Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 ноября 2014 г. N 09АП-45519/14

г. Москва

17 ноября 2014 г.

Дело N А40-167811/12

Резолютивная часть постановления объявлена 10.11.2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 17.11. 2014 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи В.Я. Голобородько

Судей Н.О. Окуловой, Е.А. Солоповой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.В. Щетининым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ЗАО "Райффайзенбанк"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.08.2014 г.

по делу N А40-167811/12 вынесенное судьей К.А. Вериной

по делу о несостоятельности (банкротстве) 000"Страта Партнерс"

заявление

ЗАО "Райффайзенбанк" о назначении экспертизы в целях выявления признаков

преднамеренного или фиктивного банкротства должника

при участии в судебном заседании:

от ЗАО "Райффайзенбанк" - Коньков К.А. по дов. N 3159 от 25.12.2013

от 000"Страта Партнере" - Горфель В.Э. на осн. протокола от 21.03.2014

конкурсный управляющий 000"Страта Партнере" - Шаврин B.C. на осн. решения суда

от 23.04.2013

УСТАНОВИЛ:

ЗАО "Райффайзенбанк", являющееся конкурсным кредитором ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" с требованием в размере 23 255 497,93 руб., 17 июня 2014 года обратилось в арбитражный суд в рамках дела N А40-167811/12-18-442"Б" с ходатайством о назначении экспертизы в целях выявления признаков преднамеренного банкротства ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС".

По результатам рассмотрения указанного ходатайства ЗАО "Райффайзенбанк" Арбитражный суд г. Москвы 4 августа 2014 года объявил резолютивную часть, а 20 августа 2014 года изготовил определение в полном объеме, которым отказал ЗАО "Райффайзенбанк" в удовлетворении ходатайства о назначении экспертизы в целях выявления признаков преднамеренного банкротства ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" (далее - Определение).

Не согласившись с Определением, 3 сентября 2014 года ЗАО "Райффайзенбанк" обратилось с апелляционной жалобой на него, в котором просит Определение отменить и назначить по делу N А40-167811/12-18-442"Б" судебную финансово-экономическую экспертизу в целях выявления признаков преднамеренного банкротства.

Законность и обоснованность принятого по делу определения проверены в порядке ст.266,268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции, оценив представленные в материалы дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, отзыва на неё, оснований к отмене определения не усматривает.

Исходя из положений ст. 34, ст. 50 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", арбитражный суд наделен правом, а не обязанностью назначить экспертизу в целях выявления признаков фиктивного или преднамеренного банкротства. По этой причине, несмотря на то, что экспертиза в целях выявления признаков преднамеренного или фиктивного банкротства может быть назначен на любой стадии дела о банкротстве, при рассмотрении подобного вопроса суду следует установить, имеются ли для этого соответствующие основания.

Абз. 9 п. 2 ст. 20.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" обязывает арбитражного управляющего в деле о банкротстве выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства в порядке, установленном федеральными стандартами, и сообщать о них лицам, участвующим в деле о банкротстве, в саморегулируемую организацию, членом которой является арбитражный управляющий, собранию кредиторов и в органы, к компетенции которых относятся возбуждение дел об административных правонарушениях и рассмотрение сообщений о преступлениях.

Проверку наличия (отсутствия) признаков преднамеренного или фиктивного банкротства арбитражный управляющий проводит в соответствии с порядком, установленным Временными правилами проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, утвержденным постановлением Правительства РФ N 855 от 27.12.04 г. (далее - Временные правила), а по результатам проверки составляется заключение.

Конкурсным управляющим ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" Шавриным B.C. было подготовлено заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" от 27.9.13 г., содержащее выводы об отсутствии признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" (далее -Заключение). Заключение составлено на основании бухгалтерских, налоговых иных документов Должника, имевшихся в распоряжении конкурсного управляющего ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС".

Заключение и его результаты были представлены на рассмотрение собранию кредиторов ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС", состоявшемуся 30 сентября 2013 г., в рамках отчета конкурсного управляющего о своей деятельности и результатах проведения конкурсного производства, который был принят собранием кредиторов ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" к сведению и утвержден без каких-либо замечаний и возражений. 3 октября 2013 года Заключение было предоставлено в Арбитражный суд г. Москвы в материалы дела N А40-167811/12-18-442"Б".

Кроме того, на состоявшемся 19.9.14 г собрании кредиторов Должника Заключение обсуждалось повторно, по итогам чего были приняты решения принять Заключение к сведению и не привлекать к субсидиарной ответственности контролирующих Должника лиц.

Заключение никем не было оспорено в установленном порядке, действия конкурсного управляющего Должника, которые бы могли выразиться в ненадлежащем выполнении обязанностей по составлению заключения об отсутствии признаков фиктивного и(или)

преднамеренного банкротства, принятые на собраниях кредиторов Должника решения о том, чтобы принять Заключение к сведению, не обжалованы.

Таким образом, конкурсным управляющим Должника было в соответствии с требованиями закона подготовлено и представлено Заключение, принятое в установленном порядке к сведению без каких-либо замечаний.

Оснований для назначения судебной экспертизы в целях выявления признаков преднамеренного банкротства Должника не имеется, так как указанные ЗАО "Райффайзенбанк" доводы в качестве подтверждения необходимости проведения такой экспертизы не обоснованы, с учетом следующего:

3.1. ЗАО "Райффайзенбанк" в качестве обстоятельств, свидетельствующих о необъективности подготовленного конкурсным управляющим Должника Заключения, указывает на неверное определение периодов ухудшения 2-х и более коэффициентов.

Процедура определения периодов ухудшения 2-х и более коэффициентов является предварительным и, по сути, вспомогательным этапом, позволяющим лишь сузить период анализа сделок до минимально необходимого, то есть того, в котором происходило ухудшение 2-х и более показателей платежеспособности предприятия. Ухудшение 2-х показателей ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" происходило во II, III и IV кварталах 2012 года. Однако в процессе подготовки Заключения был проанализирован весь период 2012 года, в том числе изменения, произошедшие в структуре баланса предприятия, и сделки, которые могли стать причиной такого изменения.

На протяжении всего исследованного при подготовке Заключения в соответствии с Временными правилами двухлетнего периода, предшествующего возбуждению производства по делу о банкротстве, структура баланса ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" не претерпевала существенных изменений. Исключением являются значения по следующим позициям во II, III и IV кв. 2012 г.: 1. "Кредиторская задолженность", 2. "Убытки", 3. "Прочие оборотные активы". Именно изменения по указанным трем позициям негативным образом отразились на динамике показателей платежеспособности Должника.

Согласно проанализированным документам основной причиной возникновение указанных изменений в структуре баланса ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" во II-IV кварталах 2012 года стало неблагоприятное стечение обстоятельств в конкурентной среде, в результате которого ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" столкнулось с массовым отказом арендодателей от продления договоров аренды помещений спортивных клубов, что препятствовало дальнейшему ведению им хозяйственной деятельности. Указанные причины были отражены и отмечены в Заключении.

По остальным статьям баланса Должника существенных изменений в течение всего рассматриваемого двухлетнего периода, предшествующего возбуждению производства по делу о банкротстве, не наблюдается.

Соответственно, конкурсным управляющим ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" был полностью проанализирован двухлетний период, предшествующий возбуждению производства по делу о банкротстве, выявлены периоды существенного ухудшения показателей платежеспособности Должника, происходившего во II, III и IV кварталах 2012 г., которое было обусловлено ростом кредиторской задолженности и увеличением убытков от деятельности организации, вызванных объективными причинами.

Таким образом, доводы ЗАО "Райффайзенбанк" о необъективности подготовленного конкурсным управляющим Должника Заключения несостоятельны, поскольку конкурсным управляющим Должника проанализированы сделки Должника не только за периоды ухудшения 2-х коэффициентов платежеспособности, а за весь период 2012 года, и в тексте Заключения четко указано, за счет чего произошло соответствующее ухудшение показателей.

ЗАО "Райффайзенбанк" в качестве обстоятельств, свидетельствующих о необъективности подготовленного конкурсным управляющим Должника Заключения, указывает на отсутствие оценки действий органов управления ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" по заключению ряда сделок, не соответствующих, по мнению ЗАО "Райффайзенбанк", обычаям делового оборота и не имеющих экономической целесообразности.

Все из указанных ЗАО "Райффайзенбанк" сделок должника анализировались конкурсным управляющим Должника при подготовке Заключения на предмет наличия в них условий, не соответствующих рыночным условиям, в результате чего конкурсный управляющий пришел к отрицательному ответу, ввиду наличия в них экономической и практической целесообразности, а также соответствия их содержания рыночным условиям сделок в рассматриваемых сферах.

Кроме того, все указанные ЗАО "Райффайзенбанк" спорные сделки легли в основу включенных в реестр требований кредиторов 000 "СТРАТА ПАРТНЕРС" в третью очередь требований, они рассматривались Арбитражным судом г. Москвы при включении их в реестр требований кредиторов 000 "СТРАТА ПАРТНЕРС" и были признаны законными и обоснованными соответствующими определениями, оставленными без изменений арбитражным судом апелляционной инстанции.

Соответственно, в ходе проведенного анализа совершенных 000 "СТРАТА ПАРТНЕРС" сделок конкурсным управляющим не были выявлены сделки, не соответствующие существовавшим на момент их совершения рыночным условиям и обычаям делового оборота, которые могли стать причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности 000 "СТРАТА ПАРТНЕРС", или причинили 000 "СТРАТА ПАРТНЕРС" реальный ущерб в денежной форме.

Конкурсным управляющим ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" Шавриным B.C. было подготовлено на основании имевшихся в его распоряжении бухгалтерских, налоговых, иных документов должника заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" от 27.09.13 г., которое содержит вывод об отсутствии признаков преднамеренного или фиктивного банкротства ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС".

Заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" от 27.09.13 г. соответствует Временным правилам проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного или преднамеренного банкротства, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 года N 855.

Заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" от 27.09.13 г. было представлено на утверждение состоявшимся 30.09.13 г. и 19.09.14 г. собраниям кредиторов ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС", по итогам которых были приняты решения утвердить подготовленное конкурсным управляющим заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" от 27.09.13 г.

Следовательно, в рамках настоящего дела конкурсным управляющим уже было проведена проверка по факту наличия (отсутствия) признаков преднамеренного банкротства, завершившаяся заключением от 27.09.13 г., установившим отсутствие подобных признаков.

Заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" от 27.09.13 г. не было оспорено в установленном порядке, действия конкурсного управляющего, которые бы могли выразиться в ненадлежащем выполнении обязанностей по составлению заключения об отсутствии признаков фиктивного и/или преднамеренного банкротства не обжалованы.

На собрании кредиторов ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" от 19.09.2014 г. было принято решение завершить процедуру конкурсного производства ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС". При таких обстоятельствах апелляционная жалоба конкурсного кредитора ЗАО "Райффайзенбанк" направлена на затягивание процедуры банкротства.

Содержащиеся в ходатайстве конкурсного кредитора ЗАО "Райффайзенбанк" выводы и утверждения носят предположительный характер, в материалы дела им не было представлено доказательств, безусловно свидетельствующих о недостоверности, либо о необъективности заключения об отсутствии преднамеренного и/или фиктивного банкротства.

Все упомянутые ЗАО "Райффайзенбанк" в ходатайстве сделки были ранее рассмотрены судом при включении в реестр требований кредиторов ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" требований соответствующих кредиторов. С учетом этого доводы ЗАО

"Райффайзенбанк" в отношении неправильной оценки и квалификации конкурсным управляющим ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" ряда сделок должника противоречит судебным актам, принятым в рамках настоящего дела при рассмотрении соответствующих требований кредиторов должника.

Следовательно, в рамках ходатайства ЗАО "Райффайзенбанк" не назвал достаточных и необходимых оснований, которые бы позволили поставить под сомнение выводы, сделанные конкурсным управляющим в заключении о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного банкротства 000 "СТРАТА ПАРТНЕРС" от 27.09.13 г., а также сделать вывод о целесообразности удовлетворения заявленного ходатайства.

На основании статьей ФЗ "О несостоятельности(банкротстве)", руководствуясь статьями 110, 266, 267, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.08.2014 г. по делу N А40-167811/12 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ЗАО "Райффайзенбанк" -без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия, является окончательным и обжалованию не подлежит.

Председательствующий судья

В.Я.Голобородько

Судьи

Н.О.Окулова Е.А.Солопова