Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 ноября 2014 г. N 09АП-38848/14

г. Москва

24 ноября 2014 г.

Дело N А40-67968/13-103-103

Резолютивная часть постановления объявлена 20 ноября 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 ноября 2014 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Г.Н. Поповой,

Судей: М.С. Сафронова, А.С. Маслова

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е.А. Пузраковой,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО "Атомэнергопром" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 18.03.2014 г., по делу N А40-67968/13-103-103, вынесенное судьей Гончаренко С.В. (Шифр судьи 103-103) по заявлению ЗАО "ВысотСтрой" (127521, г. Москва, 17-й проезд, Марьиной Рощи, 9) к ЗАО "Корпорация Конти" (109029, г. Москва, а/я 8 для Поволоцкого А.Ю.) о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "Корпорация Конти" задолженности в размере 577 079 566 руб. 44 коп.,

при участии в судебном заседании:

от АО "Атомэнергопром" - Варбан А.С. по дов. N 5/60/2014-ДОВ от 22.10.2014,

от конкурсного управляющего ЗАО "Корпорация Конти" - Дубков А.В. по дов. б/н от 10.11.2014,

от ООО "Группа компаний "Конти" - Корсунова М.Е. по дов. от 09.01.2014 N А0012.11.001,

от ЗАО "ВысотСтрой" - Малащук Е.А. по дов. N 14 от 15.09.2014,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 01.10.2013 г. в отношении должника- ЗАО "Корпорация "Конти" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Поволоцкий А.Ю., сведения опубликованы в газете "КоммерсантЪ" от 12.10.2013 г.N 187

В Арбитражный суд города Москвы 08.11.2013 г. поступило заявление-требование ЗАО "Высот Строй" о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "Корпорация Конти" задолженности в размере 577 079 566 рублей 44 копейки.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 18.03.2014 г. признано обоснованным заявление-требование ЗАО "Высот Строй" и включено в третью очередь реестра требований кредиторов ЗАО "Корпорация "Конти" уточненное (уменьшенное) требование ЗАО "Высот Строй" в размере 432 809 674 рубля 83 копейки.

Не согласившись с данным определением, ОАО "Атомэнергопром" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда, принять по делу новый судебный акт об отказе во включении в реестр требований кредиторов должника требования ЗАО "Высот Строй" в размере 432 809 674 рубля 83 копейки.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.05.2014 г. определение Арбитражного суда города Москвы от 18.03.2014 г. по делу N А40- 67968/13-103-103 отменено; в удовлетворении ЗАО "ВысотСтрой" о включении в реестр требований кредиторов должника ЗАО "Корпорация Конти" требований в размере 432 809 674 рубля 83 копейки отказано.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 14.08.2014 г. Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.05.2014 г. отменено; обособленный спор направлен на новое рассмотренное в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судебное заседание Девятого арбитражного апелляционного суда проводилось с перерывом с 18.11.2014 г. до 20.11.2014 г. до 09 час. 45 мин.

Заявитель апелляционной жалобы, уведомленный судом надлежащим образом о слушании дела, в том числе публично посредством сети Интернет, в судебное заседание не явился, апелляционная жалоба рассматривается в его отсутствие, исходя из норм ст. 156 АПК РФ.

Представители ЗАО "ВысотСтрой", конкурсного управляющего, ООО "Группа компаний "Конти" с доводами апелляционной жалобы не согласились, считают определение суда первой инстанции от 18.03.2014 г. законным и обоснованным, просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Заслушав лиц, участвующих в судебном заседании, рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела с учетом указаний кассационной инстанции, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению определения арбитражного суда, исходя из следующего:

В соответствии с п. 1 ст. 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

Согласно п. 2 ст. 39 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", в заявлении кредитора должны быть указаны вступившее в законную силу решение суда, арбитражного суда или третейского суда, рассматривавших требования конкурсного кредитора к должнику; доказательства оснований возникновения задолженности (счета-фактуры, товарно-транспортные накладные и иные документы).

В соответствии со ст. 63 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", для участия в деле о банкротстве срок исполнения обязательств, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, считается наступившим; кредиторы вправе предъявить требования к должнику в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

В силу ч. 1 ст. 64 и ст. ст. 71, 168 АПК РФ, арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств, при оценке которых он руководствуется правилами ст. ст. 67 и 68 АПК РФ об относимости и допустимости доказательств.

Согласно ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражении; обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле.

В соответствии со ст. 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Как установлено судом первой инстанции, требование кредитора о включении в реестр требований кредиторов должника в размере 432 809 674 рубля 83 копейки с учетом заявленного им уточнения основано на п. 6.7 генерального подряда от 14.07.2004 г. N 128МЖК на строительство объекта недвижимости, заключенного с должником, согласно которому, заявленное денежное требование ЗАО "ВысотСтрой" представляет собой единовременную премию, выплачиваемую генподрядчику по условиям данного договора.

Указанное требование ЗАО "ВысотСтрой" основано на договоре генерального подряда на строительство объекта "Высотный жилой комплекс (корпусы "Д". "Ж", "К"), расположенного по адресу: Москва, проспект Маршала Жукова, вл. 72-74, N 128 МЖК от 14.07.2004 г., на акте об исполнении обязательств по договору от 08.04.2013 г., на актах формы КС-2, КС-3, находящихся в материалах дела, скрепленных печатями и подписями ответственных лиц обеих сторон без каких-либо замечаний по объему и качеству выполненных работ, акте сверки расчетов от 10.02.2014 г., разрешениями на ввод объекта в эксплуатацию.

Согласно актов выполненных работ по договору генерального подряда от 14.07.2004 г. N 128 МЖК формы КС-2, КС-3, указанным в перечне актов (л.д.25-33, т.д. 33), общая стоимость выполненных работ ЗАО "ВысотСтрой" составляет 5770795664 рубля 50 копеек, что также отражено в акте сверки от 10.02.2014 г.

В соответствии с п. 6.7 данного договора, при исполнении всех обязательств генподрядчика по договору, в том числе гарантийных, стороны подписывают акт об исполнении обязательств по договору, на основании которого заказчик единовременно выплачивает генподрядчику в течение 15 рабочих дней премию в размере 7,5% от стоимости всех выполненных работ по договору.

В соответствии с п. 10.2.1 договора, срок гарантийной эксплуатации (гарантийный срок) объекта составляет 24 месяца с момента подписания акта сдачи законченного строительством объекта приемочной комиссии о вводе объекта в эксплуатацию; течение гарантийного срока прерывается на все время, на протяжении которого объект не мог эксплуатироваться вследствие недостатков, за которые отвечает генподрядчик.

Задолженность ЗАО "Корпорация Конти" в размере 432 809 674 рубля 83 копейки является единовременным поощрительным платежом, подлежащим выплате заказчиком генподрядчику сверх договорных сумм, предусмотренных в качестве оплаты выполненных работ, при условии надлежащего исполнения генподрядчиком всех обязательств по договору, и требует в подтверждение своего возникновения установленного факта введения объекта в эксплуатацию и истечения срока гарантийной эксплуатации по договору.

Введение объекта в эксплуатацию подтверждается разрешениями на ввод в эксплуатацию от 29.12.2009 N КШ7212000-002511 (зарегистрировано 30.12.2009, с учетом изменений от 18.02.2013), от 29.03.2011г.N КШ7212000-003401 (зарегистрировано 08.04.2011), как следствие, 24-месячный не прерывавшийся срок гарантийной эксплуатации объекта на момент обращения ЗАО "ВысотСтрой" с заявленными требованиями о включении в реестр требований кредиторов должника истек.

Наличие задолженности подтверждено представленными в материалы дела доказательствами, в том числе: актом об исполнении обязательств по договору от 08.04.2013 г.; актом сверки взаимных расчетов от 10.02.2014 г.; разрешением на ввод в эксплуатацию от 29.12.2009 г.; N КШ7212000-002511; разрешением на ввод в эксплуатацию от 29.03.2011 г N КШ7212000-003401, актами формы КС-2, КС-3, указанными в перечне указанным в перечне актов (л.д.25-33, т.д. 33), скрепленными печатями и подписями обеих сторон без каких-либо замечаний по объему и качеству выполненных работ

Доводы апелляционной жалобы не могут быть приняты апелляционным судом, так как опровергаются материалами дела, а именно: договором генерального подряда от 14.07.2004 г. N 128 МЖК на строительство объекта "Высотный жилой комплекс (корпусы "Д". "Ж", "К"), расположенного по адресу: Москва, проспект Маршала Жукова, вл. 72-74, на акте об исполнении обязательств по договору от 08.04.2013 г., скрепленным печатями и подписями обеих сторон, на актах формы КС-2, КС-3, согласно перечня актов по данному договору (л.д. 25-33, т.д.33), скрепленных печатями и подписями ответственных лиц обеих сторон без каких-либо замечаний по объему и качеству выполненных работ и находящихся в материалах дела, актом сверки расчетов от 10.02.2014 г., разрешениями на ввод объекта в эксплуатацию от 29.12.2009 г.

N N КШ7212000-002511, КШ7212000-003401.

Требования ЗАО "ВысотСтрой" в сумме 432 809 674 рубля 83 копейки заявлено в соответствии с п. 6.7 договора.

Акт об исполнении обязательств по договору подписан сторонами 08.04.2013 г., согласно которому сумма премии, предусмотренная п. 6.7 договора определена в размере 432809674 рубля 83 копейки сторонами, указана также общая стоимость выполненных работ по договору в размере 5770795664 рубля 50 копеек, которая также подтверждена актом сверки расчетов по состоянию на 10.02.2014 г., который был предметом исследования в суде первой инстанции, о чем свидетельствует вступившее в законную силу определение Арбитражного суда города Москвы от 18.03.2014 г. Общая сумма выполнения работ ЗАО "ВысотСтрой" по договору подтверждена также актами формы КС-2, КС-3 согласно перечня актов (л.д.25-33, т.д. 33), подписанными обеими сторонами без каких-либо замечаний по объему и качеству работ, представленными в суд апелляционной инстанции в количестве 108 томов материалов дела.

Согласно актов сдачи законченного строительством объекта приемочной комиссии о вводе объекта в эксплуатацию от 29.12.2009 г. N N КШ7212000-002511, КШ7212000-003401; доказательства течение прерывания гарантийного срока на время, на протяжении которого объект не мог эксплуатироваться вследствие недостатков, за которые отвечает генподрядчик, не представлены конкурсным управляющим должника, в связи с чем, срок гарантийной эксплуатации (гарантийный срок) объекта, предусмотренный п. 10.2.1 договора истек, поэтому ЗАО "ВысотСтрой" правомерно заявлены требования о включении в реестр требований кредиторов должника требования в сумме 432 809 674 рубля 83 копейки на основании п. 6.7 договора.

Изначально график производства работ по договору был согласован сторонами в приложении N 2 к договору, что не отрицается конкурсным управляющим должника, впоследствии, в связи с подписанием сторонами дополнительного соглашения от 25.04.2005 г. N 1, приложение N 2 к договору утратило силу, в связи с уточнением объемов выполнения работ и затрат по строительству.

Однако в соответствии с условиями договора работы выполнялись ЗАО "ВысотСтрой" перед должником и сдавались последнему, о чем, свидетельствуют акты формы КС-2, КС-3, актами сдачи законченного строительством объекта приемочной комиссии о вводе объекта в эксплуатацию от 29.12.2009 г. N N КШ7212000-002511, КШ7212000-003401, частичной оплатой должника, в связи с чем, основания для признания договора недействительным в силу закона, отсутствуют.

В соответствии с п. 16.7 договора, договор вступает в силу с момента его подписания и оформления приложений к нему и действует до окончания срока гарантийной эксплуатации по объекту и выполнения обязательств каждой из сторон в полном объеме.

Кроме того, нормы п.п. 6.7, 10.2.1 договора не связаны со сроками выполнения работ по договору, а связаны с гарантийным сроком, начало и окончание которго реально определяется, исполнением всех обязательств по договору, что подтверждено актом исполнения обязательств по договору, актами сдачи законченного строительством объекта приемочной комиссии о вводе объекта в эксплуатацию от 29.12.2009 г. N N КШ7212000-002511, КШ7212000-003401.

Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии с ч. 1, 2 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств; арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Оценив представленные по делу доказательства, с позиции ст. 71 АПК РФ, судебная коллегия полагает выводы суда первой инстанции об удовлетворении требований мотивированными, соответствующими обстоятельствам дела и требованиям закона.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены определения.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 270, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 18.03.2014 по делу N А40-67968/13-103-103 оставить без изменения, апелляционную жалобу ОАО "Атомэнергопром" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Г.Н. Попова

Судьи

М.С. Сафронова А.С. Маслов