Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 9 февраля 2015 г. N 05АП-65/15

г. Владивосток

09 февраля 2015 г.

Дело N А24-2608/2013

Резолютивная часть постановления оглашена 09 февраля 2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 09 февраля 2015 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Л.А. Мокроусовой,

судей К.П. Засорина, С.В. Шевченко,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Л.В. Янчиной,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества энергетики и электрификации "Камчатскэнерго",

апелляционное производство N 05АП-65/2015

на определение от 19.12.2014

судьи Э.Ю. Ферофонтовой

по заявлению кредитора - открытого акционерного общества энергетики и электрификации "Камчатскэнерго" (ИНН 4100000668, ОГРН 1024101024078) о признании решения собрания кредиторов должника от 11.09.2014 недействительным,

в рамках дела N А24-2608/2013 Арбитражного суда Камчатского края

по заявлению муниципального унитарного предприятия Петропавловск-Камчатского городского округа "Петропавловский водоканал" (ИНН 4101119472, ОГРН 1074101006726) о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Жилремсервис У"

(ИНН 4101122228, ОГРН 1084101001016),

при участии:

лица, участвующие в деле о банкротстве, не явились;

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Камчатского края от 07.10.2014 (дата объявления резолютивной части) общество с ограниченной ответственностью "Жилремсервис У" признано несостоятельным (банкротом). В отношении должника открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев.

На период до утверждения конкурсного управляющего исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на временного управляющего Чечель Валентину Михайловну.

Сведения о признании должника несостоятельным (банкротом) и об открытии процедуры конкурсного производства опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 18.10.2014 N 190.

15.09.2014 открытое акционерное общество энергетики и электрификации "Камчатскэнерго" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании решения, вынесенного собранием кредиторов должника 11.09.2014 по пятому вопросу повестки дня "Определение саморегулируемой организации или назначение арбитражного управляющего в порядке, установленном статьей 45 Закона о банкротстве", недействительным.

В обоснование заявленных требований кредитор указал, что приказом генерального директора ОАО "Камчатскэнерго" от 10.09.2014 N 345 "А" была утверждена позиция кредитора по всем вопросам повестки дня первого собрания кредиторов должника. В частности, по пятому вопросу повестки дня "Определение саморегулируемой организации или назначение арбитражного управляющего в порядке, установленном статьей 45 Закона о банкротстве" приказано голосовать за утверждение арбитражным управляющим должника Чернеева В.И. - члена некоммерческого партнерства "Тихоокеанская саморегулируемая организация арбитражных управляющих" (далее - НП "ТОСО"). Между тем представитель ОАО "Камчатскэнерго" Гавриш Ю.А. на первом собрании кредиторов должника вопреки вышеуказанному приказу проголосовал за утверждение арбитражным управляющим должника Чечель В.М. - члена НП СРО АУ "Развитие".

Определением от 19.12.2014 в удовлетворении заявления открытого акционерного общества энергетики и электрификации "Камчатскэнерго" о признании недействительным решения собрания кредиторов должника от 11.09.2014 по пятому вопросу повестки дня "Определение СРО или назначение арбитражного управляющего в порядке статьи 45 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Не согласившись с определением суда, открытое акционерное общество энергетики и электрификации "Камчатскэнерго" обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить как незаконное и необоснованное. В обсонование доводов жалобы ссылается на то, что поскольку представитель ОАО "Камчатскэнерго" (по доверенности) Гавриш Ю.А. проголосовал по пятому вопросу повестки дня против утвержденной позиции кредитора, то есть нарушил интересы ОАО "Камчатскэнерго", как конкурсного кредитора, то считает, что позиция ОАО "Камчатскэнерго" по пятому вопросу не была высказана и соответственно голосование по данному вопросу является недействительным. Ссылается на наличие обстоятельств, препятствующих утверждению Чечель В.М.конкурсным управляющим.

Лица, участвующие в деле о банкротстве и в арбитражном процессе по делу о банкротстве, надлежаще извещенные о времени и месте рассмотрения жалобы, в судебное заседание не явились, что по смыслу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пункта 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" не является препятствием для рассмотрения жалобы по существу.

Определение проверяется в порядке статей 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела и доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает, что определение не подлежит отмене по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьей 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В силу положений пункта 1 статьи 60 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда.

Согласно пункту 4 статьи 15 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

В соответствии с пунктом 1 статьи 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" организация и проведение собрания кредиторов осуществляется арбитражным управляющим.

Участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 11.09.2014 состоялось первое собрание кредиторов должника, в котором принимали участие кредиторы - ГУП "Камчатсккоммунэнергосбыт", ООО "Жилремсервис О", ГУП "Камчатскбургеотермия", ОАО "Камчатскэнерго", ООО "Жилремсервис Т" размер требований которых составляет 187 705 735,34 рубля, обладающие 89,1 % голосов от числа голосов кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов на момент проведения собрания кредиторов. Таким образом, собрание признано правомочным.

От кредитора - ОАО "Камчатскэнерго" в собрании принимал участие Гавриш Ю.А. на основании доверенности от 01.01.2014 N КЭ-18-18-14/9Д (сроком по 31.12.2014).

На первом собрании кредиторы принимали решения по следующим вопросам повестки дня:

1. Отчет временного управляющего о ходе процедуры наблюдения;

2. Выбор дальнейшей процедуры банкротства, срока процедуры и источника финансирования процедуры;

3. Образование комитета кредиторов, определение количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрание членов комитета кредиторов;

4. Определение требований к кандидатуре арбитражного управляющего;

5. Определение СРО или назначение арбитражного управляющего в порядке статьи 45 Закона о банкротстве";

6. Утверждение размера вознаграждения арбитражного управляющего;

7. Выбор реестродержателя.

По пятому вопросу повестки дня собранием кредиторов решено выбрать в качестве конкурсного управляющего должника арбитражного управляющего Чечель В.М. - члена НП СРО "Развитие". За указанное решение проголосовал также и представитель ОАО "Камчатскэнерго" Гавриш Ю.А., что усматривается из бюллетеня для голосования участников собрания кредиторов.

Выбор представителем ОАО "Камчатскэнерго" Гавришом Ю.А. иной кандидатуры конкурсного управляющего должника на первом собрании кредиторов, нежели указанной в приказе генерального директора ОАО "Камчатскэнерго" послужило основанием для обращения заявителя в арбитражный суд.

Исходя из положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует вывод, что для признания решения собрания кредиторов недействительным конкурсный кредитор общества с ограниченной ответственностью "Жилремсервис У" должен доказать нарушение этим решением своих прав и законных интересов либо нарушение установленных Законом о банкротстве порядка проведения и пределов компетенции собрания кредиторов.

В соответствии со статьей 182 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

Согласно статье 185 Гражданского кодекса Российской Федерации доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.

Доверенность является документом, который подтверждает наличие у представителя прав действовать от чужого имени, определяет условия и границы реализации этих прав. Выраженное в доверенности волеизъявление представляемого определяет объем полномочия представителя.

В соответствии со статьей 188 Гражданского кодекса Российской Федерации действие доверенности прекращается вследствие истечения срока доверенности; отмены доверенности лицом, выдавшим ее, или одним из лиц, выдавших доверенность совместно; отказа лица, которому выдана доверенность, от полномочий; прекращения юридического лица, от имени которого или которому выдана доверенность, в том числе в результате его реорганизации в форме разделения, слияния или присоединения к другому юридическому лицу; смерти гражданина, выдавшего доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим; смерти гражданина, которому выдана доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим; отмены доверенности лицом, выдавшим ее, или одним из лиц, выдавших доверенность совместно; введения в отношении представляемого или представителя такой процедуры банкротства, при которой соответствующее лицо утрачивает право самостоятельно выдавать доверенности.

Из показаний свидетелей и пояснений представителей заявителя следует, что на дату проведения первого собрания кредиторов должника доверенность, выданная Гавришу Ю.А. 01.01.2014, не была отменена генеральным директором заявителя. Кроме того, в данной доверенности ОАО "Камчатскэнерго" уполномочил работника Гавриша Ю.А., в том числе совершать все необходимые действия в соответствии с Законом о банкротстве, участвовать в собраниях и комитетах кредиторов с правом голоса по всем вопросам повестки дня. Таким образом, доверенность содержит волю ОАО "Камчатскэнерго" на представление его интересов и участия в первом собрании кредиторов должника.

Также судом установлено, что до проведения первого собрания кредиторов ОАО "Камчатскэнерго" выразил свою волю относительно решения вопросов, вынесенным на повестку дня собрания, и донес свою волю до представителя Гавриша Ю.А.

Так, заявителем в материалы дела представлен приказ от 10.09.2014 N 345 "А" "Об утверждении позиции ОАО "Камчатскэнерго" на первом собрании кредиторов должника-банкрота ООО "Жилремсервис У", в котором генеральный директор ОАО "Камчатскэнерго" приказал утвердить согласованную позицию ОАО "Камчатскэнерго" по всем вопросам повестки дня, вынесенным на собрание кредиторов должника, назначенное на 11.09.2014, и голосовать представителям ОАО "Камчатскэнерго", представляющим его интересы 11.09.2014 на собрании кредиторов должника, в строгом соответствии с настоящим приказом. В частности, по вопросу N 5 генеральным директором кредитора приказано голосовать за утверждение конкурсным управляющим должника Чернеева Вадима Игоревича - члена НП "ТОСО". С указанным приказом работник ОАО "Камчатскэнерго" Гавриш Ю.А. ознакомлен 10.09.2014, о чем свидетельствует соответствующая отметка и подпись Гавриша Ю.А. на приказе.

Также в ОАО "Камчатскэнерго" разработано положение по работе с дебиторами-банкротами ОАО "Камчатскэнерго", утвержденное приказом генерального директора ОАО "Камчатскэнерго" от 28.04.2014 N 132 "А" (далее - положение). Согласно пункту 1.2 положения оно разработано в целях минимизации рисков необоснованного роста дебиторской задолженности, уменьшения образовавшейся дебиторской задолженности и своевременного выявления дебиторов ОАО "Камчатскэнерго", которые имеют признаки банкротства, либо в отношении которых применены процедуры банкротства, совершенствования организации работы, направленной на снижение объема мораторной и текущей задолженности, недопущения роста задолженности дебиторов-банкротов, полного взыскания мораторной и текущей задолженности. Работа с дебиторами-банкротами проводится в целях защиты экономических интересов ОАО "Камчатскэнерго", обеспечения взыскания задолженности дебиторов-банкротов путем своевременного принятия мер, предусмотренных законодательством в отношении должника, активного участия представителей ОАО "Камчатскэнерго" и его филиалов в судебных заседаниях, собраниях кредиторов и решении вопросов, связанных с погашением дебиторской задолженности ОАО "Камчатскэнерго" (пункт 1.3 положения).

За нарушение трудовой дисциплины и несоблюдение локальных актов работодателя - ОАО "Камчатскэнерго" на работника Гавриш Ю.А. в соответствии со статьей 192 Трудового Кодекса Российской Федерации генеральным директором заявителя наложено дисциплинарное взыскание в виде замечания.

Учитывая факт донесения воли заявителя до его представителя, действие доверенности представителя на день проведения первого собрания кредиторов, а также отсутствие доказательств нарушения и.о. конкурсного управляющего порядка подготовки, организации и проведения собрания кредиторов, суд первой инстанции пришел к верному выводу, что решения, принятые на собрании кредиторов должника, следует считать действительными и принятыми в пределах компетенции собрания кредиторов.

В соответствии с частью 1 статьи 64, статьями 71, 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.

Статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлена обязанность лиц, участвующих в деле, доказать те обстоятельства, на которые они ссылаются как на основание своих требований и возражений.

Обязанность доказывания нарушения решением собрания кредиторов должника, обжалуемыми заявителем, тех или иных прав и законных интересов подателя жалобы возлагается на лицо, обратившееся в арбитражный суд с жалобой.

В нарушении названных норм заявителем не представлены какие-либо доказательства нарушения его прав и интересов и возникновения на его стороне неблагоприятных последствий, связанных с выбором собранием кредиторов должника 11.09.2014 в качестве кандидатуры конкурсного управляющего должника арбитражного управляющего Чечель В.М. - члена НП СРО АУ "Развитие".

При таких обстоятельствах, учитывая, что надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции заявителем не представлено, заявление кредитора судом отклонено.

Доводы открытого акционерного общества энергетики и электрификации "Камчатскэнерго" о наличии обстоятельств, препятствующих утверждению Чечель В.М. конкурсным управляющим не могут служить основанием для признании недействительным оспариваемого решения собрания кредиторов, поскольку в соответствии с пунктом 56 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" указанные обстоятельства подлежат оценке и исследованию судом при рассмотрении вопросов об утверждении арбитражного управляющего либо его отстранении от исполнения своих обязанностей.

Таким образом, все доводы заявителя апелляционной жалобы по существу сводятся к иному пониманию и толкованию законных и обоснованных выводов суда первой инстанции, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем не могут служить основанием для отмены оспариваемого определения.

Учитывая изложенное, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции сделаны в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на основе полного и всестороннего исследования всех доказательств по делу с правильным применением норм материального права. Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

При таких обстоятельствах основания для отмены обжалуемого судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

В соответствии с пунктом 5 статьи 15 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" определение арбитражного суда о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в порядке, определенном пунктом 3 статьи 61 указанного Закона.

Согласно пункту 3 статьи 61 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" иные определения арбитражного суда, которые приняты в рамках дела о банкротстве, но не предусмотрены Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и в отношении которых не установлено, что они подлежат обжалованию, могут быть обжалованы в арбитражный суд апелляционной инстанции не позднее чем через четырнадцать дней со дня их принятия. При этом постановление суда апелляционной инстанции является окончательным.

В этой связи постановление, принятое апелляционной инстанцией по результатам рассмотрения апелляционной жалобы на определение об отказе в признании недействительным решений собрания кредиторов является окончательным и обжалованию в суд кассационной инстанции не подлежит (пункт 35.2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве").

Согласно подпункту 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации уплата государственной пошлины в случае подачи апелляционных жалоб на определения, не указанные в приведенном подпункте статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, не предусмотрена.

Руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Камчатского края от 19.12.2014 по делу N А24-2608/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и не может быть обжаловано в кассационном порядке.

Председательствующий

Л.А. Мокроусова

Судьи

К.П. Засорин С.В. Шевченко