Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 ноября 2014 г. N 15АП-20168/14

город Ростов-на-Дону

25 ноября 2014 г.

дело N А32-5055/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 24 ноября 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 ноября 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Пономаревой И.В.,

судей Ванина В.В., Ереминой О.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Жабской А.Л.

при участии:

от ответчика: представитель Котляр Л.И., паспорт, по доверенности от 25.12.2012;

от истца: представитель Черникова Е.Ю., паспорт, по доверенности от 17.12.2013;

от третьего лица: представитель не явился, извещено.

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда по адресу: г. Ростов-на-Дону, пер. Газетный, 34/70/75 лит. А материалы апелляционной жалобы индивидуального предпринимателя Севрюгиной Ольги Леонидовны на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 19.09.2014 по делу N А32-5055/2014

по иску открытого акционерного общества "НЭСК" (филиал "Новороссийскэнергосбыт")

к ответчику индивидуальному предпринимателю Севрюгиной Ольге Леонидовне

при участии третьего лица открытого акционерного общества "НЭСК-электросети" (филиал "Новороссийскэлектросеть")

о взыскании 1 163 398, 07 руб.

и по встречному иску

принятое судьей Куликовым О.Б.

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Краснодарского края обратилось ОАО "НЭСК" в лице филиала "Новороссийскэнергосбыт" (далее - общество) с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю Севрюгиной Ольге Леонидовне (далее - предприниматель) о взыскании 1 163 398 рублей 07 копеек стоимости неучтенно потребленной электрической энергии.

Определением от 26.05.2014 принято к производству встречное исковое заявление индивидуального предпринимателя Севрюгиной Ольги Леонидовны о признании акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 10.10.2012 N 12658 незаконным.

Решением суда от 19.09.2014 г.

По первоначальному иску:

Взыскано с ИП Севрюгиной О.Л. в пользу ОАО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала "Новороссийскэнергосбыт" 530 242 рубля 85 копеек стоимости неучетно потребленной электрической энергии, а также 11 228 рублей 17 копеек расходов по уплате государственной пошлины.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

По встречному иску:

В удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом ИП Севрюгина О.Л. обжаловала его в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд.

В апелляционной жалобе заявитель просит решение суда отменить и принять по делу новое решение, ссылаясь на неправильное применение судом первой инстанции норм процессуального и материального права. Акт о неучтенном потреблении электроэнергии составлен с нарушением положений действующего законодательства. Обществу предъявлен встречный иск о признании акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 10.10.2012 N 12658 незаконным. В помещении проводился ремонт, а следовательно невозможно его функционирование 24 часа в сутки в течение 30 дней. Податель жалобы указывает на необходимость производить расчет суммы за неучтенную потребленную электроэнергию, с учетом проведения ремонтных работ, и исключения соответствующего периода из расчета.

В судебное заседание третье лицо, надлежащим образом уведомленное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителя не обеспечило.

В связи с изложенным апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие третьего лица в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме. Просил решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве. Просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Представленный письменный отзыв судом апелляционной инстанции рассмотрен и приобщен к материалам дела.

Изучив и оценив представленные в дело доказательства, доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыва на нее, выслушав пояснения представителей сторон Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции 1 января 2007 года между обществом (продавец) и предпринимателем (покупатель) заключен договор энергоснабжения N 1282 (далее - договор).

В соответствии с пунктом 1.1 договора предметом договора является подача продавцом электроэнергии и мощности на условиях и в количестве, определенных настоящим договором, в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение, а также урегулирование отношений, связанных с оказанием услуг по передаче электрической энергии и оперативно-диспетчерскому управлению и оплата покупателем приобретаемой электроэнергии (мощности) и оказанных услуг.

Продавец обязан подавать покупателю электроэнергию и мощность, в соответствии с договорными объемами электропотребления (приложение N 1) в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение (пункт 2.2 договора).

Согласно пункту 2.2 договора продавец имеет право проверять работу расчетных узлов учета электроэнергии и снимать показания расчетный приборов учета у покупателя и его субабонентов в рабочее время (пункт 2.2.1). Составлять акты о неучтенном потреблении электроэнергии при обнаружении: изменений в схеме включения расчетного узла учета электроэнергии, повлекших за собой недоучет отпущенной электроэнергии; несанкционированного подключения нагрузок помимо расчетного узла учета электроэнергии; повреждения, отсутствия или фальсификации пломб на вводных устройствах или расчетных приборах учета - счетчиках, измерительных трансформаторах и контрольно-измерительных приборах, ВПУ, входящих в систему учета, на испытательных блоках или других механических устройствах, препятствующих доступу в измерительных цепи приборов расчетного учета; неисправности расчетных узлов учета; самовольной замены вводных коммутационных аппаратов, электросчетчика, трансформаторов тока и напряжения (пункт 2.2.3).

На основании составленных актов продавец имеет право производит расчет стоимости выявленного объема безучетного потребления электрической энергии: по коэффициенту недоучета, выявленному продавца в результате замеров измерительными приборами, указанными в акте; по установленной мощности токоприемников и числу часов работы; при невозможности определения установленной мощности токоприемников - по установленной мощности силовых трансформаторов (приложение N 7). Расчет производится по тарифу, действующему на момент выявления нарушения, за все время со дня последней технической проверки узла учета, оформленной актом установленной продавцом формы, в пределах срока исковой давности (пункт 2.2.4 договора).

Согласно пункту 2.3.3 договора покупатель обязан обеспечивать сохранность пломб, установленных на приборах и схемах учета находящихся на балансе исполнителя. Выполнять требования сетевой организации по содержанию приборов учета электроэнергии, установленных в электроустановках потребителя, в соответствии с требованием нормативной документации Российской Федерации. Незамедлительно сообщать продавцу обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета.

10 октября 2012 года в отношении предпринимателя составлен акт N 12658 о неучтенном потреблении электроэнергии, подписанный представителями проверяющей организации и представителем абонента.

На основании составленного акта о неучтенном потреблении электроэнергии произведен расчет стоимости выявленного объема неучтенного потребления электрической энергии, на основании чего предпринимателю выставлен счет на оплату от 28.02.2013 N 1282 на сумму 1 163 398 рублей 07 копеек.

Предприниматель не оплатил стоимость выявленного объема неучтенного потребления электроэнергии.

Указанные обстоятельства послужили основанием обращения общества в суд с рассматриваемым исковым заявлением.

Предприниматель, в свою очередь, считает, что акт о неучтенном потреблении электроэнергии составлен с нарушением положений действующего законодательства, предъявил обществу встречный иск о признании акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 10.10.2012 N 12658 незаконным.

В соответствии с нормами Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", статей 539 и 540 Гражданского кодекса Российской Федерации поставка электрической энергии осуществляется на основании договора энергоснабжения.

Договор, заключенный между обществом и предпринимателем, является договором энергоснабжения, к которому применяются правила, содержащиеся в § 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяются в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Как следует из материалов дела, 10.10.2012 сотрудниками сетевой компании (действующие по доверенности от ОАО "НЭСК") выявлен факт неучтенного потребления электрической энергии электрооборудованием предпринимателем (ответчика).

По данному факту представителями проверяющей организации составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии потребителем от 10.10.2012 N 12658, подписанный представителями исполнителя (сетевой организации) и представителем потребителя (Севрюгиным Л.Г.).

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии установлены Основными положения функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения).

Согласно пункту 2 Основных положений под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 145 Основных положений обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (пункт 167 Основных положений).

Согласно пункту 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

При этом, нормами Основных положений не предусмотрено обязательное информирование потребителя о проведении проверки расчетных приборов учета.

В силу пункта 193 Основных положений при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Как подтверждается материалами дела, в том числе указано в составленном акте о неучтенном потреблении электроэнергии, данный акт составлен в присутствии представителя потребителя Севрюгина Леонида Геннадьевича.

Согласно статье 182 Гражданского кодекса Российской Федерации полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.).

Учитывая изложенное, представители общества провели осмотр прибора учета в присутствии представителя потребителя - Севрюгина Л.Г. (полномочия которого явствовали из обстановки), по результатам которого составили акт от 10.10.2012 N 12658.

В этой связи ссылка предпринимателя на проведение проверки в отсутствие представителя потребителя судом первой инстанции обоснованно не принята, поскольку основана на ошибочном толковании норм права и не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

По общему правилу период, за который подлежит взысканию безучетно потребленная электроэнергия, устанавливается на основании абзаца 3 пункта 195 Основных положений, в соответствии с которым объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии. Проверки расчетных приборов учета проводятся не реже 1 раза в год (пункт 172 Основных положений).

Правилами N 530, действовавшими до 12.06.2012, также были предусмотрены обязательные сроки проведения периодических проверок приборов учета потребителей - не реже 1 раза в полгода (абзац 2 пункта 158), а также дата, с которой берет начало период безучетного потребления - дата предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке (места присоединения энергопринимающего оборудования к электрическим сетям), уровня энергопотребления и состояния приборов учета потребителя либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена (абзац 2 пункта 155 Правил N 530).

Таким образом, при установлении факта безучетного потребления общий период взыскания должен определяться с даты, не позднее которой проверка приборов учета ответчика должна была быть проведена до даты обнаружения нарушения.

Из материалов дела следует, что расчет безучетного потребления произведен истцом за период с 22.11.2011 по 10.10.2012.

Таким образом, контрольные проверки прибора учета должны были осуществляться истцом каждые полгода с момента составления последнего акта проверки (22.11.2011) до вступления в силу Основных положений, поэтому расчет безучетного потребления электроэнергии необходимо производить с 23.05.2012.

Суд первой инстанции правомерно исходил из необходимости установления объема оплаченной ответчиком в период с 23.05.2012 по 10.10.2012 энергии, в целях установления суммы задолженности за безучетное потребление электроэнергии с 23.05.2012 по 10.10.2012, подлежащей взысканию с ответчика в пользу истца.

Судом установлено, что согласно приложению N 1 к договору режим работы ответчика составляет 24 часа и 30 рабочих дней. Количество дней за период с 23.05.2012 по 10.10.2012 составляет 139 дней.

Количество неучтенного ответчиком потребления электроэнергии по акту N 12658 о неучтенном потреблении электроэнергии за период с 23.05.2012 по 10.10.2012 составляет 124 517 кВт/ч, определенное исходя из установленной мощности 40 кВт х 24 ч. минус 8 923 кВт/ч (оплаченной ответчиком электроэнергии за период с 23.05.2012 по 10.10.2012) х на тариф 3,55403 рубля /кВт/ч х на 18% НДС и умноженной на количество дней за период с 23.05.2012 по 10.10.2012 = 139 дней (с учетом 30 рабочих дней за полный месяц).

С учетом вышеизложенного, стоимость неучтенно потребленной ответчиком в период с 23.05.2012 по 10.10.2012 электроэнергии за вычетом оплаченного объема составляет 522 193 рубля 84 копейки (139 х 40 х 24 часа = 133 440 кВт/ч - 8 923 кВт/ч (оплачено ответчиком за спорный период) = 124 517 кВт/ч х 3,55403 (тариф) = 442 537 рублей 15 копеек + 18% НДС = 522 193 рубля 84 копейки).

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В силу части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Поскольку доказательств оплаты стоимости безучетно потребленной электроэнергии в размере 522 193 рубля 84 копейки либо доказательств прекращения данной обязанности иным предусмотренным законом способом ответчиком в материалы дела не представлено, постольку с ответчика в пользу истца правомерно взыскана сумма долга в размере 522 193 рубля 84 копейки.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Довод заявителя апелляционной жалобы относительно того, что расчет необоснован, поскольку в спорном помещении производился ремонт, что подтверждается представленным в материалы дела ответчиком договором от 01.11.2011 г. на отделочные работы и ответчик не потреблял того объема мощности, который указан в акте, отклоняется, поскольку достоверных доказательств того, что в этот период ИП Севрюгина О.Л. не потребляла электроэнергию или потреблял ее в меньшем количестве, чем указано в акте, суду представлено не было.

В обоснование встречных требований предприниматель ссылается на недействительность акта о неучтенном потреблении от 10.10.2012 N 12658. Вместе с тем, обоснованных доказательств подтверждающих доводы, изложенные во встречном иске, предприниматель не представил.

В силу статей 307, 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства возникают из договора, а также из иных оснований, указанных в Кодексе. Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

С учетом предоставленных сторонами в материалы дела документов суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 10.10.2012 N 12658 составлен в соответствии с требованиями, предъявляемыми законодательством в сфере электроэнергетике к составлению таких актов.

Таким образом, поскольку факт неисполнения предпринимателем обязательств по заключенному договору энергоснабжения подтверждается материалами дела, суд первой инстанции обоснованно счел, что первоначальный иск подлежит частичному удовлетворению, а по встречному исковому заявлению требования не подлежат удовлетворению.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к переоценке выводов суда первой инстанции, сделанных на основе фактических обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения спора. Между тем, основания, по которым суд первой инстанции пришел к указанным выводам, изложены судом последовательно, подробно и непротиворечиво, со ссылкой на нормы материального права и с учетом требований статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Апелляционный суд не находит оснований для переоценки указанных выводов.

Иное толкование заявителем положений законодательства, а также иная оценка обстоятельств спора не свидетельствуют о неправильном применении судом первой инстанции норм процессуального и материального права.

Обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение арбитражного суда Краснодарского края от 19 сентября 2014 года, с учетом исправительного определения от 26.09.2014 г. по делу N А32-5055/2014, оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

И.В. Пономарева

Судьи

В.В. Ванин О.А. Еремина