Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 20 октября 2014 г. N 04АП-1933/14

г. Чита

20 октября 2014 г.

Дело N А78-9465/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 13 октября 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 октября 2014 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Ошировой Л.В., судей Барковской О.В., Даровских К.Н. при ведении протокола секретарем судебного заседания Александровой Т.В., рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Дерюшева Евгения Евгеньевича на решение Арбитражного суда Забайкальского края от 23 мая 2014 года по делу N А78-9465/2013 по исковому заявлению участника общества с ограниченной ответственностью "Забайкал-Аспект" Узунова Владимира Геннадьевича (адрес: г. Иркутск) к участнику общества с ограниченной ответственностью "Забайкал-Аспект" Дерюшеву Евгению Евгеньевичу (адрес: г. Чита) об исключении Дерюшева Евгения Евгеньевича из участников общества с ограниченной ответственностью "Забайкал-Аспект",

по встречному иску участника общества с ограниченной ответственностью "Забайкал-Аспект" Дерюшева Евгения Евгеньевича к участнику общества с ограниченной ответственностью "Забайкал-Аспект" Узунову Владимиру Геннадьевичу об исключении Узунова Владимира из состава участников общества с ограниченной ответственностью "Забайкал-Аспект",

с привлечением к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Ковалева Александра Петровича (адрес: Иркутская область, Иркутский район, п. Молодежный), общества с ограниченной ответственностью "Забайкал-Аспект" (ОГРН 105750500472, ИНН 7505004169, адрес: Забайкальский край, Забайкальский район, пгт. Забайкальск, ул. Пограничная, 1-44), Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 5 по Забайкальскому краю (ОГРН 1047503002568, ИНН 7505004063, место нахождения: 674650, Забайкальский край, Забайкальский р-н, пгт. Забайкальск, ул. Железнодорожная, 9),

(суд первой инстанции: И.В. Леонтьев)

в судебном заседании, назначенном на 6 октября 2014 года, объявлялся перерыв до 10 часов 10 минут 13 октября 2014 года

при участии в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле:

от Узунова В.Г.: представители Шишенков К.Н. по доверенности от 10.04.2013 и Фролов И.В. по доверенности от 10.04.2013

и установил:

Участник общества с ограниченной ответственностью "Забайкал-Аспект" Узунов Владимир Геннадьевич обратился в Арбитражный суд Забайкальского края с иском к участнику общества с ограниченной ответственностью "Забайкал-Аспект" Дерюшеву Евгению Евгеньевичу об исключении Дерюшева Евгения Евгеньевича из участников общества с ограниченной ответственностью "Забайкал-Аспект".

Участник общества с ограниченной ответственностью "Забайкал-Аспект" Дерюшев Евгений Евгеньевич обратился в суд с встречным иском к участнику общества с ограниченной ответственностью "Забайкал-Аспект" Узунову Владимиру Геннадьевичу об исключении Узунова Владимира из состава участников общества с ограниченной ответственностью "Забайкал-Аспект",

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Ковалев Александр Петрович, общество с ограниченной ответственностью "Забайкал-Аспект", Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 5 по Забайкальскому краю.

Решением Арбитражного суда Забайкальского края от 23 мая 2014 года исковые требования участника общества с ограниченной ответственностью "Забайкал-Аспект" Узунова Владимира Геннадьевича удовлетворены: Дерюшев Евгений Евгеньевич исключен из состава участников общества с ограниченной ответственностью "Забайкал-Аспект", с Дерюшева Евгения Евгеньевича в пользу Узунова Владимира Геннадьевича взыскано 4000 руб. расходов по оплате государственной пошлины.

В удовлетворении встречных исковых требований участника общества с ограниченной ответственностью "Забайкал-Аспект" Дерюшева Евгения Евгеньевича об исключении участника общества с ограниченной ответственностью "Забайкал-Аспект" Узунова Владимира Геннадьевича из состава участников общества с ограниченной ответственностью "Забайкал-Аспект" отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Дерюшев Евгений Евгеньевич обжаловал его в апелляционном порядке. Заявитель в своей апелляционной жалобе ставит вопрос об отмене решения суда первой инстанции, ссылаясь на следующие обстоятельства. Дерюшев Е.Е. выражает несогласие с выводом суда о том, что им были проданы все основные фонды предприятия, ссылаясь на то, что имущество у предприятия осталось, оно было сдано в аренду и приносило значительный доход обществу. Также выражает несогласие с выводом суда о том, что общее собрание не созывалось и решения по вопросам повестки дня не принимались, ссылаясь на отсутствие этому доказательств. При этом указывает, что решение о назначении директором общества Дерюшева Е.Е. и об утверждении устава в новой редакции приняли участники, обладающие 71,67% долей в уставном капитале общества и Дерюшев присутствовал на этом собрании не как участник, а как представитель участника Ковалева А.П. О предстоящем совершении сделки купли-продажи объектов недвижимости было известно всем участникам общества еще в период проведения общего собрания 28 мая 2007 года. Оплата по сделке была проведена зачетом за поставку стройматериалов еще до заключения договора купли-продажи, поэтому ущерба обществу сделка не нанесла. Узунов, обладая долей лишь в 28,33 %, спустя семь лет после продажи имущества ставит под сомнение решения, принятые остальными участниками общества в 2007 году, и пытается получить долю, принадлежащую Дерющеву Е.Е. путем его исключения из состава участников и дальнейшего перераспределения его доли.

В ходе судебного заседания представители Узунова В.Г. отклонили доводы апеллянта, считают решение суда законным и обоснованным.

В обоснование возражений на доводы апеллянта представили копии протокола допроса обвиняемого Дерюшева Е.Е. от 18.05.2010 и протокола допроса в качестве подозреваемого от 16.05.2010 по уголовному делу N 71770, которые приобщены к материалам дела.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверены в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

23 июня 2005 года было создано Общество с ограниченной ответственностью "Забайкал-Аспект" (далее по тексту также Общество или ООО "Забайкал-Аспект") с уставным капиталом 1500000 рублей, учредителем Общества на момент его создания являлось Общество с ограниченной ответственностью "Забайкальская транспортноэкспедиционная компания". С августа 2005 года в результате реализации учредителем 100 процентов долей уставного капитала участниками ООО "Забайкал-Аспект" стали следующие физические лица:

Узунов Владимир Геннадьевич, 06.05.1960 года рождения - доля в уставном капитале 28,33% или 424950 рублей;

Васильев Александр Михайлович, 22.06.1960 года рождения - доля в уставном капитале 28,33% или 424950 рублей;

Ковалев Александр Петрович, 12.10.1950 года рождения - доля в уставном капитале 28,33% или 424950 рублей;

Лисицкая Валентина Ивановна, 20.12.1957 года рождения - доля в уставном капитале 15,01% или 225150 рублей.

В течение 2007 года в результате приобретения у Васильева A.M. и Лисицкой В.И. принадлежащих им долей в уставном капитале Общества участником ООО "Забайкал- Аспект" стал Дерюшев Евгений Евгеньевич с долей 43,34 % или 650100 рублей.

В настоящее время участниками Общества являются:

Узунов Владимир Геннадьевич, 06.05.1960 года рождения - доля в уставном капитале 28,33% или 424950 рублей;

Ковалев Александр Петрович, 12.10.1950 года рождения - доля в уставном капитале 28,33% или 424950 рублей;

Дерюшев Евгений Евгеньевич, 03.10.1975 года рождения - доля в уставном капитале 43,34% или 650100 рублей.

Узунов В.Г. считает, что Дерюшев Е.Е. своими действиями, как директор общества причинил обществу вред, что сделало невозможной работу общества.

Дерюшев Е.Е. на основании протокола общего собрания участников Общества N 2 от 28 мая 2007 года был внесен в Единый государственный реестр юридических лиц в качестве лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица - как генеральный директор Общества.

Узунов В.Г. считает, что в мае-июне 2007 года Дерюшев Е.Е. без уведомления других участников и без проведения общего собрания изготовил протокол общего собрания участников N 2 от 28.05.2007, согласно которому он был избран генеральным директором общества, и была принята новая редакция устава общества. В соответствии с пунктами 11.1.12., 12.2.5. устава Общества с ограниченной ответственностью "Забайкал-Аспект" в редакции от 28 мая 2007 года генеральный директор получил право совершать крупные сделки без согласия (одобрения) общего собрания участников общества. Указанные протокол и редакция устава были предоставлены Дерюшевым Е.Е. для государственной регистрации.

В августе 2007 года Дерюшев Е.Е. от имени ООО "Забайкал-Аспект" заключил договор купли-продажи, согласно которому было продано все недвижимое имущество общества по инвентаризационной стоимости Обществу с ограниченной ответственностью "Забайкал-Трейд". В результате реализации всех объектов недвижимости деятельность Общества стала невозможной, поскольку Общество в результате действий Дерюшева Е.Е. лишилось всех основных и оборотных средств.

В декабре 2009 Дерюшев Е.Е. без уведомления других участников и без проведения общего собрания изготовил протокол общего собрания участников N 1 от 29.12.2009, согласно которому общее собрание приняло решение о добровольной ликвидации ООО "Забайкал-Аспект", и ликвидатором общества был назначен Дерюшев Е.Е. Указанный протокол и уведомления налогового органа о начале ликвидации было предоставлено Дерюшевым Е.Е. в МИФНС N 5 по Забайкальскому краю.

Исполняя обязанности генерального директора ООО "Забайкал-Аспект" фактически парализовал деятельность общества: общие собрания участников не созывались, бухгалтерский учет и отчетность не велись, установленные законодательством документы налоговой отчетности в налоговый орган не предоставлялись.

В связи с тем, что Общество не предоставляло налоговую отчетность и операции по банковским счетам не проводились 06 февраля 2013 года Общество с ограниченной ответственностью "Забайкал-Аспект" было исключено из ЕГРЮЛ по решению налогового органа на основании ст.21.1. Федерального закона от 08.08.2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

В июле 2013 года ООО "Забайкал-Аспект" было восстановлено в ЕГРЮЛ на основании судебного решения по иску участника общества Узунова В.Г.

Вышеуказанные обстоятельства дают полагать, что действия (бездействие) Дерюшева Е.Е. как участника общества и как генерального директора противоречат интересам Общества, грубо нарушают права самого Общества и права других участников Общества, принесли существенный вред Обществу, а также сделали невозможной дальнейшую деятельность ООО "Забайкал-Аспект"

Дерюшев Е.Е. обратился со встречным иском к Узунову В.Г. об исключении последнего из состава участников общества.

Дерюшев Е.Е. мотивировал свое заявление тем, что Узунов В.Г. после переезда в 2004 году на постоянное место жительства в г. Иркутск рынок "Забайкальский" не контролировал, в деятельность ООО "Забайкал-Аспект" не вникал, претензий по поводу рынка по состоянию на 2010 год ни к кому не имел.

Дерюшев Е.Е. считает, что Узунов В.Г. добровольно "отошел от дел" ООО "Забайкал-Аспект", интереса к его предпринимательской деятельности также не имел.

Очевидно, что по состоянию до 2013 года Узунов В.Г. не был заинтересован в результатах экономической деятельности ООО "Забайкал-Аспект".

Дерюшев Е.Е. полагает, что ни о каких нарушенных правах истца по первоначальному иску не может идти речи, поскольку невозможно причинить вред правам и законным интересам формальному участнику юридического лица.

Подавая исковое заявление об исключении из состава участников. Узунову В.Г. заблаговременно было известно, что Дерюшев Е.Е. был исполнительным органом юридического лица, который действовал в интересах Общества, на основании 'принятых общим собранием участников решений.

При этом Узунов В.Г. ни разу не обратился ни в Общество, ни к Дерюшеву Е.Е. с запросом о предоставлении ему информации, касающейся деятельности ООО "Забайкал- Аспект", что указывает на наличие второго основания, по которому имеются основания для исключения Узунова В.Г. из состава участников Общества.

На протяжении длительного времени (более шести лет) Узунов В.Г. не желал принимать участия в общих собраниях участников ООО "Забайкал-Аспект", определять основные направления: развития деятельности Общества и иные вопросы, необходимые для нормального функционирования юридического лица.

Тем не менее, в 2013 году без извещения других, участников ООО "Забайкал- Аспект" незаконно провел собрание, на котором избрал себя генеральным, директором, а своего представителя по нотариальной доверенности - ликвидатором Общества.

Дерюшев Е.Е. полагает, что таким образом Узунов В.Г. самовольно, при отсутствии правовых оснований возложил на себя функции единоличного исполнительного органа.

На сегодняшний день своими действиями он существенно затрудняет деятельность общества с ограниченной ответственностью, поскольку распространяет заведомо недостоверную информацию о предшествующих периодах хозяйственной деятельности ООО "Забайкал-Аспект", тем самым причиняя ему вред.

Признав доводы Узунова В.Г. документально подтвержденными, суд удовлетворил его требование об исключении Дерюшева Е.Е. из состава участников общества, указав, что весной 2007 года Дерюшев Е.Е. воспользовался доверенностью, выданной ему Ковалевым А.П. на представление интересов в ООО "Забайкал-Аспект", изготовил протокол собрания участников ООО "Забайкал- Аспект" N 2 от 28 мая 2007 года, избрав себя руководителем общества внес изменения в Устав общества, согласно которых руководитель общества был наделен правом на совершение крупных сделок без соответствующего решения общего собрания участников общества. В дальнейшем Дерюшев Е.Е. воспользовавшись имеющимися полномочиями, продал ООО "Забайкал-Трейд" все основные фонды, которые имелись у ответчика на день составления договора, по заниженной стоимости. Всего продано 18 объектов капитального строительства (т. 1 л.д.111-114).

Аналогичные выводы сделаны судом и при рассмотрении требования Узунова В.Г. к ООО "Забайкал-Аспект" о признании недействительным протокола общего собрания участников ООО "Забайкал-Аспект" N 2 от 28.05.2007 и о признании недействительными пунктов 6.3, 11.2.12, 12.2.5 Устава ООО "Забайкал-Аспект" в редакции от 28.05.2007 с момента их включения, в рамках дела N А78-9466/2013, следовательно, установленные по делу обстоятельства не требуют дополнительной оценки.

Проверяя в апелляционном порядке принятое по делу решение, суд апелляционной инстанции не согласился с выводами суда первой инстанции относительно доказанности обстоятельств тому, что Дерюшев Е.Е. воспользовавшись доверенностью, выданной ему Ковалевым А.П. на представление интересов в ООО "Забайкал-Аспект", изготовил протокол собрания участников ООО "Забайкал- Аспект" N 2 от 28 мая 2007 года, избрав себя руководителем общества. Однако, установив существенное нарушение положений статей 32, п.1 ст.33, п.1, п.5 ст.36, ст.37 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", п.11.9 Устава ООО "Забайкал-Аспект" в редакции, действовавшей на момент оспариваемого собрания, а именно неизвещение Узунова В.Г. о собрании, оставил обжалуемый судебный акт без изменения (постановление 4ААС от 16.10.2014 по делу NА78-9466/2013) при наличии доказанности причинения убытков обществу.

В этой части суд апелляционной инстанции указал следующее.

"Доводы апелляционных жалоб о том, что решения оспариваемого собрания не повлекло убытков для истца и общества, подлежат отклонению как несостоятельные. Анализ представленных в дело доказательств позволил суду первой инстанции прийти к правильному выводу о том, что в результате избрания Дерюшева Е.Е. директором общества и внесения изменения в устав общества относительно заключения крупных сделок без одобрения общим собранием участников, общество в период после указанного собрания лишилось большей части своих активов. Факт продажи недвижимого имущества принадлежащего обществу по существенно заниженной цене, что повлекло причинение убытков, подтвержден представленными документальными доказательства: заключением о рыночной стоимости объектов недвижимости, справкой о внесении участниками общества денежных средств, выписками по счету из банка, заключением эксперта N 1659 проведенного в рамках уголовного дела N 71770.

Указанные выше доказательства являются письменными доказательствами, не опровергнутыми третьими лицами путем заявления ходатайства и проведения по настоящему делу судебно-бухгалтерской экспертизы. Данные доказательства оценены судом в отдельности и в их совокупности, что позволило прийти к правильному выводу о наличии убытков у общества, а, следовательно, и у Узунова В.Г.".

Согласно разъяснениям Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащимся в пункте 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.05.2012 N 151 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с исключением участника из общества с ограниченной ответственностью", совершение участником общества с ограниченной ответственностью действий, заведомо противоречащих интересам общества, при выполнении функций единоличного исполнительного органа может являться основанием для исключения такого участника из общества, если эти действия причинили обществу значительный вред и (или) сделали невозможной деятельность общества либо существенно ее затруднили.

Поскольку материалами дела подтвержден факт причинения вреда обществу действиями Дерюшева Е.Е., а именно, продажей основных активов общества по заниженной стоимости, суд обоснованно удовлетворил требование Узунова В.Г. об исключении Дерюшева Е.Е. из состава участников ООО "Забайкал-Аспект".

Данный вывод суда соответствует правовой позиции Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенной в п.2 Информационного письма от 24.05.2012 N 151.

Доводы апеллянта о том, что общество после договора купли продажи имущества продолжало действовать и получать доходы от аренды иного имущества, что подтверждается выпиской из лицевого счета за период с 01.08.2007 г. по 01.08.2008 г., приводились в суде первой инстанции и получили надлежащую оценку. Суд апелляционной инстанции оснований для их иной оценки не имеет.

Проверяя доводы апеллянта относительно отказа в удовлетворении встречных исковых требований участника общества с ограниченной ответственностью "Забайкал-Аспект" Дерюшева Евгения Евгеньевича об исключении Узунова Владимира Геннадьевича из состава участников общества с ограниченной ответственностью "Забайкал-Аспект" суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта и в данной части, поскольку истец по встречному требованию не представил доказательств, свидетельствующих о том, что Узунов В.Г. нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Данный вывод суда основан на материалах дела, соответствует положениям ст.10 Федерального закона от 08.02.1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее также Закон об ООО или Закон N 14-ФЗ), правовой позиции, сформированной Президиумом ВАС РФ в Информационном письме N151 от 24.05.2012.

Других убедительных доводов, основанных на доказательственной базе, позволяющих отменить обжалуемый судебный акт, в апелляционной жалобе не содержится.

Арбитражный апелляционный суд полагает, что суд первой инстанции не допустил нарушений норм материального и процессуального права, следовательно, основания для отмены либо изменения судебного акта отсутствуют.

Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвёртый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Забайкальского края от 23 мая 2014 года по делу N А78-9465/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты принятия.

Председательствующий

Л.В. Оширова

Судьи

О.В. Барковская К.Н. Даровских