Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 ноября 2014 г. N 09АП-43151/14

город Москва

19 ноября 2014 г.

Дело N А40-108539/11

Резолютивная часть постановления объявлена 12 ноября 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 ноября 2014 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Р.Г. Нагаева

Судей Е.А. Солоповой, В.Я. Голобородько,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.В. Щетининым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Курбаевой В.Б.

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 29.08.2014

по делу N А40-108539/11, вынесенное судьей Л.А. Кравчук

по заявлению конкурсного управляющего ООО "Еврогранит" Ноготкова К.О. к Курбаевой Валерии Басыровне о привлечении к субсидиарной ответственности как лица, контролирующего должника ООО "Еврогранит" и взыскании 5 109 753 703 руб. 98 коп.

при участии в судебном заседании:

от Курбаевой В.Б. - Яцева Е.В. по дов. N 77АБ2759605 от 21.04.2014

от конкурсного управляющего ООО "Еврогранит" - Тулиев К.И. по дов. от 11.03.2014

от ООО "Витэра" - Смык Р.И. по дов. от 14.10.2014

от Компании Суинтекс Лимимтед - Зайцев А.В. по дов. от 08.04.2014

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г. Москвы поступило искового заявление истца - конкурсного управляющего ООО "Еврогранит" Ноготкова К.О., к Курбаевой Валерии Басыровне о привлечении к субсидиарной ответственности как лица, контролирующих должника ООО "Еврогранит ", и взыскании (с учетом уточнения) 4 881 244 325 руб. 23 коп.

Определением суда от 12.12.2013 указанное заявление оставлено без движения на срок до 01.02.2014 для устранения обстоятельств, послуживших основаниями для оставления заявления без движения.

29.01.2014 в суд поступили документы, подтверждающие устранение недостатков, указанных в определении суда от 12.12.2013

Определением суда от 18.02.2014 исковое заявление принято, возбуждено производство по обособленному спору в деле о банкротстве.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 29.08.2014 по делу N А40-108539/11 отказано в удовлетворении ходатайства ответчика об отложении судебного заседания. Привлечены к субсидиарной ответственности гр. Курбаева Валерия Басыровна по обязательствам должника ООО "Еврогранит" и взыскано с Курбаевой Валерии Басыровны в пользу ООО "Еврогранит" 4 881 244 325 руб. 23 коп. в конкурсную массу в порядке субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Не согласившись с вынесенным определением, Курбаева В.Б. обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда, принять новый судебный акт. В апелляционной жалобе Курбаева В.Б. указывает на ненадлежащее исследование судом первой инстанции фактических обстоятельств дела и отсутствие в определении суда надлежащей оценки доказательств по делу.

Информация о процессе размещена на сайте ВАС РФ в сети Интернет.

Изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, руководствуясь ст.ст. 123, 156, 266 и 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы исходя из следующего.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 21.02.2013 при признании должника ООО "Еврогранит" банкротом суд обязал руководителя должника в течение 3 (трех) дней передать бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценностей конкурсному управляющему. В суд представить соответствующий акт приема-передачи.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 27.08.2013 конкурсному управляющему должника ООО "Еврогранит" в удовлетворении ходатайства об истребовании финансово-хозяйственной документации отказано.

Арбитражным судом г. Москвы 06.09.2013 выдан исполнительный лист серии АС N 005763479 на принудительное исполнение решения Арбитражного суда г. Москвы от 21.02.2013.

Судебным приставом исполнителем 01.10.2013 возбуждено исполнительное производство N 36917/13/17/77, однако исполнительный документ остался без исполнения.

Согласно сведений из Единого государственного реестра юридических лиц на момент признания должника несостоятельным (банкротом) руководителем должника являлся Курбаева В. Б.

Из Выписки из ЕГРЮЛ со сведениями о ООО "Еврогранит" по состоянию на 30.12.2014 следует, что генеральным директором Общества являлась Курбаева В. Б., в соответствии с протоколом внеочередного собрания общества N 7-2010 от 21.07.2010 Курбаева В. Б приступила к исполнению обязанностей генерального директора, с 21.07.2010 являлась руководителем должника.

Сведений о передаче финансовой, бухгалтерской и иной документации должника Курбаевой В. Б. конкурсному управляющему в материалы дела не представлено.

Материлами дела подтверждается, что генеральный директор ООО "Еврогранит" Курбаева В.Б. не исполнила Решение Арбитражного суда г. Москвы от 21.02.2013 и не предоставила конкурсному управляющему финансовую, бухгалтерскую и иную документацию должника, необходимую для проведения финансового анализа.

В соответствии с п.5 ст. 10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника несостоятельным (банкротом) отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если информация искажена. Ответственность руководителя должника возникает при неисполнении им обязанности по организации хранения бухгалтерской документации и отражении в бухгалтерской отчетности достоверной информации, что повлекло за собой невозможность или неполное формирование конкурсной массы, как следствие неудовлетворение требований кредиторов должника.

С конца 2012 года бухгалтерская отчетность в налоговый орган руководителем должника ООО "Еврогранит" не сдавалась, последний бухгалтерский баланс составлен за 9 месяцев 2012 года.

Анализ представленного ИФНС N 4 по г. Москве баланса по состоянию на 9 месяцев 2012 года свидетельствует, на указанный период основные средства должника составляли 61 000 руб., дебиторская задолженность равна 79 843 000 руб., финансовые (краткосрочные) вложения в размере 76 029 000 руб., денежные средства в размере 16 000 руб., прочие оборотные активы должника - 34 000 руб., долгосрочные финансовые вложения отсутствуют.

В ходе проведения инвентаризации с 15.05.2013 по 15.07.2013 конкурсным управляющим не было выявлено имущество должника ООО "Еврогранит", отраженного в бухгалтерском балансе за 9 месяцев 2012 года.

Дебиторская задолженность в размере 79 843 000 руб. списана конкурсным управляющим как безнадежная к взысканию, основные средства в размере 61 000 руб. подлежали списанию по причине фактического отсутствия таковых на предприятии, а также не отысканы финансовые вложения в размере 76 029 руб.

Согласно ответов на запросы конкурсного управляющего в регистрирующие органы должник ООО "Еврогранит" правом собственности на какие-либо объекты движимого и недвижимого имущества не обладает, по причине отсутствия.

Неисполнение ответчиком Курбаевой В. Б. обязанности по передаче бухгалтерской и иной документации должника привело к невозможности взыскания дебиторской задолженности должника ООО "Еврогранит" составляющей согласно бухгалтерскому балансу на 3 квартал 2012 года - 79 843 000 руб., не обнаружения имущества должника на сумму 76 140 000 руб. согласно бухгалтерскому балансу на 3 квартал 2012 года.

В соответствии со ст. 6 ФЗ "О бухгалтерском учете" ответственность за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций несут руководители организаций. Руководители организаций могут в зависимости от объема учетной работы, в том числе, вести бухгалтерский учет лично. В соответствии со ст. 6 ФЗ "О бухгалтерском учете" экономический субъект обязан вести бухгалтерский учет в соответствии с данным законом, если иное не установлено ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Бухгалтерский учет ведется непрерывно с даты государственной регистрации до даты прекращения деятельности в результате реорганизации или ликвидации.

Генеральный директор ООО "Еврогранит" Курбаева В. Б., указанную публичную обязанность не исполняла, первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета и бухгалтерскую отчетность конкурсному управляющему не предоставила. Отсутствие указанных документов не позволило конкурному управляющему в полном объеме сформировать конкурсную массу, являющуюся источником формирования конкурсной массы для погашения требований конкурсных кредиторов в деле о несостоятельности (банкротстве)", в связи с чем требования конкурсного кредитора остались не удовлетворенными.

Кроме того, Курбаевой В.Б. не исполнена обязанность обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом при наличии признаков несостоятельности (банкротства).

Согласно п. 2 ст. 10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" нарушение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 Закона о банкротстве, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного п.п. 2 и 3 ст. 9 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Согласно п. 4 ст. 10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц при наличии одного из следующих обстоятельств: причинен вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника, включая сделки, указанные в ст.ст. 61.2 и 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"; документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Установленное п. 2 ст. 10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" основание субсидиарной ответственности является специальным, оно обеспечивает возможность привлечения к такой ответственности руководителя должника именно в связи с соответствующим бездействием (неподачей в арбитражный суд заявления о банкротстве), которое, в свою очередь повлекло за собой нарастание кредиторской задолженности у предприятия, уже обладающего признаками неплатежеспособности или недостаточности имущества.

В соответствии с п. 1 ст. 9 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" руководитель должника или индивидуальный предприниматель обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества.

Заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных п. 1 названной статьи в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств

Между ООО "Павловскгранит" (заемщик) и ОАО "Сбербанк России" 31.03.2009 заключен договор об открытии невозобновляемой кредитной линии N 0209019, в соответствии с которым заемщику выдан кредит в размере 200 000 000 руб. под 18 % сроком до 25.09.2010.

31.03.2009 между ООО "Павловскгранит" (заемщик) и Сбербанком России заключен договор об возобновляемой кредитной линии N 0209020, согласно которому заемщику была предоставлена кредитная линии на сумму 600 000 000 руб. под 18 % годовых сроком до 25.09.2010.

Между ООО "Павловскгранит" (заемщик) и Сбербанком России 15.06.2009 заключен договор об возобновляемой кредитной линии N 0209043, в соответствии с которым выдан кредит в размере 590 000 000 руб. под 17,5 % годовых сроком до 08.12.2010.

Между ЗАО "Павловскгранит - ИНВЕСТ" (заемщик 2) и ОАО Сбербанк России 04.08.2008 заключен договор об открытии невозобновляемой кредитной линии N 0208089 во исполнение которого заемщику выдан кредит в сумме 5 100 000 000 руб.

В обеспечение исполнения указанными заемщиками ООО "Павловскгранит" и ЗАО "Павловскгранит - ИНВЕСТ" своих обязательств по кредитным договорам ОАО Сбербанк России заключил с ООО "Еврогранит" договоры поручительства от 31.03.2009 N 0209019/п1, от 31.03.2009 N 0209020/п1, от 15.06.2009 N 0209043/п1, от 04.08.2008 N 0208089/пЗ.

Согласно п.п. 2.3 договоров поручительства требование о досрочном исполнении обязательств по кредитным договорам может быть предъявлено как заемщику, так и поручителю.

Начиная с мая 2010 года заемщики прекратили выплаты по договорам об открытии невозобновляемой кредитной линии.

Между Сбербанком России и ООО "Сбербанк Капитал" 20.05.2010 заключен договор уступки прав (требования) N 0208089/ц, в соответствии с которым Сбербанк России передал ООО "Сбербанк Капитал" все права, вытекающие из кредитных договоров, включая права по договорам поручительства.

Заемщики извещены о состоявшейся уступке прав Сбербанком России уведомлением от 27.05.2010 N 01-00/4043.

ООО "Сбербанк Капитал" предъявлено требование к заемщику - ООО "Павловскгранит" о досрочном исполнении обязательств новому кредитору в размере 1 013 761 887 руб. 21 коп. (письмо от 25.06.2010 исх. N 97-5/568) и заемщику - ЗАО "Павловскгранит - ИНВЕСТ" в размере 4 457 364 652 руб. 81 коп. (письмо исх. 01-03/2179 от 19.03.2010)

Поручитель ООО "Еврогранит" извещен об уступке прав требовании об исполнении обязательства поручителя в указанном размере (письмо от 25.06.2010 исх. N 97-5/561).

Ссылаясь на то обстоятельство, что ни заемщик (ОАО "Павловскгранит"), ни поручитель (ООО "Еврогранит") свои обязательства по кредитным договорам не исполнили, ООО "Сбербанк Капитал" обратился в суд с требованиями о взыскании с поручителей и заемщика денежных средств по упомянутым выше кредитным договорам.

Указанные обстоятельства установлены вступившим в законную силу Решением Арбитражного суда Воронежской области от 03.06.2011 по делу N А14-6871-2010-184/13 о взыскании денежных средств с заемщиков и поручителя.

Согласно п. 65 постановления Пленума ВАС N 63 от 23.12.2010 при определении наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества следует исходить из содержания этих понятий, данного в абз. 33 и 34 ст. 2 Закона о банкротстве.

Руководитель должника обязан обратиться о признании ООО "Еврогранит" банкротом не позднее 25.07.2010.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 21.02.2013 ООО "Еврогранит" признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Ноготков К.О.

В соответствии со ст. 142 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" реестр кредиторов должен быть закрыт после истечения двух месяцев с даты опубликования в газете "Коммерсант" сообщения о признании должника банкротом и введении в отношении него конкурсного производства.

По состоянию на 14.08.2014 в реестр требований кредиторов ООО "Еврогранит" включены требования кредиторов на сумму 4 881 244 325 руб. 23 коп., с учетом заявленных уточнений.

Удовлетворение требований кредиторов ООО "Еврогранит", как пояснил конкурсный управляющий, и следует из материалов дела, - не производилось в связи с невозможностью формирования конкурсной массы.

Доказательств обратного суду не представлено.

В соответствии со ст. 401 ГК РФ лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащею исполнения обязательств. Если иное не предусмотренное не предусмотрено законом или договором, лицо не исполнившее обязательство несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы.

Размер субсидиарной ответственности применительно к случаям, предусмотренным п. 5 ст. 10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", устанавливается исходя из разницы между определяемым на момент закрытия реестра размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника, и размером удовлетворенных требований кредиторов на момент приостановления расчетов с кредиторами или исполнения текущих обязательств должника в связи с недостаточностью имущества должника, составляющего конкурсную массу.

Согласно п. 12 ст. 142 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если требования конкурсных кредиторов и уполномоченного органа не были удовлетворены за счет конкурсной массы, конкурсный управляющий, конкурсные кредиторы и уполномоченный орган, требования которых не были удовлетворены, имеют право до завершения конкурсного производства подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности лиц, указанных в ст.ст. 9 и 10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Согласно п. 2 ст. 126 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия (за исключением полномочий общего собрания участников должника, собственника имущества должника принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника).

Руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В силу п. 3 ст. 53 ГК РФ каждое лицо, действующее от имени юридического лица, обязано добросовестно и разумно соблюдать интересы последнего.

Ответственность контролирующих лиц и руководителя должника является гражданско-правовой, в связи с чем, их привлечение к субсидиарной ответственности по обязательствам должника осуществляется по правилам ст. 15 ГК РФ. Для привлечения виновного лица к гражданско-правовой ответственности необходимо доказать наличие состава правонарушение, включающего наличие вреда, противоправность поведения причинителя вреда, причинно-следственную связь между противоправным поведением причинителя вреда и наступившими последствиями, вину причинителя вреда.

Субсидиарная ответственность применяется как дополнительная ответственность: если имущества юридического лица недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, то долги могут быть взысканы из личного имущества руководителя этого юридического лица.

Таким образом, ответственность контролирующих лиц и руководителя должника является гражданско-правовой, в связи с чем, возложение на ответчика обязанности нести субсидиарную ответственность осуществляется по правилам ст. 15 ГК РФ. Для привлечения виновного лица к гражданско-правовой ответственности необходимо доказать наличие состава правонарушения, включающего наличие вреда, противоправность поведения причинителя вреда, причинно-следственную связь между противоправным поведением причинителя вреда и наступившим вредом, вину причинителя вреда.

В силу п. 2 ст. 401, п. 2 ст. 1064 ГК РФ отсутствие вины доказывается лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности.

Исходя из общих положений о гражданско-правовой ответственности для определения размера субсидиарной ответственности, предусмотренной п. 5 ст. 10 Закона о банкротстве, также имеет значение и причинно-следственная связь между отсутствием документации (отсутствием в ней информации или ее искажением) и невозможностью удовлетворения требований кредиторов.

В соответствии с абз. 2 п. 8 ст. 10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" субсидиарная ответственность устанавливается в размере неудовлетворенных требований, включенных в реестр требований кредиторов должника из числа требований, предъявленных кредиторами до закрытия реестра, и неудовлетворенных текущих требований.

Согласно реестра требований кредиторов ООО "Еврогранит" размер требований кредиторов, включенных в реестр, составляет 4 881 244 325 руб. 23 коп.

Все мероприятия, предусмотренные процедурой конкурсного производства, выполнены. Удовлетворенных требований кредиторов не имеется.

Суд апелляционной инстанции, оценив представленные доказательства, приходит к выводу о том, что приведенные в апелляционной жалобе доводы не могут служить основанием для отмены определения, вынесенного Арбитражным судом г. Москвы. Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка. Нарушений норм процессуального права судом не допущено. Основания для отмены определения суда отсутствуют.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 29.08.2014 по делу N А40-108539/11 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Курбаевой В.Б. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

Е.А. Солопова В.Я. Голобородько