Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 30 октября 2014 г. N 10АП-7714/14

г. Москва

30 октября 2014 г.

Дело N А41-34833/13

Резолютивная часть постановления объявлена 29 октября 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 октября 2014 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ханашевича С.К.,

судей Боровиковой С.В., Воробьевой И.О.,

при ведении протокола судебного заседания: Якуниной С.Н.,

при участии в заседании:

от истца, закрытого акционерного общества "Мособлэнергогаз" (ИНН: 5012070724, ОГРН: 1115012006130): Ворфоломеева М.В. - представитель по доверенности N 58 от 23.10.2014,

от ответчика, общества с ограниченной ответственностью "Дженерал Энерджи Солюшин" (ИНН: 4011020454, ОГРН: 1084011002316): представитель не явился, извещен,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Дженерал Энерджи Солюшин" на решение Арбитражного суда Московской области от 31 марта 2014 года по делу N А41-34833/13, по иску закрытого акционерного общества "Мособлэнергогаз" к обществу с ограниченной ответственностью "Дженерал Энерджи Солюшин" о признании договора незаключенным и взыскании денежных средств,

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество "Мособлэнергогаз" (далее - ЗАО "Мособлэнергогаз") обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском (с учётом принятых судом уточнений) к обществу с ограниченной ответственностью "Дженерал Энерджи Солюшин" (далее - ООО "Дженерал Энерджи Солюшин") о признании незаключенным договора генерального подряда N 135/ГП-2012 от 24.10.2012 и взыскании 210 600 000 рублей неосновательного обогащения (т. 1 л.д. 5-11, 48).

Решением Арбитражного суда Московской области от 31.03.2014 по делу N А41-34833/13 договор генерального подряда N 135/ГП-2012 от 24.10.2012 признан незаключенным. С ООО "Дженерал Энерджи Солюшин" в пользу ЗАО "Мособлэнергогаз" взысканы денежные средства в размере 210 600 000 руб. 00 коп. (т. 2 л.д. 13-16).

Не согласившись с принятым по настоящему делу судебным актом, ООО "Дженерал Энерджи Солюшин" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, полагая, что обжалуемый судебный акт подлежит отмене, в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, а также нарушением норм материального и процессуального права (т. 2 л.д. 23-27).

29.10.2014 от ответчика поступило ходатайство, в котором ООО "Дженерал Энерджи Солюшин" просило утвердить мировое соглашение и рассмотреть вопрос о его утверждении в отсутствие представителя ООО "Дженерал Энерджи Солюшин".

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель истца ходатайство поддержал, просил утвердить мировое соглашение по делу N А41-34833/13, решение суда первой инстанции отменить, производство по делу прекратить.

Текст мирового соглашения приобщен к материалам дела.

Полномочия лиц, подписавших мировое соглашение, судом проверены и подтверждены материалами дела.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, рассмотрев мировое соглашение, арбитражный апелляционный суд считает, что представленное суду на утверждение мировое соглашение не противоречит закону и не нарушает права и законные интересы других лиц (статья 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии с правилами статьи 138 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации стороны могут урегулировать спор, заключив мировое соглашение, и арбитражный суд принимает меры для примирения сторон и содействует им в урегулировании спора.

В силу статей 49, 139 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации мировое соглашение утверждается арбитражным судом, если оно не противоречит закону и не нарушает права других лиц.

По форме и содержанию представленное сторонами мировое соглашение соответствует требованиям норм статьи 140 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и обстоятельств, препятствующих его утверждению, судом не установлено.

С учетом вышеизложенного, мировое соглашение, заключенное между ЗАО "Мособлэнергогаз" и ООО "Дженерал Энерджи Солюшин", подлежит утверждению судом.

Утверждение мирового соглашения является основанием для прекращения производства по делу (часть 2 статьи 150 АПК РФ, часть 3 статьи 269 АПК РФ).

Сторонам известны последствия прекращения производства по делу в связи с утверждением мирового соглашения в судебном порядке, предусмотренные частью 3 статьи 151 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Таким образом, решение суда первой инстанции подлежит отмене, а производство по делу - прекращению.

Учитывая изложенное, руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 3 статьи 269, статьями 49, 139-141, частью 2 статьи 150, статьей 151, статьей 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

утвердить мировое соглашение от 28.10.2014, заключенное между закрытым акционерным обществом "Мособлэнергогаз" и обществом с ограниченной ответственностью "Дженерал Энерджи Солюшин", по делу N А41-34833/13 в следующей редакции:

"Закрытое акционерное общество "Мособлэнергогаз", именуемое в дальнейшем "Истец", в лице генерального директора Мураховца В.М., действующего на основании Устава общества, с одной стороны, и

Общество с ограниченной ответственностью "Дженерал Энерджи Солюшин", именуемое в дальнейшем "Ответчик", в лице генерального директора Попкова И.В., действующего на основании Устава общества, с другой стороны, совместно именуемые "Стороны",

исходя из следующих признаваемых фактических и юридических обстоятельств:

в рамках подписанного Договора генерального подряда N 135/ГП-2012 от 24.10.2012 (далее - Договор) Истец перечислил Ответчику авансовые платежи на сумму 210 600 000,00 (двести десять миллионов шестьсот тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС (18%) - 32 125 423,73 (тридцать два миллиона сто двадцать пять тысяч четыреста двадцать три) рубля 73 копейки;

Решением Арбитражного суда Московской области от 31.03.2014 г. по делу N А41-34833/13 Договор был признан незаключенным, с Ответчика в пользу Истца взыскана денежная сумма в размере 210 600 000,00 (двести десять миллионов шестьсот тысяч) рублей 00 копеек в качестве неосновательного обогащения и 2 000 рублей по уплате государственной пошлины за подачу иска;

заключили настоящее мировое соглашение по делу N А41-34833/13, рассмотренному Арбитражным судом Московской области, о нижеследующем:

1. В счет исполнения обязательств по возврату ранее полученных авансов Ответчик обязуется передать в собственность Истца оборудование, стоимость и характеристики которого указаны в приложении N 1 к настоящему мировому соглашения.

2. Ответчик при условии утверждения судом настоящего мирового соглашения обязуется передать в собственность Истца оборудование в сроки, указанные в приложении N 1 к настоящему мировому соглашению.

3. Обязательство Ответчика по возврату ранее полученных авансов считается исполненным на сумму стоимости передаваемого оборудования, указанного в приложении N 1 к настоящему мировому соглашения, с момента подписания акта приема-передачи данного оборудования.

4. Ответчик обязуется передать вместе с Оборудованием документацию, в объеме достаточном для эксплуатации Оборудования, в том числе паспорт и руководство по эксплуатации на русском языке.

Передача оборудования производится после предварительного уведомления телеграммой Истца о планируемой дате поставки и передачи оборудования не менее чем за 7 рабочих дней до момента предполагаемой даты передачи, по адресу, указанному Истцом.

Доставка Оборудования и его приемка по количеству (комплектности) производится на условиях установленных приложением N 1 к настоящему мировому соглашению.

5. Гарантийный срок эксплуатации Оборудования устанавливается Ответчиком равным гарантийному сроку, установленному его производителем (заводом-изготовителем) в паспорте на Оборудование или руководстве по монтажу и эксплуатации, но не менее 12 (двенадцати) месяцев. Гарантийный срок начинает исчисляться с момента передачи Оборудования Истцу. Ответчик не несет ответственности за недостатки Оборудования, а гарантийные обязательства подлежат прекращению, в случае нарушения Истцом в период гарантийной эксплуатации Оборудования условий транспортирования, монтажа, режимов эксплуатации и эксплуатационных ограничений, технического обслуживания и хранения, установленных руководством по монтажу и эксплуатации и паспортом на Оборудование.

Гарантийный срок на комплектующие изделия и составные части Оборудования считаются равными гарантийному сроку на само Оборудование и истекает одновременно с истечением гарантийного срока на само Оборудование. При замене Оборудования в целом гарантийный срок исчисляется заново со дня замены.

В течение гарантийного срока эксплуатации Оборудования Ответчик гарантирует:

- надлежащее качество используемых материалов, конструкций, оборудования и систем, соответствие их государственным стандартам, обеспеченность их соответствующим сертификатами, техническими паспортами и другими документами, удостоверяющими их качество;

- своевременное устранение недостатков и дефектов, выявленных при приемке Оборудования и в период гарантийного срока.

Если в гарантийный период будет обнаружен какой-либо дефект в Оборудовании, Ответчик должен приступить к устранению этого дефекта не позднее 5 рабочих дней с момента его уведомления об этом дефекте и устранить выявленный дефект не позднее 30 календарных дней с момента его уведомления. Гарантийный срок на Оборудование в этом случае продлевается соответственно на период устранения дефекта.

Если в течение гарантийного срока неоднократно обнаруживается дефект одного и того же элемента Оборудования (узла, конструкции и т.д.), то данный элемент подлежит безусловной замене.

Если Ответчик в течение срока, указанного в настоящем пункте мирового соглашения, не приступит к устранению соответствующего дефекта, то Истец имеет право устранить дефект самостоятельно (с привлечением иной организации). В этом случае Ответчик компенсирует Истцу расходы по устранению дефекта в течение 30 дней с момента предъявления Ответчику соответствующего требования.

6. На основании заявки Истца, Ответчик обязуется обеспечить присутствие уполномоченных представителей Завода Изготовителя оборудования, по адресу указанному в заявке с целью проведения Шеф-монтажных и Шеф-наладочных работ.

Ответчик несет расходы по оплате услуг специалистов Завода Изготовителя по проведение Шеф-монтажных работ в количестве не более 16 (Шестнадцати) рабочих часов и Шеф-наладочных работ в количестве не более 120 (Ста двадцати) рабочих часов, при условии готовности оборудования к проведению указанных работ. Дополнительно затраченное время, необходимое для проведения Шеф-монтажных и Шеф-наладочных работ, с непосредственным участием представителей Завода-Изготовителя оплачивается Истцом самостоятельно.

Истец вправе направить заявку на проведение Шеф-монтажных и Шеф-наладочных работ в течение 18 (Восемнадцати) месяцев с момента передачи ему Оборудования. В случае если указанная заявка сделана Истцом по истечении установленного периода, Ответчик вправе отказать Истцу в оказании установленных настоящим пунктом услуг.

7. Истец обязуется уведомить Ответчика не менее чем за один месяц до предполагаемой даты проведения Шеф-монтажных и Шеф-наладочных работ.

В случае, если Ответчик, по истечении месяца не обеспечит присутствия представителей Завода-Изготовителя для проведения работ, общий срок предоставления данной услуги (18 месяцев) продлевается на соответствующий период задержки.

8. Обязательство Ответчика по возврату ранее полученного аванса, превышающего стоимость передаваемого оборудования, в размере 38 485 700,00 (тридцать восемь миллионов четыреста восемьдесят пять тысяч семьсот) рублей 00 копеек, в том числе НДС (18%) - 5 870 700,00 (пять миллионов восемьсот семьдесят тысяч семьсот) рублей 00 копеек, подлежит исполнению в срок 30 банковских дней, после утверждения настоящего мирового соглашения Арбитражным судом Московской области, путем перечисления денежных средств на расчетный счет Истца, указанный в настоящем мировом соглашении и считается исполненным с момента поступления денежных средств на расчетный счет Истца.

9. Ответчик возвращает Истцу половину расходов по уплате государственной пошлины в размере 1 000 руб., понесенных Истцом при подаче искового заявления по данному делу в течение 30 (Тридцати) дней с момента утверждения мирового соглашения.

10. Настоящее мировое соглашение вступает в силу с момента его утверждения Арбитражным судом Московской области и действует до полного исполнения Сторонами своих обязательств.

11. На основании настоящего мирового соглашения, утвержденного Арбитражным судом Московской области, производство по делу в силу ст. 150 Арбитражного процессуального кодекса РФ подлежит прекращению.

12. Стороны подтверждают, что им известно о том, что в силу ст. 142 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации мировое соглашение исполняется лицами, его заключившими, добровольно в порядке и в сроки, которые предусмотрены этим соглашением.

13. Мировое соглашение, не исполненное добровольно, подлежит принудительному исполнению по правилам раздела VII Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на основании исполнительного листа, выдаваемого арбитражным судом по ходатайству лица, заключившего мировое соглашение.

14. Стороны подтверждают, что ими соблюдены все необходимые корпоративные процедуры по одобрению и согласованию настоящего мирового соглашения и что его заключение не нарушает требования действующего законодательства по совершению крупных сделок, а также сделок с заинтересованностью.

15. Настоящее мировое соглашение составлено на трех страницах в трех экземплярах, имеющих равную юридическую силу: по одному экземпляру для каждой из Сторон соглашения, один экземпляр представляется в материалы судебного дела.

Приложение N 1 к мировому соглашению от 28 октября 2014 г. по делу N А41-34833/2013.

Наименование оборудования	Количество, шт.	Цена за 1 шт., руб. с НДС	Стоимость, руб. с НДС
Газотурбинная установка фирмы CENTRAX электрической мощностью 5300 кВт: 1. Газовая двухтопливная турбина Rolls- Royce 501КВ7 (1 шт.) - номинальная электрическая мощность в условиях ISO 5300 кВт, максимальная электрическая мощность 7000 кВт, непрерывный режим работы, модульная, одновальная, на базе авиадвигателя, газ топливо, система сгорания с впрыском воды, привод на холодном конце, вертикальный впуск и горизонтальный выпуск воздуха, без ограничения числа пусков в год. 2. Генератор переменного тока и автоматический регулятор напряжения (AVR) (1шт.) - 10,5 кВ, 3-фазн., 50Гц, 1500 мин-1, превышает мощность турбины при температуре окружающего воздуха -10°С, коэффициент мощности при индуктивном токе 0,8, класс изоляции F и класс общего повышения температуры F, трансформаторы тока и напряжения для измерения/защиты. 3. Редуктор (1шт.) - планетарный редуктор, смонтирован на одном валу с генератором, гидравлический пусковой привод, главный смазочный насос. 4. Оборудование заземления нейтрали (HI) (1шт.) - высокоимпедансный преобразователь- резистор, ток повреждения обнаруживается реле защиты генератора через трансформатор тока. 5. Единая рама основания (1шт.) - механическое соединение между частями оборудования, опора звукоизолирующего кожуха, не требует крепления болтами, низкая вибрация - снижает нагрузки на фундамент и его стоимость, единоподъемная. 6. Встроенная система смазки (1шт.) - снабжает маслом газовую турбину, редуктор и генератор переменного тока; - подкачивающие и главные масляные насосы; - двойные фильтры, арматура, бак и трубопроводы; - отделитель масляного тумана; - первая заправка маслом; - безопасное отключение - не требует аварийной подачи постоянного тока. 7. Система газообразного и дизельного топлива (1шт.) - двойные стопорно-продувочные клапаны и жесткие трубопроводы; - клапан регулирования топлива; - внешние отсечные и продувочные клапаны; - встроенный фильтр-коагулятор (3 микрона). 8. Модуль впрыска воды (1шт.) - насос высокого давления; - фильтр; - регулирование/измерение расхода; - реле давления; - панель управления; - измеритель проводимости. 9. Электрогидравлическая система пуска газовой турбины (1шт.) - электродвигатель 400 В; - гидравлический насос и двигатель; - клапаны управления направлением потока. 10. Двухрежимная система промывки компрессора (1 шт.) - режим "рабочей промывки" при полной нагрузке и режим "промывка прокручиванием" (на холодном двигателе); - фильтр и насос; - клапан управления направлением потока и трубопровод; - быстроразъемный штепсель на внешней стороне рамы; - передвижной бак и тележка; - зашита от низких температур окружающего воздуха; - 1-часовая "промывка прокручиванием" (общее время простоя). 11. Звукоизоляционный кожух для установки под открытым небом 80 дБ(А) (1 шт.) - закрывает газовую турбину, редуктор, генератор переменного тока и вспомогательное оборудование; - двери для доступа, отверстия, проемы; - внутреннее освещение и смотровые люки; - штанга для демонтажа редуктора; - съемные панели для снятия генератора; - защитный кожух системы выхлопа турбины; - нагреватели воздуха внутри кожуха; - кран-балка для снятия газовой турбины; - упрощает замену турбинного двигателя за 12 часов. 12. Система вентиляции кожуха- принудительная вытяжка 80 дБ(А) (1 шт.) - панели фильтра; - вытяжной вентилятор; - регуляторы (вход и выход); - воздуховоды. 13. Система впуска воздуха в турбину 80 дБ(А) (1 шт.) - навесы защиты от снега; - одноступенчатый, горизонтальный, пульсирующий фильтр (F9); - система поглощения шума, воздуховод и компенсатор. 14. Площадка доступа к воздушному фильтру (1 шт.) - лестница; - перила; - защитные щиты; - предоставить доступ для обслуживания и текущего ремонта фильтров генератора. 15. Система охлаждения масла струей воздуха 80 дБ(А) (1 шт.) - одно-осевой вентилятор; - система поглощения шума; - выходной воздуховод; - матрица охлаждения; - монтируется над звукоизолирующим кожухом. 16. Система выхлопа 80 дБ(А) (1 шт.) - диффузор; - первичный компенсатор. 17. Системы пожарной защиты и газоанализаторы (1 шт.) - двухзональное оборудование контроля воспламенения; - емкость с СО2 и распылительные сопла СО2; - инфракрасный (2) и тепловой (скорость/повышение) детектор (2); - запорная задвижка на сбросе вентиляционной системы; - двухуровневое обнаружение газа; - система, соответствующая особенностям страны эксплуатации. 18. Защитные укрытия панелей управления (1 шт.) - модульное исполнение; - контроль температуры; - двойные двери для теплоизоляции; - встроенная рама основания. 19. Секция регулирования и защиты газовой турбины (1 шт.) - программируемый контроллер Siemens S7 PLC; - электронная система управления двигателем Rolls-Royce; - цветной сенсорный экран интерфейса оператора (HMI); - контроль, регулирование и защита (давления, температуры, вибрации т.п.); - дистанционное управление; - схемы системы управления. 20. Секция регулирования мощности (1 шт.) - единое подключение 400 В, 50 Гц, 3-фазное; - система распределения переменного и постоянного тока для турбогенератора; - стартеры и защита двигателей; - распределительные автоматические выключатели для вспомогательных источников переменного тока; - зарядное устройство и ИБП 24 В постоянного тока для систем управления; - аккумуляторные батареи, не требующие обслуживания 21. Секция управления и защиты генератора (1 шт.) - электронный автоматический регулятор напряжения; - цифровое дифференциальное реле отказа (87G/T); - цифровое интегральное реле защиты, отслеживающее: - замыкание статора на землю (51N) - ток перегрузки (S1); - скачок трехфазного напряжения (59); - падение трехфазного напряжения (27); - обратную мощность (32); - понижение частоты (81U); - повышение частоты (81О); - потерю возбуждения (40); - обратную последовательность фаз (46). 22. Секция синхронизации оборудования (1 шт.) - автоматический и контрольный синхронизаторы; многопозиционные переключатели, шинный вольтметр и синхроскоп; - автоматическая или ручная прямая и обратная синхронизация; - система управления средневольтным автоматическим выключателем. 23. SCADA - Системы сбора и обработки информации (1 шт.) - основана на Microsoft Windows PC; - состояние, расчеты и контроль выведены на экран на двух языках (русский/английский); - цветное графическое представление; - предупреждения выведены на экран; - запись данных; - возможность анализа режим работы установки на основе накопленных данных и реальных показателей; - дистанционное управление.			147 000 000,00
Duotherm-500 + POLYGAS N 600/2	8	554 345,00	4 434 760,00
Eurotherm 4/150 + IBST 700 MG (Газ-дизель)	2	3 289 900,00	6 579 800,00
Eurotherm 23/115 + IBSR 11 MG (Газ-дизель)	1	14 099 740,00	14 099 740,00
ИТОГО:	12		172 114 300,00

1. Передача и разгрузка Газотурбинной установки фирмы CENTRAX электрической мощностью 5300 кВт осуществляется силам и за счет Ответчика по адресу, указанному Истцом.

Поставка остального Оборудования, указанного в настоящей спецификации осуществляется на условиях самовывоза Истцом со склада Ответчика, находящегося по адресу: Российская Федерация, Смоленская область, г. Сафоново, ул. Октябрьская, д.78.

Срок поставки Газотурбинной установки фирмы CENTRAX электрической мощности 5300 кВт - 30 рабочих дней с момента утверждения мирового соглашения по делу N А41-34833/2013 от 28 октября 2014 года Арбитражным судом Московской области.

Срок отгрузки остального Оборудования, указанного в настоящей спецификации - 14 рабочих дней с момента утверждения мирового соглашения по делу N А41-34833/2013 от 28 октября 2014 года Арбитражным судом Московской области.

Передача оборудования производится сторонами по товарной накладной формы ТОРГ-12. Право собственности на Оборудование переходит к Истцу с момента подписания товарной накладной.

2. Передача оборудования Газотурбинной установки фирмы CENTRAX электрической мощностью 5300 кВт сопровождается передачей следующей документации:

паспорт - 1 шт. на русском языке и языке производителя, подтверждающий комплектность и характеристики товара, включая принципиальную электрическую, тепловую схемы;

руководство по монтажу и эксплуатации - 1 шт., включая копию программного обеспечения, установленное и предварительно отлаженное для данного типа изделия, инсталляционную копию всего программного обеспечения на внешнем носителе (диск, карта памяти) с инструкцией по ее использованию на русском языке, включая коды ошибок с расшифровкой;

интерфейсные кабели для установки и диагностики программного обеспечения и основных узлов оборудования, влияющих на его запуск и работоспособность;

сертификат соответствия;

разрешение на применение оборудования;

каталог запасных частей с кодами производителя;

альбомы электрических и тепловых схем, включая техническую спецификацию на оборудование схем, либо при отсутствии таковых - Официальный ответ Завода- Изготовителя о невозможности предоставления указанных схем с указанием причин;

Список основного слесарного инструмента;

Список специального инструмента для проведения ПНР, технического обслуживания оборудования в гарантийный и послегарантийный период, либо официальный ответ Завода-Изготовителя о невозможности предоставления указанного списка с указанием причин.

4. Передача Оборудования марки Duotherm, Eurotherm сопровождается передачей следующей документации:

паспорт котла- 1 шт.,

паспорт горелочного устройства - 1 шт.;

руководство по монтажу и эксплуатации -1 шт.;

сертификаты соответствия, разрешение на применение;

каталог запасных частей с кодами производителя, включая деталировку и альбом схем для последующего заказа у Производителя (его дистрибьюторов), либо при отсутствии таковых - Официальный ответ Завода-Изготовителя о невозможности предоставления с указанием причин.

сводная комплектовочная ведомость.

5. Одновременно с поставкой оборудования Ответчик обязуется передать Истцу Официальное гарантийное письмо Завода Изготовителя, подтверждающее его готовность к сотрудничеству с конечным Покупателем в лице Истца в части выполнения гарантийных и постгарантийных обязательств.

6. Отгрузка оборудования осуществляется в упаковке, обеспечивающей сохранность Товара во время транспортировки и разгрузочных работ на территории Заказчика.

В каждую упаковку вкладывается упаковочный лист с указанием номера договора, места и номера коробки по спецификации, наименования товара, количества изделий в упаковке, адреса и наименования Поставщика."

Решение Арбитражного суда Московской области от 31 марта 2014 года по делу N А41-34833/13 отменить.

Производство по делу N А41-34833/13 прекратить.

Председательствующий

С.К. Ханашевич

Судьи

С.В. Боровикова И.О. Воробьева