Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 сентября 2014 г. N 15АП-11645/14

город Ростов-на-Дону

13 сентября 2014 г.

дело N А32-6005/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 29 августа 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 сентября 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Попова А.А.,

судей Галова В.В., Малыхиной М.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Стефанцевой А.В.,

при участии:

от истца: представителя Совмиз С.Д. по доверенности N 12.1НЭ-18/309 от 17.12.2013,

от ответчика: представителя Зайцевой О.К. по доверенности от 01.07.2014, директора Товмасяна М.Р.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

закрытого акционерного общества "Импекс-Юг"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 13 мая 2014 года по делу N А32-6005/2014

по иску общества с ограниченной ответственностью "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края"

к ответчику закрытому акционерному обществу "Импекс-Юг"

при участии третьего лица открытого акционерного общества "НЭСК-электросети" о взыскании задолженности,

принятое в составе судьи Березовской С.В.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к закрытому акционерному обществу "Импекс-Юг" (далее - ответчик) о взыскании задолженности в сумме 1 628 916 руб. 38 коп.

Исковые требования мотивированы безучетным потреблением ответчиком электроэнергии за период с 25.07.2012 по 25.07.2013.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "НЭСК-электросети".

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 13.05.2014 заявленные требования удовлетворены в полном объеме.

Судебный акт мотивирован доказанностью факта безучетного потребления ответчиком электрической энергии.

Закрытое акционерное общество "Импекс-Юг" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило его отменить.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель приводит доводы о том, что предыдущая проверка прибора учета ЗАО "Импекс-Юг" была проведена ОАО "НЭСК-электросети" 02.07.2013, то есть за 23 дня до даты составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии от 25.07.2013 N 01548. Также ответчик указывает, что истец ежемесячно фиксировал показания приборов учета, после чего выставлял счета на оплату ответчику. Факт ежемесячного снятия показаний прибора учета истцом может быть подтвержден свидетельскими показаниями работников ответчика, в допросе которых судом необоснованно отказано. Ответчик указывает, что он не был надлежащим образом извещен истцом о проведении проверки, ввиду чего действия истца являются незаконными.

Третье лицо, надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного заседания, явку представителей не обеспечило, в связи с чем апелляционная жалоба в отношении указанного лица рассматривалась в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель ответчика поддержала доводы апелляционной жалобы в полном объеме. Просила решение суда первой инстанции отменить.

Представитель истца возражала против удовлетворения апелляционной жалобы, просила решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей сторон, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и верно установлено судом первой инстанции, между ОАО "НЭСК" (гарантирующий поставщик) и ЗАО "Импэкс-Юг" (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 1702 от 24.02.2010, по условиям которого гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электроэнергии (мощности) в точке (точках) поставки на границе балансовой принадлежности, в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение и (или) актом разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, оказывать через привлеченные сетевые организации услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электроэнергией потребителя, который обязался оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии и мощности, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии.

Согласно п. 2.3.2 договора потребитель обязался поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие потребителю средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, средства учета электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств.

В силу п. 2.3.12 договора потребитель должен незамедлительно сообщать в сетевую организацию обо всех неисправностях оборудования, принадлежащего сетевой организации, находящегося в помещении или на территории потребителя.

В соответствии с п. 2.3.13 договора на потребителя возложена обязанность не нарушать пломбы на средствах учета, не демонтировать приборы учета и не осуществлять действия, направленные на искажение их показаний или повреждение.

По условиям п. 2.3.17 договора потребитель также обязан обеспечивать сохранность пломб, установленных на средствах учета, находящихся в электроустановках потребителя. Незамедлительно сообщать гарантирующему поставщику и в сетевую организацию обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и пломбирующих устройств средств учета.

Из материалов дела следует, что в июле 2013 года представители ОАО "НЭСК-электросети" провели проверку работы приборов учета электроэнергии потребителя по адресу: г. Краснодар, ул. Бородинская, 154/3 ТП-1973П. По результатам проверки составлен акт N 01548 от 25.07.2013 о неучтенном потреблении электроэнергии, которым выявлен факт отсутствия расчетного прибора (самовольный демонтаж расчетного электросчетчика). Со стороны потребителя акт не подписан, имеются подписи двух незаинтересованных лиц.

По факту безучетного потребления электроэнергии за период с 25.07.2012 по 25.07.2013 к уплате доначислено 1 628 916 руб. 38 коп. из расчета фактической мощности энергопринимающих устройств, которая составила 325 183 кВт/ч.

Неисполнение ответчиком обязанности по оплате вышеуказанной суммы бездоговорного потребления электроэнергии послужило основанием для обращения в суд с настоящим исковым заявлением.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Аналогичные нормы содержатся в пунктах 2.11.15, 2.11.16, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), согласно которым потребитель обязан обеспечить исправное состояние всех средств измерений и учета электрической энергии. Ответственность за сохранность внешних элементов средств измерений и учета электрической энергии несет персонал, обслуживающий оборудование, на котором они установлены.

С 12 июня 2012 года вступили в силу Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), устанавливающие правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии. С этого же момента утратили силу Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Основные положения N 530).

Согласно п. 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с п. 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 193 Основных положений N 442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Согласно п. 194 Основных положений N 442 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 данного документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 указанного документа.

Как указано выше, в отношении ответчика по настоящему делу ОАО "НЭСК-электросети" составлен акт N 01548 от 25.07.2013 о неучтенном потреблении электроэнергии, который подписан двумя незаинтересованными лицами. Ответчик не отрицает составление данного акта представителями истца, как и факт отсутствия прибора учёта на момент составления данного акта.

Согласно пункту 2 Основных положений N 442 безучетным считается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения и настоящим документом порядка учета энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя, в том числе в нарушении пломб и знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) приборов учета, а также в совершении потребителем иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

По смыслу указанной нормы нарушение установленного договором энергоснабжения и Основных положений N 442 порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившегося во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя и иные действия покупателя, приведшие к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии (безучетное потребление электрической энергии), являются самостоятельными нарушениями покупателя электрической энергии.

В данном случае сетевой компанией было установлено безучетное потребление ответчиком электрической энергии.

Проверив расчет, произведенный истцом в соответствии с пунктом 195 Основных положений N 442 по установленной (присоединенной) мощности электроустановок и исходя из режима работы электрооборудования покупателя, суд первой инстанции обоснованно признал его правильным.

Доводы ответчика о том, что предыдущая проверка прибора учета была проведена 02.07.2013, а также о том, что истец ежемесячно фиксировал показания приборов учета, документально не подтверждены.

Согласно пункту 171 Основных положений N 442 результаты контрольного снятия показаний сетевая организация оформляет актом контрольного снятия показаний, который подписывается сетевой организацией, а гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и потребителем (производителем электрической энергии (мощности) на розничном рынке) - в случае их присутствия. При отказе потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) от подписания акта в нем указывается причина такого отказа. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, участвовавших в проведении контрольного снятия показаний.

Акты контрольного снятия показаний прибора учёта самим истцом ответчик в подтверждение своих доводов не представил.

Представленные ответчиком формы сведений о показаниях прибора учета не подтверждают факта фиксирования данных показаний истцом. Из данных форм следует, что они составлены ответчиком, содержат оттиск его печати, однако доказательств участия истца в составлении данных форм не представлено. Кроме того, как уже указано выше результаты контрольного снятия показаний оформляются актом контрольного снятия показаний, а не формой сведений о показаниях прибора учета.

Свою правовую позицию по делу о том, что расчёт неучтённого потребления должен быть произведён за предшествующий месяц, ответчик основывает на нормах пункта 169 Основных положений N 442, указывая, что сетевая организация обязана ежемесячно снимать показания приборов учёта.

Данные довод ответчика основан на неправильном понимании норм действующего законодательства. Согласно пункту 169 указанных правил проверка правильности снятия показания расчетных приборов учета (далее - контрольное снятие показаний) осуществляется не чаще 1 раза в месяц сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства потребителей (объекты по производству электрической энергии (мощности) производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках), в отношении которых установлены указанные расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Из буквального толкования выше приведённой нормы правил следует, что она устанавливает максимальное число количество проверок правильности снятия показания расчетных приборов учета, которые могут совершаться сетевой организацией - 1 раз в месяц. Однако это не означает, что сетевая организация обязана ежемесячно снимать показания приборов учёта.

По общему правилу пунктов 161, 163 Основных положений N 442 обязанность по снятию показаний расчетных приборов учета и предоставлению данных сведений сетевой организации возложена на самого потребителя.

Согласно пункту 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Из приведённой нормы следует, что сетевая организация обязана проводить проверку прибора учёта потребителя 1 раз в год.

Принимая во внимание положения данной нормы, указывая, что промежуточных проверок по проверки состояния прибора учёта или правильности снятия показаний прибора учёта потребителем, истец обоснованно произвёл расчёт неучтённого потребления электроэнергии за 1 год, предшествующий составлению акта проверки от 25.07.2013.

В силу положений статей 9, 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Судом первой инстанции обоснованно отказано в удовлетворении ходатайства ответчика о допросе свидетелей Нижник А.Ю. и Аркатова В.Г. ввиду того, что данные лица находятся в служебной зависимости от ответчика. Суд апелляционной инстанции протокольным определением также отклонил данное ходатайство, дополнительно указав, что заявленные в качестве свидетелей лица не смогут назвать конкретное лицо, которое, по их мнению, являлось сотрудником истца, проводившим проверку прибора учёта.

В силу статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Таким образом, допустимых и достоверных доказательств проведения проверки в отношении спорного прибора учета в иной срок, чем указан истцом (365 дней), ответчик в материалы дела не представил. Доказательства того, что в течение всего указанного срока прибор учёта присутствовал и был похищен только в день проведения проверки сетевой организацией, в материалах дела отсутствуют.

Истцом в свою очередь, в подтверждение факта бездоговорного потребления электроэнергии представлен надлежащим образом оформленный акт, составленный при участии двух незаинтересованных лиц.

Довод о незаконности составления акта ввиду неизвещения ответчика о проведении проверки за 5 дней до ее проведения отклоняется апелляционным судом. Данный срок установлен законодателем для предоставления ответчику возможности обеспечить истцу доступ к своим энергопринимающим устройствам. Ответчик указывает, что прибор учета не открыт для свободного обозрения, однако фактически доступ к объекту для истца был обеспечен, что зафиксировано в акте контрольного снятия показаний.

Доказательств объективно подтверждающих довод о том, что прибор учёта был похищен в день проведения проверки работниками истца, ответчиком не представлено. Также не представлено доказательств обращения ответчика правоохранительные органы по поводу хищения прибора учёта.

Ссылка ответчика на акт сверки от 30.05.2014 как на документ, подтверждающий признание истцом отсутствия неучтённого потребления электроэнергии со стороны общества, подлежит отклонению, т.к. из пояснения представителя истца следует, что данный акт был составлен только за период с 01.01.2014 по 30.04.2014 и касался периода, когда потребление электроэнергии происходило с применением прибора учёта.

Таким образом, требования ОАО "НЭСК Краснодарского края" обоснованно удовлетворены судом.

При указанных обстоятельствах у суда апелляционной инстанции отсутствуют предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания для изменения или отмены судебного акта арбитражного суда первой инстанции.

Судебные расходы, связанные с рассмотрением дела в арбитражном суде апелляционной инстанции, в соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя апелляционной жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 13 мая 2014 года по делу N А32-6005/2014 оставить без изменения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

А.А. Попов

Судьи

В.В. Галов М.Н. Малыхина