Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 февраля 2015 г. N 16АП-4915/14

г. Ессентуки

10 февраля 2015 г.

Дело N А63-8457/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 03 февраля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 февраля 2015 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сомова Е.Г.,

судей: Бейтуганова З.А., Годило Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Днепровским А.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Ставропольском крае на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 13.11.2014 по делу N А63-8457/2014 (судья Подфигурная И.В.)

по иску закрытого акционерного общества "Холдинговая компания "ГЕОТЕК" (ОГРН 1037739957727, ИНН 7710514395, г. Москва)

к открытому акционерному обществу "Ставропольнефтегеофизика" (ОГРН 1022601937841, ИНН 2634011976, г. Ставрополь)

третье лицо: Территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Ставропольском крае

о признании недействительным решения Совета директоров ОАО "Ставропольнефтегеофизика" от 02.06.2014 по первому вопросу повестки дня собрания; признании недействительным решения Годового Общего собрания акционеров ОАО "Ставропольнефтегеофизика" от 26.06.2014 по пятому вопросу повестки дня собрания,

в отсутствие надлежаще извещенных участвующих в деле лиц,

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество "Холдинговая компания "ГЕОТЕК" (далее - истец, ЗАО "ХК "ГЕОТЕК") обратилось в Арбитражный суд Ставропольского края с иском к открытому акционерному обществу "Ставропольнефтегеофизика" (далее - ответчик, ОАО "Ставропольнефтегеофизика") о признании недействительным решения Совета директоров ОАО "Ставропольнефтегеофизика" от 02.06.2014 по первому вопросу повестки дня собрания: "Рекомендовать годовому общему собранию акционеров произвести выплату дивидендов по привилегированным акциям денежными средствами в размере 0,01 рубля на 1 (одну) акцию из нераспределенной прибыли прошлых лет в установленный законодательством срок и определить дату составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов, на 20 день с даты принятия решения о выплате дивидендов годовым общим собранием акционеров общества"; о признании недействительным решения годового общего собрания акционеров ОАО "Ставропольнефтегеофизика" от 26.06.2014 по пятому вопросу повестки дня собрания: "Произвести выплату дивидендов по привилегированным акциям денежным средствами в размере 0,01 рубля на 1 (одну) акцию из нераспределенной прибыли прошлых лет в установленный законодательством срок и определить дату составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов, на 20 день с даты принятия решения о выплате дивидендов годовым общим собранием акционеров общества".

К участию в деле в качестве третьего лица привлечено Территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Ставропольском крае (далее - управление).

Решением Арбитражного суда Ставропольского края от 13.11.2014 заявленные требования удовлетворены в полном объеме. Судебный акт мотивирован тем, что отсутствие у ответчика источников для выплаты дивидендов и, как следствие, права на их объявление, является нарушением норм Федерального закона N 208-ФЗ от 26.12.1995 "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) и устава ОАО "Ставропольнефтегеофизика".

Не согласившись с решением суда, управление обратилось в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просило решение отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований. В жалобе приведены доводы о том, что в соответствии со ст. 43 Закона N 20-ФЗ отсутствие у общества чистой прибыли и ранее сформированных для выплаты дивидендов по привилегированным акциям специальных фондов не является основанием, препятствующим выплате дивидендов.

Отзывы на апелляционную жалобу в суд не поступили.

Информация о времени и месте судебного заседания с соответствующим файлом размещена 23.12.2014 на сайте суда http://kad.arbitr.ru/ в соответствии положениями статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили. При таких обстоятельствах, на основании ст. 156 АПК РФ суд рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся лиц.

Апелляционный суд пересматривает решение арбитражного суда первой инстанции в соответствии со статьями 266-269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверяет законность принятого решения и правильность применения норм материального и процессуального права.

Проверив доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд находит решение суда от 13.11.2014 подлежащим отмене в части по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 02.06.2014 состоялось заседание совета директоров ОАО "Ставропольнефтегеофизика" (протокол N 13 от 02.06.2014), в повестку дня которого было включено, в том числе принятие решения по следующим вопросам: о рекомендациях годовому общему собранию акционеров по распределению прибыли, размеру дивиденда по акциям общества и порядку его выплаты, и убытков общества по результатам финансового года (вопрос N 1 повестки дня); об утверждении повестки дня годового общего собрания акционеров общества (вопрос N 2 повестки дня); об определении перечня информации (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению годового общего собрания акционеров общества и порядка ее предоставления (вопрос N 4 повестки дня).

По результатам заседания совета директоров по первому вопросу повестки дня было принято решение: "Рекомендовать годовому общему собранию акционеров общества произвести выплаты дивидендов по привилегированных акциям денежными средствами в размере 0, 01 рубля на 1 (одну) акцию из нераспределенной прибыли прошлых лет в установленный законодательством срок и определить составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов, на 20 день с даты принятия решения о выплате дивидендов годовым общим собранием акционеров общества".

Согласно протоколу N 23 от 26.06.2014 состоялось годовое общее собрание акционеров общества, проведенное в форме совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование, с предварительным вручением бюллетеней для голосования.

В годовом общем собрании акционеров общества приняли участие представители акционеров - ЗАО "ГЕОТЕК Холдинг" (4 470 голосов), Федерального агентства по управлению государственным имуществом, действующего от имени Российской Федерации (6 688 голосов), а также иных акционеров, имеющих в совокупности 637 голосов.

По результатам проведения годового общего собрания акционеров ОАО "Ставропольнефтегеофизика" высшим органом управления ответчика были приняты следующие решения: по второму вопросу повестки дня: "Утвердить годовую бухгалтерскую отчетность, в том числе, отчет о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков) общества"; по третьему вопросу повестки дня: "Утвердить годовой отчет общества за 2013 год"; по четвертому вопросу повестки дня: "В связи с убытком общества по результатам 2013 году прибыль не распределять"; по пятому вопросу повестки дня: "1. Не выплачивать дивиденды по привилегированным и обыкновенным акциям общества из чистой прибыли общества по результатам 2013 года. 2. Произвести выплату дивидендов по привилегированным акциям денежными средствами в размере 0.01 рубля на 1 (одну) акцию из нераспределенной прибыли прошлых лет в установленный законодательством срок и определить дату составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов, на 20 день с даты принятия решения о выплате дивидендов годовым общим собранием акционеров общества".

ЗАО "ГЕОТЕК Холдинг" поддержало приятие годовым общим собранием акционеров вопросов N N 2-4 повестки дня собрания, однако голосовало против принятия решения по вопросу N 5 повестки дня: "О размере, сроках и форме выплаты дивидендов по результатам 2013 года".

Истец полагает, что принятие решения Совета директоров ОАО "Ставропольнефтегеофизика" от 02.06.2014 по первому вопросу повестки дня и решения годового общего собрания акционеров ОАО "Ставропольнефтегеофизика" от 26.06.2014 по пятому вопросу повестки дня нарушают его права и законные интересы, поскольку незаконное объявление дивидендов на привилегированные акции лишает истца возможности оказывать влияние на принимаемые общим собранием акционеров решения. Принятие оспариваемых решений приведет к нарушению баланса интересов участников корпоративных отношений и прав акционеров на участие в управлении обществом.

Указанные обстоятельства явились основанием обращения истца с настоящим иском в суд.

Согласно абзацу 1 пункта 5 статьи 32 Закона N 208-ФЗ акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа. Право акционеров - владельцев привилегированных акций такого типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере.

Цель предоставления права голоса владельцам привилегированных акций в соответствии с приведенными нормами Закона N 208-ФЗ состоит в том, чтобы предоставить им возможность осуществлять контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества, а также обеспечить возможность восстановления своего права на получение дивидендов путем участия в голосовании общего собрания акционеров по вопросу о выплате дивидендов (предоставить возможность пресекать действия владельцев обыкновенных акций общества от принятия необоснованного решения по невыплате дивидендов по привилегированным акциям).

Согласно пункту 7 статьи 49 Закона N 208-ФЗ акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований указанного Закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы.

В силу пункта 1 статьи 42 Закона N 208-ФЗ от 26.12.1995 общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено данным Федеральным законом. Решение о выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев финансового года может быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода.

При этом источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества). Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской отчетности общества. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов также могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества.

Согласно пунктам 11.6, 11.7 устава ОАО "Ставропольнефтегеофизика" источником выплаты дивидендов по привилегированным акциям может являться только чистая прибыль ОАО "Ставропольнефтегеофизика" по итогам последнего финансового года, при этом на выплату дивидендов должно быть направлено 10 % такой чистой прибыли.

Пункт 5.3 устава допускает использование резервного фонда общества только в целях покрытия его убытков, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств. Общее собрание акционеров общества обладает исключительным правом принимать решения о формировании и отчислениях в другие фонды.

Исследовав представленные в дело доказательства, в том числе бухгалтерскую отчетность ОАО "Ставропольнефтегеофизика" за 2013 год, а также годовой отчет общества, утвержденный годовым общим собранием акционеров, суд первой инстанции установил, что на момент принятия оспариваемого решения собрания акционеров у ОАО "Ставропольнефтегеофизика" отсутствовала чистая прибыль по итогам 2013 года, имелись чистые убытки в размере 47 812 000 руб. Специальных фондов для выплаты дивидендов по привилегированным акциям в обществе сформировано не было.

Исходя из указанных выше положений отсутствие у ответчика источников для выплаты дивидендов исключает возможность производить выплату дивидендов по привилегированным акциям. Нераспределенная прибыль прошлых лет не может являться источником выплаты дивидендов.

В связи с этим суд правильно признал недействительным решение годового общего собрания акционеров ОАО "Ставропольнефтегеофизика" от 26.06.2014 по пятому вопросу повестки дня собрания: "Произвести выплату дивидендов по привилегированным акциям денежным средствами в размере 0,01 рубля на 1 (одну) акцию из нераспределенной прибыли прошлых лет в установленный законодательством срок и определить дату составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов, на 20 день с даты принятия решения о выплате дивидендов годовым общим собранием акционеров общества", как принятое с нарушением норм Закона N 208-ФЗ и положений устава ОАО "Ставропольнефтегеофизика".

В статье 1 Гражданского кодекса Российской Федерации закреплено, что граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. При установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. Никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

По смыслу п. 1 ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Наряду с этим выделяются принципы корпоративного управления, которым должны соответствовать действия акционеров, чтобы удовлетворять требованию добросовестности, а также принципы публичного ведения дел и прозрачности информации о деятельности корпорации.

Закон N 208-ФЗ не содержит понятия "злоупотребление правом акционерами", равно как и другими участниками акционерных отношений.

Однако злоупотребление правом акционером можно определить как осуществление акционером права в противоречие с его назначением, установленным акционерным законодательством, а также принципом добросовестности, с целью причинения вреда акционерному обществу и (или) иным участникам акционерного правоотношения.

С учетом изложенного принятие незаконного решения о выплате дивидендов по привилегированным акциям из нераспределенной прибыли прошлых лет приведет к нарушению баланса интересов участников корпоративных отношений и прав акционеров на участие в управлении обществом, в том числе соответствующего права истца.

Признавая недействительным решение Совета директоров ОАО "Ставропольнефтегеофизика" от 02.06.2014 по первому вопросу повестки дня: "Рекомендовать годовому общему собранию акционеров произвести выплату дивидендов по привилегированным акциям денежными средствами в размере 0,01 рубля на 1 (одну) акцию из нераспределенной прибыли прошлых лет в установленный законодательством срок и определить дату составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов, на 20 день с даты принятия решения о выплате дивидендов годовым общим собранием акционеров общества", суд первой инстанции не учел следующее.

В соответствии с п. 6 ст. 68 Закона N 208-ФЗ акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не являются существенными.

Таким образом, при предъявлении иска о признании недействительным решения совета директоров акционерного общества акционер должен доказать факт принятия решения с нарушениями требований закона и факт нарушения спорным решением его прав и охраняемых законом интересов.

В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Исследовав и оценив представленные по делу доказательства, суд апелляционной инстанции считает, что оспариваемое решение совета директоров носит рекомендательный характер и не обязывает годовое общее собрание акционеров в обязательном порядке произвести выплату дивидендов по привилегированным акциям.

Суду не представлены доказательства нарушения оспариваемым решением прав и (или) законных интересов истца как акционера общества, а также доказательства того, что обжалуемое решение совета директоров повлекло причинение истцу убытков либо возникновение иных неблагоприятных последствий, что является самостоятельным основанием для отказа в признании недействительным оспариваемого решения совета директоров по первому вопросу повестки дня.

Подателем жалобы не приведено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые бы повлияли на обоснованность и законность судебного акта либо опровергали выводы суда первой инстанции.

Решение суда от 13.11.2014 в части признания недействительным решения Совета директоров ОАО "Ставропольнефтегеофизика" от 02.06.2014 по первому вопросу повестки дня следует отменить, с принятием в данной части нового судебного акта об отказе в удовлетворении требований.

Также подлежит отмене решение суда в части распределения судебных расходов.

Согласно ст. 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Госпошлина в размере 6 000 руб. за рассмотрение требований, удовлетворенных судом, относится на ответчика и подлежит взысканию с него в пользу истца.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ставропольского края от 13.11.2014 по делу N А63-8457/2014 в части признания недействительным решения Совета директоров ОАО "Ставропольнефтегеофизика" от 02.06.2014 по первому вопросу повестки дня, а также в части распределения судебных расходов отменить.

В удовлетворении требования о признания недействительным решения Совета директоров ОАО "Ставропольнефтегеофизика" от 02.06.2014 по первому вопросу повестки дня отказать.

Взыскать с открытого акционерного общества "Ставропольнефтегеофизика" в пользу закрытого акционерного общества "Холдинговая компания "ГЕОТЕК" 6 000 руб. расходов по госпошлине по иску.

В остальной части решение суда от 13.11.2014 оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.Г. Сомов

Судьи

З.А. Бейтуганов Н.Н. Годило