Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 19 марта 2015 г. N 06АП-7269/14

г. Хабаровск

19 марта 2015 г.

А73-7543/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 11 марта 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 марта 2015 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Волковой М.О.,

судей Гричановской Е.В., Дроздовой В.Г.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кумаевым Д.В.,

при участии в заседании:

от ТСЖ "Сокольники": Жигалова Г.Ю., представитель по доверенности от 25.11.2014;

от МУП г. Хабаровска "УКС": Клименко Е.М., представитель по доверенности от 13.08.2014;

от третьих лиц ОАО "Дальстроймеханизация", ОАО "Дальгипротранс": представители не явились, уведомлены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу муниципального унитарного предприятия города Хабаровска "Управление капитального строительства"

на решение от 01.12.2014

по делу N А73-7543/2014

Арбитражного суда Хабаровского края,

принятое судьей Малашкиным Д.Л.,

по иску товарищества собственников жилья "Сокольники"

к муниципальному унитарному предприятию города Хабаровска "Управление капитального строительства"

о взыскании 290 497 043,45 рублей

третьи лица: открытое акционерное общество "Дальстроймеханизация", открытое акционерное общество "Дальневосточный проектно-изыскательский институт транспортного строительства",

УСТАНОВИЛ:

Товарищество собственников жилья "Сокольники" (ОГРН 1052740169206, место нахождения: г. Хабаровск) (далее - ТСЖ "Сокольники") обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края к муниципальному унитарному предприятию города Хабаровска "Управление капитального строительства" (ОГРН 1022700927721, место нахождения: г. Хабаровск) (далее - МУП г. Хабаровска "УКС") с иском о взыскании 232 902 872,62 рублей убытков, причиненных вследствие ненадлежащего исполнения обязательств по договору инвестирования от 01.09.2005.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены открытое акционерное общество "Дальстроймеханизация" (далее - ОАО "Дальстроймеханизация"), открытое акционерное общество "Дальневосточный проектно-изыскательский институт транспортного строительства" (далее - ОАО "Дальгипротранс").

До принятия окончательного судебного акта истец в порядке статьи 49 АПК РФ увеличил размер исковых требований до 290 497 043,45 рублей, составляющих 57 594 170,83 рублей - реальный ущерб, 232 902 872,62 рублей - упущенная выгода.

Уточнение иска принято судом к рассмотрению.

Решением от 01.12.2014 иск удовлетворен частично: с МУП г. Хабаровска "УКС" в пользу ТСЖ "Сокольники" взыскано неосновательное обогащение в сумме 38 841 391,31 рублей, судебные расходы по оплате государственной пошлины в сумме 26 741,34 рублей. В удовлетворении остальной части иска отказано.

Не согласившись с судебным актом, МУП г. Хабаровска "УКС" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит принятое решение отменить, в иске отказать в полном объеме, ссылаясь на нарушение норм материального права.

В обоснование доводов жалобы указано на то, что договор инвестирования строительства от 01.09.2005 с момента его заключения исполнялся сторонами, в связи с чем у сторон возникли договорные обязательства.

25.12.2012 между истцом и ответчиком заключено соглашение о прекращении взаимных обязательств зачетом встречных однородных требований.

По мнению заявителя жалобы, исходя из положений пунктов 6, 7, 8 указанного соглашения, взаимные денежные обязательства прекращаются предоставлением взамен исполнения - отступного, а именно: истец приобретает право пользования земельным участком мерой 469 273 кв.м с кадастровым номером 27:23:00000002320, а ответчик получает от истца документы, дающие право на использование проекта, технических условий и т.д., обеспечение технологического подключения к сетям инженерно-технического обеспечения водоснабжения, водоотведения на границе земельных участков ответчика.

Считает, что действительная воля сторон при заключении соглашения была направлена на получение прав на указанный земельный участок, а также на прекращение взаимных обязательств по договору, поскольку приобретая права пользования земельным участком, истец принимает на себя обязательства передать ответчику права на инженерные сети, которые находятся на земельном участке, оставшемся в пользовании МУП г. Хабаровска "УКС", и строились в соответствии с договором.

Поскольку истец принял отступное - земельный участок мерой 469 273 кв.м, с кадастровым номером 27:23:00000002320, то, по мнению заявителя жалобы, обязательства ответчика по оплате 18 684 337,11 рублей прекращены исполнением на основании статьи 408 ГК РФ.

В дополнениях к апелляционной жалобе заявитель указал, что на основании соглашения от 25.12.2012 обязательства сторон по договору инвестирования от 01.09.2005 прекращены исполнением, со стороны МУП г. Хабаровска "УКС" какой-либо задолженности перед ТСЖ "Сокольники" не имеется. Ссылается также на письма, имеющиеся в материалах дела, согласно которым сумма затрат ТСЖ "Сокольники" по освоению земельных участков, оставшихся в пользовании МУП г. Хабаровска "УКС", составила 11 353 167,80 рублей.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО "Дальгипротранс" с ее доводами не согласилось, просило оспариваемый судебный акт оставить без изменения, указав, что соглашение о прекращении взаимных обязательств зачетом встречных однородных требований от 25.12.2012 заключено между истцом и ответчиком в отношении не всех обязательств, существующих у сторон.

ТСЖ "Сокольники в своем отзыве на апелляционную жалобу и в дополнительном отзыве также не согласилось с ее доводами, просило оспариваемый судебный акт оставить без изменения, считая жалобы необоснованной.

В судебном заседании стороны поддержали изложенные позиции, дав соответствующие пояснения.

Представленные заявителем жалобы дополнительные доказательства: договоры с МУП г. Хабаровска "Водоканал" от 27.05.2013 N 364/565, от 28.09.2013 N 747/1013, от 18.10.2013 N 809/1091, от 14.02.2014 N 99-к/250, от 14.02.2014 N 99-В/249, от 14.10.2014 N 494/1088, технические заключения МУП г. Хабаровска от 18.08.2014 N 61/52, от 18.08.2014 N 62/52, от 18.08.2014 N 63/52, схемы структуры затрат ТСЖ "Сокольники" на освоение всего земельного участка, генеральный план объекта с нанесенными земельными участками под строительство индивидуальных жилых домов, дендроплан парковой зоны объекта малоэтажной застройки в порядке статьи 268 АПК РФ приобщены к материалам дела.

Третьи лица, извещенные в соответствии с требованиями статей 121 - 123 АПК РФ, с учетом Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации", в судебное заседание своих представителей не направили.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 АПК РФ в отсутствие не явившихся участников процесса.

Исследовав материалы дела, заслушав пояснения сторон, оценив представленные доказательства, доводы апелляционной жалобы с дополнениями и отзывов на нее, апелляционный суд не усматривает оснований для отмены решения.

Как следует из материалов дела, на основании Постановления Мэра г. Хабаровска от 29.10.2004 N 3428-р МУП г. Хабаровска "УКС" определено генеральным заказчиком-застройщиком; земельный участок в Краснофлотском районе г. Хабаровска мерой 819 838,27 кв.м закреплен за МУП г. Хабаровска "УКС" для проработки градостроительной документации; финансирование работ подлежало за счет средств целевой бюджетной программы города Хабаровска по разделу 3 "Финансирование общегородских архитектурных программ".

01.09.2005 между МУП г. Хабаровска "УКС" (застройщик) и ТСЖ "Сокольники" (инвестор) заключен договор инвестирования строительства инженерных сооружений и контроля за строительством жилых домов комплекса малоэтажной застройки в микрорайоне по ул. Воронежской г. Хабаровска, предметом которого является реализация сторонами инвестиционного проекта по строительству инженерной инфраструктуры на земельном участке по ул. Воронежская, выделенном застройщику Постановлением Мэра г. Хабаровска от 29.10.2004 N 3428-р, а также осуществление застройщиком контрольно-координационной деятельности за строительством на вышеуказанном земельном участке комплекса жилых домов малоэтажной застройки, состоящего из 261 жилого дома (пункт 1.1 договора).

Окончательные характеристики объекта и комплекса жилых домов малоэтажной застройки определяются после утверждения сторонами проектно-сметной документации.

Технические характеристики жилых домов и других помещений комплекса малоэтажной застройки отражены в Приложении N 1, составляемом в процессе изготовления проектной документации и являющемся неотъемлемой частью договора.

По условиям заключенного договора МУП г. Хабаровска "УКС" осуществляет за счет средств ТСЖ "Сокольники" строительство и ввод в эксплуатацию указанного объекта.

ТСЖ обязалось своевременно принимать и полностью оплачивать выполненные работы в порядке, размере и сроки, установленные пунктами 5.2, 5.3 настоящего договора (пункт 4.1 договора).

Сроки выполнения работ по строительству объекта согласованы сторонами в пунктах 2.1, 2.2 договора: начало выполнения работ по строительству объекта - август 2005 года. Срок сдачи объекта определяется на основе проектной документации, программы по выполнению строительства объекта, указанной в пункте 1.3 договора, но не позднее августа 2008 года.

Пунктом 3.3 договора стороны определили, что ТСЖ перечисляет на расчетный счет застройщика аванс в следующем порядке:

- не позднее 15 дней с момента подписания договора в сумме 1 500 000 рублей;

- через 15 дней после первого платежа осуществляется второй платеж в сумме 1 500 000 рублей;

- через 15 дней после второго платежа осуществляется третий платеж в сумме 2 000 000 рублей.

В соответствии с пунктом 3.4 договора дальнейшее финансирование осуществляется в следующем порядке: ТСЖ "Сокольники" ежемесячно оплачивает выполненные объемы работ в течение 3 дней с момента подписания справки КС-3.

В силу пункта 9.1 договора передача ТСЖ введенного в эксплуатацию объекта, указанного в пункте 1.1 настоящего договора и Приложении N 1 к нему, осуществляется по Акту приема-передачи, подписываемому обеими сторонами. Застройщик извещает ТСЖ о готовности объекта в письменном виде.

Распоряжением Мэра города Хабаровска от 22.12.2006 N 4047-р утверждена документация по планировке территории.

Постановлением Мэра города Хабаровска от 28.06.2007 N 1007, на основании результатов проведенного 22.08.2006 администрацией города Хабаровска аукциона по продаже права на заключение договора аренды земельного участка, земельный участок площадью 672 152,3 кв.м в границах ул. Победы - Воронежского шоссе - ул. Трехгорной в Краснофлотском районе г. Хабаровска предоставлен МУП г. Хабаровска "УКС" для его комплексного освоения в целях жилищного строительства сроком на 11 месяцев.

28.06.2007 между МУП г. Хабаровска "УКС" (арендатор) и городским округом "Город Хабаровск" в лице Департамента муниципальной собственности администрации города Хабаровска (арендодатель) заключен договор аренды N 965 в отношении указанного земельного участка.

16.08.2007 МУП г. Хабаровска "УКС" получено разрешение на строительство N RU27301000-84/07.

Постановлением администрации города Хабаровска от 08.06.2009 N 1903 срок действия пункта 1 постановления Мэра города Хабаровска от 28.06.2007 N1007 продлен на 5 лет.

ТСЖ "Сокольники" во исполнение договора инвестирования от 01.09.2005 в период 01.09.2005 по октябрь 2009 года включительно осуществляло целевое финансирование на строительство инженерных сооружений комплекса малоэтажной застройки по ул. Воронежская в г. Хабаровске, включая услуги технадзора, а также по письмам МУП г. Хабаровска "УКС" производило оплату в пользу подрядных организаций ООО "Строймашсервис", ООО "Юрдат", что подтверждается представленными в материалы дела платежными поручениями, выписками из лицевого счета ТСЖ "Сокольники", письмами МУП г. Хабаровска "УКС".

За счет поступавшего целевого финансирования МУП г. Хабаровска "УКС" производило оплату за участие в аукционе (за право аренды); оплату арендных платежей за земельный участок; оплату за выдачу технических условий, заключений, справок; оплату за снос зеленых насаждений; оплату работ (услуг) по геодезии предпроектной, геологии, выносу в натуру и постановке на кадастровый учет земельного участка; оплату работ по подготовке проектной документации.

В целях реализации инвестиционного договора от 01.09.2005 МУП г. Хабаровска "УКС" заключило ряд договоров подряда, в том числе:

- с ОАО "Дальгипротранс" на выполнение проектных работ по объекту инвестиционной деятельности (договор N 311 от 30.11.2005, договор N 396 от 31.08.2006, договор N 311/1 от 29.03.2007 с дополнительным соглашением N 1 от 16.06.2008, договор N 396/1 от 14.11.2007);

- с ОАО "Дальстроймеханизация" на выполнение работ по подготовке территории строительства, вертикальной планировке и прокладке инженерных сетей (контракт N 68-ДСМ от 27.08.2007).

28.04.2010 между МУП г. Хабаровска "УКС" (цедент) и ТСЖ "Сокольники" (цессионарий) заключен договор уступки прав, по условиям которого ТСЖ "Сокольники" приняло на себя права и обязанности цедента по договорам от 30.11.2005 N 311 и от 31.08.2006 N 396.

Кроме того, ТСЖ "Сокольники" заключило с ОАО "Дальгипротранс" договоры от 06.11.2009 N 311/2 и от 11.11.2009 N 311/3 на выполнение дополнительных работ по корректировке рабочей документации.

ОАО "Дальгипротранс" выполнило работы по договорам N 311 от 30.11.2005, N 396 от 31.08.2006, N 311/1 от 29.03.2007 с дополнительным соглашением N 1 от 16.06.2008, N 396/1 от 14.11.2007, N 311/2 от 06.11.2009 и N 311/3 от 11.11.2009 на общую сумму 23 177 752 рублей.

Указанные работы оплачены ТСЖ "Сокольники" частично. Задолженность в размере 17 283 691 рублей взыскана с ТСЖ "Сокольники" в пользу ОАО "Дальгипротранс" решением Арбитражного суда Хабаровского края от 11.10.2013 по делу N А73-1856/2013, вступившим в законную силу.

ОАО "Дальстроймеханизация" выполнило работы по контракту от 27.08.2007 N 68-ДСМ на сумму 100 622 088,84 рублей, которые оплачены МУП г. Хабаровска "УКС" частично.

Задолженность в размере 97 622 088,84 рублей взыскана с МУП г. Хабаровска "УКС" в пользу ОАО "Дальстроймеханизация" решением Арбитражного суда Хабаровского края от 09.03.2010 по делу N А73-965/2009.

По договору о переводе долга от 22.12.2010 задолженность по контракту от 27.08.2007 N 68-ДСМ переведена на ТСЖ "Сокольники".

Определением Арбитражного суда Хабаровского края от 10.02.2011 по делу N А73-965/2009 произведена замена ответчика (должника по исполнительному листу) на ТСЖ "Сокольники".

В связи с наличием задолженности по оплате выполненных работ по инвестиционному договору от 01.09.2005 МУП г. Хабаровска "УКС" обращалось в Арбитражный суд Хабаровского края с исковыми требованиями к ТСЖ "Сокольники" о взыскании задолженности по договору и процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 04.10.2008 по 01.05.2010.

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 04.10.2010 по делу N А73-5002/2010 с ТСЖ "Сокольники" в пользу МУП г. Хабаровска "УКС" взыскан основной долг в размере 103 434 313 рублей и проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 13 463 699 рублей.

Определением суда от 22.02.2011 по делу N А73-5002/2010 между сторонами утверждено мировое соглашение, в соответствии с условиями которого часть суммы основного долга в размере 98 213 675,27 рублей прощается в связи с заключением трехстороннего соглашения о переводе долга от 22.12.2010. Оставшаяся сумма в размере 18 684 337,47 рублей подлежит оплате в срок до 31.12.2011.

В связи с неисполнением ТСЖ "Сокольники" мирового соглашения стороны с целью урегулирования сложившейся ситуации заключили соглашение о прекращении взаимных обязательств зачетом встречных однородных требований от 25.12.2012, по условиям которого обязательства товарищества по оплате остатка долга в размере 18 684 337,47 рублей прекращаются.

Постановлением Администрации города Хабаровска от 09.06.2011 N 1691 (в редакции постановления администрации города от 07.08.2011 N 2482) земельный участок площадью 659 967,3 кв.м с кадастровым номером 27:23:000000:869 в Краснофлотском районе г. Хабаровска, находящийся в собственности города Хабаровска, предоставлен МУП г. Хабаровска "УКС" в аренду сроком на 5,5 лет для жилищного и иного строительства.

На основании пункта 2 данного постановления договор аренды от 28.06.2007 N 965 между МУП г. Хабаровска "УКС" и городским округом "Город Хабаровск" в лице Департамента муниципальной собственности администрации города Хабаровска расторгнут. Заключен новый договор аренды земельного участка от 11.08.2011 N 320.

В последующем на основании постановления Администрации города Хабаровска от 17.08.2012 N 3577 земельный участок с кадастровым номером 27:23:000000:869 площадью 659 967,3 кв.м разделен на 19 земельных участков.

В связи с разделом земельного участка в договор аренды земельного участка от 11.08.2011 N 320 соглашением от 18.09.2012 внесены изменения.

24.12.2012 между МУП г. Хабаровска "УКС" (арендатор) и ТСЖ "Сокольники" (правопреемник арендатора) заключен договор о передаче прав и обязанностей по договору аренды земельного участка от 11.08.2011 N 320 в части земельного участка N 14 площадью 469 273 кв.м с кадастровым номером 27:23:0000000:23200.

28.12.2012 между МУП г. Хабаровска "УКС" (арендатор) и ТСЖ "Сокольники" (правопреемник арендатора) заключен договор о передаче прав и обязанностей по договору аренды земельного участка от 11.08.2011 N 320 в части земельного участка N 8 площадью 2 334,0 кв.м с кадастровым номером 27:23:0010624:813 и земельного участка N 13 площадью 5 295,0 кв.м с кадастровым номером 27:23:0010624:815.

Указанные договоры о передаче прав и обязанностей по договору аренды земельного участка N 320 от 11.08.2011 зарегистрированы в установленном порядке Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Хабаровскому краю.

Всего МУП г. Хабаровска "УКС" передало ТСЖ "Сокольники" права и обязанности арендатора в отношении 3-х земельных участков общей площадью 476 902 кв.м.

Вместе с тем, ввод в эксплуатацию построенных сетей инженерной инфраструктуры не произведен, акт приема-передачи построенных сетей сторонами не оформлен. Изменения в договор инвестирования от 01.09.2005 сторонами не внесены.

Ссылаясь на то, что в результате не передачи ответчиком части земельных участков площадью 183 065,3 кв.м, на которых осуществлялось строительство инженерных сетей, товарищество понесло убытки в виде упущенной выгоды и реального ущерба, истец обратился с настоящим иском в суд, уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ.

В соответствии с пунктом 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2011 N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем" (далее - Постановление Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 N 54), при рассмотрении споров, вытекающих из договоров, связанных с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, судам следует устанавливать правовую природу соответствующих договоров и разрешать спор по правилам глав 30 ("Купля-продажа"), 37 ("Подряд"), 55 ("Простое товарищество") Гражданского кодекса Российской Федерации и т.д.

Если не установлено иное, судам надлежит оценивать договоры, связанные с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, как договоры купли-продажи будущей недвижимой вещи.

Исходя из указанных разъяснений, оценив условия договора инвестирования от 01.09.2005 в соответствии с разъяснениями Пленума ВАС РФ, изложенными в Постановлении от 23.07.2009 N 57 "О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств", учитывая их буквальное толкование в порядке статьи 431 ГК РФ, суд первой инстанции правомерно квалифицировал указанный договор как смешанный договор, сочетающим в себе элементы договора купли-продажи будущей недвижимой вещи, который регулируется главой 30 ГК РФ, и договора возмездного оказания услуг (в части осуществления застройщиком функций технического надзора за строительством комплекса жилых домов малоэтажной застройки), который регулируется главой 39 ГК РФ.

В отношении обязательств по осуществлению МУП г. Хабаровска "УКС" функций технического надзора за строительством комплекса жилых домов малоэтажной застройки, стороны возражений не имеют.

В соответствии с пунктом 1 статьи 549 ГК РФ по договору купли-продажи недвижимого имущества (договору продажи недвижимости) продавец обязуется передать в собственность покупателя земельный участок, здание, сооружение, квартиру или другое недвижимое имущество (статья 130).

Согласно пункту 2 статьи 455 ГК РФ договор может быть заключен на куплю-продажу товара, имеющегося в наличии у продавца в момент заключения договора, а также товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законом или не вытекает из характера товара.

В силу пункта 1 статьи 555 ГК РФ договор продажи недвижимости должен предусматривать цену этого имущества.

При отсутствии в договоре согласованного сторонами в письменной форме условия о цене недвижимости, договор о ее продаже считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса, не применяются.

Согласно пункту 3 статьи 555 ГК РФ цена недвижимости в договоре продажи недвижимости может быть установлена на единицу ее площади или иного показателя ее размера, в этом случае общая цена такого недвижимого имущества, подлежащая уплате, определяется исходя из фактического размера переданного покупателю недвижимого имущества.

По условиям заключенного между сторонами договора инвестирования от 01.09.2005 цена объекта недвижимости не установлена.

Так, пункт 3.1 договора от 01.09.2005 определяет, что общая сумма финансирования строительства объекта включает в себя:

- расходы на выполнение топосъемки и инженерных изысканий;

- расходы на изготовление проекта и рабочей документации;

- стоимость строительно-монтажных работ по выполнению технических условий на подключения к инженерным сетям;

- стоимость строительно-монтажных работ на внутренние инженерные сети, вертикальную планировку и благоустройство;

- затраты на подготовку и сдачу объекта в эксплуатацию;

- затраты на осуществление функций технического надзора застройщика за строительством объекта в размере 2 (два) процента от суммы капитальных вложений.

Затраты на осуществление контроля за строительством комплекса жилых домов малоэтажной застройки финансируются отдельно в соответствии с заключенным между сторонами дополнительным соглашением.

При этом показатели для определения стоимости каждого вида работ, из числа названных в пункте 3.1, в договоре от 01.09.2005 не предусмотрены.

При таких обстоятельствах, в отсутствие согласованного сторонами условия о цене договора, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, договор инвестирования от 01.09.2005 в части, относящейся к договору купли-продажи будущей недвижимой вещи, является незаключенным.

Учитывая, что ранее Арбитражным судом Хабаровского края уже был рассмотрен спор между сторонами, вытекающий из обязательств по спорному договору (дело N А73-5002/2010), в силу части 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные судебными актами по указанному делу, имеют преюдициальное значение и не подлежат доказыванию вновь.

Вместе с тем, по делу N А73-5002/2010 производство прекращено определением суда от 22.02.2011 в связи с утверждением мирового соглашения.

Кроме того, обстоятельства, приведенные выше, не являлись предметом рассмотрения и оценки при рассмотрении дела N А73-5002/2010.

Исходя из изложенного, суд первой инстанции верно указал, что в настоящем деле суд не связан правовой квалификацией отношений сторон, которая дана в решении суда от 04.10.2010 и постановлении Шестого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2010 по указанному делу.

В обоснование требований истца о взыскании убытков последний сослался на неисполнение ответчиком обязанности передать в полном объеме земельные участки с возведенными на них сетями инженерной инфраструктуры.

Вместе с тем, поскольку договор инвестирования от 01.09.2005 в части обязательств по купле-продаже будущей недвижимой вещи является незаключенным, истец не может ссылаться в обоснование требования о взыскании убытков на факт ненадлежащего исполнения ответчиком обязательства из указанного договора, в связи с чем вывод суда о неприменении норм о возмещении убытков в настоящем случае является законным и обоснованным.

Между тем, исполнение несуществующего обязательства одним лицом всегда создает неосновательное обогащение у другого, последующие отношения сторон договора, связанные с исполнением несуществующих обязательств по перечислению денежных средств в счет оплаты стоимости подлежащей созданию недвижимой вещи и по передаче этой недвижимой вещи, регулируются нормами главы 60 ГК РФ о неосновательном обогащении.

В силу пункта 1 статьи 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 ГК РФ.

В соответствии с частью 1 статьи 1105 ГК РФ в случае невозможности возвратить неосновательно полученное имущество в натуре приобретатель должен возместить потерпевшему действительную стоимость этого имущества на момент его приобретения.

Материалами дела подтверждается факт перечисления ТСЖ "Сокольники" денежных средств МУП г. Хабаровска "УКС".

МУП г. Хабаровска "УКС" за счет денежных средств ТСЖ "Сокольники" приобрело право аренды земельного участка и осуществляло оплату арендной платы за земельный участок; производило оплату за выдачу технических условий, заключений, справок; оплату за снос зеленых насаждений; оплату работ (услуг) по геодезии предпроектной, геологии, выносу в натуру и постановке на кадастровый учет земельного участка; оплату работ по подготовке проектной документации, оплату работ по подготовке территории строительства и работ по вертикальной планировке, работ по строительству сетей водопровода и канализации.

Учитывая обстоятельства дела, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что в данном случае неосновательным обогащением ответчика является стоимость права аренды и уплаченные арендные платежи в отношении спорных земельных участков, поскольку оплата этих расходов производилась за счет денежных средств ТСЖ "Сокольники", а арендатором данных земельных участков являлось МУП г. Хабаровска "УКС".

Принимая во внимание, что права арендатора по договору аренды N 320 от 11.08.2011 в отношении земельных участков N 14 площадью 469 273 кв.м с кадастровым номером 27:23:0000000:23200, N 8 площадью 2 334,0 кв.м с кадастровым номером 27:23:0010624:813 и N 13 площадью 5 295,0 кв.м с кадастровым номером 27:23:0010624:815 переданы ответчиком ТСЖ "Сокольники", соответственно, товариществу фактически переданы и результаты работ, выполненных на указанных участках.

Оплата стоимости данных работ осуществлялась за счет средств ТСЖ "Сокольники" (учитывая также, что ТСЖ "Сокольники" является должником по обязательствам по оплате работ, выполненных ОАО "Дальгипротранс" и ОАО "Дальстроймеханизация").

В части земельных участков площадью 183 065,3 кв.м, которые остались в аренде у МУП г. Хабаровска "УКС", в отношении них также производились работы по предпроектным изысканиям, проектные работы, работы по подготовке территории строительства и по вертикальной планировке, работы по строительству сетей водопровода и канализации, ответчик также получал плату за услуги по осуществлению технического надзора за строительно-монтажными работами, проводившимися на данных участках, что подтверждается материалами дела и ответчиком не опровергается.

МУП г. Хабаровска "УКС" самостоятельно осуществляет на этих участках строительство, а также передало права арендатора в отношении части земельных участков другим лицам (в частности ЗАО "НПК "Катрен").

В этой связи результаты работ, выполненных на земельных участках, оставшихся в аренде у МУП г. Хабаровска "УКС", оплата за которые произведена за счет денежных средств ТСЖ "Сокольники", не могут быть переданы товариществу в натуре. Следовательно, подлежит возмещению в качестве неосновательного обогащения их действительная стоимость.

Определяя размер неосновательного обогащения, суд первой инстанции принял за основу данные, содержащиеся в уточненном расчете истца.

Согласно расчету истца, затраты ТСЖ "Сокольники" на всю площадь земельного участка 659 967,3 кв.м с кадастровым номером 27:23:0000000:869 до его раздела за период с 01.09.2005 по 2009 год включительно составили 129 718 286,48 рублей, в том числе:

- плата за приобретение права аренды земельного участка - 7 000 000 рублей;

- арендная плата за земельный участок - 10 840 275,39 рублей;

- расходы на получение технических условий, заключений, справок - 168 927,45 рублей;

- расходы на выплату компенсации за снос зеленых насаждений - 2 458 940 рублей;

- расходы на предпроектные изыскания (геодезия, геология, вынос в натуру земельного участка и постановка его на кадастровый учет) - 7 550 126,06 рублей;

- затраты на проектные работы - 34 606 402,81 рублей;

- государственная экспертиза проекта - 1 124 731,32 рублей;

- услуги технадзора - 3 039 423,45 рублей;

- подготовка территории строительства - 30 727 447 рублей;

- вертикальная планировка - 32 202 013 рублей.

Расчет доли затрат, приходящихся на земельные участки ответчика, истец произвел пропорционально площади земельных участков (27,74%), что составило 35 983 852,67 рублей.

На земельных участках, оставшихся в аренде у ответчика, расположенных в 8 квартале объекта, также выполнены ОАО "Дальстроймеханизация" работы по строительству сетей водопровода и канализации на общую сумму 13 357 256 рублей, что подтверждается актами приемки выполненных работ формы КС-2, реестром выполненных работ ОАО "Дальстроймеханизация" за июнь-октябрь 2008 года.

Всего размер затрат в отношении земельных участков площадью 183 065,3 кв.м., оставшихся в аренде у МУП г. Хабаровска "УКС", составил 49 341 108,67 рублей (35 983 852,67 рублей + 13 357 256 рублей).

При этом, определяя размер неосновательного обогащения ответчика, суд первой инстанции исключил из указанной суммы затрат 10 499 717,36 рублей, в отношении которых между сторонами имел место зачет в соответствии с соглашением о прекращении взаимных обязательств зачетом встречных однородных требований от 25.12.2012.

Так, согласно пункту 2 соглашения от 25.12.2012 МУП г. Хабаровска "УКС" являлось должником перед ТСЖ "Сокольники" на сумму 10 127 491,71 рублей, составляющих затраты в отношении земельных участков N N 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 9, 10, которые остались в аренде у МУП г. Хабаровска "УКС". В пункте 3 соглашения от 25.12.2012 указаны работы и услуги, включаемые в состав затрат по пункту 2 соглашения.

В соответствии с пунктом 4 соглашения от 25.12.2012 на момент подписания соглашения МУП г. Хабаровска "УКС" являлось должником перед ТСЖ "Сокольники" на сумму 372 225,65 рублей, составляющих арендные платежи за земельный участок N 12 площадью 21 180 кв.м. с кадастровым номером 27:23:0000000:23199 за период с 28.06.2007 по 08.06.2011.

Согласно пункту 8 соглашения от 25.12.2012 требования ТСЖ "Сокольники", указанные в пунктах 2, 4 соглашения прекращаются после регистрации договора о передаче прав и обязанностей по договору аренды земельного участка N 320 от 11.08.2011 в части земельного участка N 14 площадью 469 273 кв.м. с кадастровым номером 27:23:0000000:23200.

Как следует из материалов, дела договор от 24.12.2012 о передаче прав и обязанностей по договору аренды земельного участка N 320 от 11.08.2011 в части земельного участка N 14 площадью 469 273 кв.м. с кадастровым номером 27:23:0000000:23200 зарегистрирован Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Хабаровскому краю 11.01.2013.

В силу статьи 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

На основании изложенного, оценив представленные сторонами доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что размер неосновательного обогащения ответчика, подлежащий взысканию с последнего, составляет 38 841 391,31 рублей (49 341 108,67 рублей - 10 499 717,36 рублей).

Доводы заявителя апелляционной жалобы об отсутствии оснований для взыскания неосновательного обогащения с МУП г. Хабаровска "УКС" в связи с предоставлением отступного в виде земельного участка мерой 469 273 кв.м с кадастровым номером 27:23:00000002320, и прекращением обязательства по оплате 18 684 337,11 рублей исполнением, апелляционным судом отклоняется, поскольку определяя размер подлежащего взысканию неосновательного обогащения, суд первой инстанции, как указано выше, учел и исключил из указанной суммы 10 499 717,36 рублей, в отношении которых между ТСЖ "Сокольники" и МУП г. Хабаровска "УКС" имел место зачет на основании соглашения о прекращении взаимных обязательств зачетом встречных однородных требований от 25.12.2012. В то же время, сумма, указанная в пункте 5 данного соглашения (8 184 620,11 рублей) не была включена в размер неосновательного обогащения.

Представленные ответчиком в суд апелляционной инстанции дополнительные доказательства не подтверждают факт отсутствия на стороне ответчика неосновательного обогащения.

Отказывая в удовлетворении требования истца о взыскании убытков в виде понесенных истцом затрат на оплату работ по корректировке проекта сетей канализации 8 квартала объекта в сумме 70 000 рублей, по подготовке основания дороги для строительства сети канализации 8 квартала в сумме 842 908,40 рублей, по выносу сетей канализации 8 квартала в соответствии с корректировкой проекта на сумму 5 183 796,30 рублей, по сооружению водоотводной траншеи на сумму 2 146 357,46 рублей, суд первой инстанции правомерно исходил из недоказанности истцом совокупности условий, являющихся основанием для применения к ответчику меры гражданско-правовой ответственности в форме взыскания убытков.

Отказывая в удовлетворении требования о взыскании упущенной выгоды в сумме 232 902 872,62 рублей, суд первой инстанции правомерно признал их необоснованными, поскольку оснований для признания ответчика безосновательно обогатившимся за счет истца на сумму рыночной стоимости земельных участков, арендуемых ответчиком, не имеется.

Таким образом, частично удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции, правильно установил обстоятельства дела, оценив в соответствии с требованиями статей 65 и 71 АПК РФ представленные доказательства, разрешив спор с учетом норм главы 60 ГК РФ об обязательствах вследствие неосновательного обогащения.

При указанных обстоятельствах апелляционный суд приходит к выводу о правомерности оспариваемого решения и несостоятельности доводов апелляционной жалобы.

Выводы суда основаны на правильном установлении фактических обстоятельств дела и оценки представленных доводов сторон.

В ходе повторной оценки имеющихся доказательств, с учетом доводов заявителя жалобы и установления всех юридически значимых обстоятельств, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не установлено.

Нарушений, являющихся согласно части 4 статьи 270 АПК РФ основанием для безусловной отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Согласно статье 110 АПК РФ при отклонении заявленных требований расходы по оплате государственной пошлины относятся на сторону, обратившуюся в суд.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Хабаровского края от 01.12.2014 по делу N А73-7543/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в установленном законом порядке.

Председательствующий

М.О. Волкова

Судьи

Е.В. Гричановская В.Г. Дроздова