализации при их круглосуточном действии полным сечением и скорости движения воды 1,2 метра в секунду с момента обнаружения в случаях самовольного присоединения и самовольного пользования системами водоснабжения и канализации. Объем водоотведения при этом принимается равным объему водопотребления.

Истцом на основании акта о безучетном потреблении электрической энергии был произведен расчет стоимости безучетного потребления коммунального ресурса по пропускной способности.

Суд апелляционной инстанции, исследовав представленные в материалы дела документы, принимает расчет истца, представленный им в суд апелляционной инстанции ходатайством N 3-02-220 от 05.05.2014 года, согласно которому истцом за спорный период начислено ответчику 418 903, 77 руб. основного долга за безучетное потребление коммунального ресурса. Расчет истца ответчиком по существу не оспорен.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции учитывает следующее.

В указанном ходатайстве истец ссылается, что в связи с произведенной ответчиком в период с 119.07.2012 по 08.10.2012 года оплатой в сумме 3451, 65 руб. по среднемесячным показаниям задолженность ответчика составляет 415 452, 12 руб.

При этом довод истца об оплате ответчиком в спорный период времени задолженности в сумме 3451, 65 руб. не подтвержден документально.

Однако, как следует из представленных ответчиком копий платежных поручений N 22522 от 28.08.2012 года, N 22279 от 28.08.2012 года, N 21 803 от 27.08.2012 года, N 22091 от 27.08.2012, N 43577 от 11.10.2012, N 43698 от 11.10.2012, N 51448 от 25.10.2012, N 64999 от 26.11.2012, N 65462 от 26.11.2012 года, N 51736 от 25.10.2012 года, счетов на оплату N 1390 от 30.06.2012 года, N 1605 от 31 июля 2012 года, N 1835 от 31 августа 2012 года, N 2124 от 30 сентября 2012 года, N 2432 от 31 октября 2012 года им в период с 28.08.2012 по 31 октября 2012 года произведена оплата истцу по договору на общую сумму 81 070, 85 руб.

В связи с изложенным суд апелляционной инстанции полагает, что требования истца подлежат удовлетворению в сумме:

418 903, 77 руб. - 81 070, 85 руб. = 337 832, 92 руб.

Истцом также заявлены ко взысканию пени на основании п. 5.5 договора зав несвоевременную оплату услуг истца в сумме 4 903.57 руб. за период с 01.08.2013 по 11.09.2013 года.

С учетом удовлетворения требований истца частично расчет пени выглядит следующим образом:

337 832, 92 руб. * 42*8.25%/300=3901,97 руб.

Истцом при подаче иска платежным поручением N 2007 от 29.07.2013 года уплачена государственная пошлина в сумме 11 502, 71 руб., при подаче апелляционной жалобы платежным поручением N 4009 от 01.11.2013 года уплачена госпошлина в сумме 2000 рублей.

С учетом результатов рассмотрения дела, на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с ответчика в пользу истца пропорционально удовлетворенным требованиям подлежат взысканию судебные расходы в сумме 10 812, 85 руб.

Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвёртый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 11 октября 2013 года по делу N А58-4349/2013 отменить.

Взыскать с открытого акционерного общества междугородной и международной электрической связи "Ростелеком" (ИНН 7707049388, ОГРН 1027700198767 127091, г. Москва, ул.Делегатская,5) в пользу открытого акционерного общества "Нерюнгринский городской водоканал" (ИНН 1434039203, ОГРН 1091434001350 678960, г. Нерюнгри, ул. им. Кравченко, 1) основной долг в сумме 337 832 руб. 92 коп., неустойку в сумме 3901,97 руб., судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 10 812, 85 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты принятия.

Председательствующий

Л.В. Оширова

Судьи

О.В. Барковская К.Н. Даровских