Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 марта 2015 г. N 18АП-222/15

г. Челябинск

24 марта 2015 г.

Дело N А76-14563/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 17 марта 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 марта 2015 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Фотиной О.Б.,

судей Деевой Г.А., Ширяевой Е.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Резаевой Н.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "ЭнСер" на решение Арбитражного суда Челябинской области от 09.12.2014 по делу N А76-14563/2014 (судья Лукьянова М.В.).

В судебном заседании приняли участие представители:

открытого акционерного общества "Миасский машиностроительный завод" - Парамонова С.В. (доверенность N 72 от 09.06.2014), Ефимовских М.Н. (доверенность N 73 от 09.06.2014), Плетнев Д.В. (доверенность N 19 от 18.02.2015),

открытого акционерного общества "ЭнСер" - Дворцова Н.В. (доверенность N 555-300/Д от 01.08.2014), Киреева О.А. (доверенность N 555-196/Д от 21.03.2014), Захаров В.А. (доверенность N 555-360/Д от 13.03.2015).

Открытое акционерное общество "Миасский машиностроительный завод" (далее - ОАО "ММЗ", истец) обратилось в арбитражный суд с иском к открытому акционерному обществу "ЭнСер" (далее - ОАО "ЭнСер", ответчик) о взыскании 62 840 826,31 руб. - основного долга за тепловую энергию, поставленную в целях компенсации фактических потерь.

Определением арбитражного суда первой инстанции от 01.10.2014 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Государственный комитет "Единый тарифный орган Челябинской области" (далее - ГК "ЕТО Челябинской области", третье лицо).

Решением Арбитражного суда Челябинской области от 09.12.2014 иск удовлетворен, распределены судебные расходы.

В апелляционной жалобе (с учетом письменных пояснений, содержащих новые доводы апелляционного обжалования) ответчик просит решение отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ОАО "ЭнСер" ссылалось на то, что стоимость нормативных потерь заложена в стоимость тарифа на тепловую энергию, наличие же сверхнормативных потерь истцом не доказано. По мнению ответчика, суд неправомерно применил к спорным правоотношениям п.5 ст.13 Федеральный закон "О теплоснабжении" от 27.07.2010 N 190-ФЗ, поскольку в данной норме права предусмотрена компенсация потерь в сетях, в не возмещение убытков теплоснабжающей организации.

Кроме того, податель жалобы указал на то, что фактически за период с апреля 2013 года по март 2014 года истцом отпущено 634 768 Гкал, то есть меньше чем предусмотрено п.2.3 спорного договора; сверхнормативные потери в спорный период времени не зафиксированы, напротив, представленные в материалы дела документы (отзыв на заявление об изменении основания иска, т.4, л.д.72-75; письмо ОАО "ЭнСер" от 19.12.2014 N 555-2839; ответ на указанное письмо; акт проверки готовности теплоснабжающей, теплосетевой организации к отопительному периоду 2013/2014 годы от 06.08.2013) свидетельствуют об удовлетворительном состоянии тепловых сетей и отсутствии сверхнормативных потерь.

Также, по мнению подателя жалобы, вывод суда о том, что все показатели актов приема-передачи тепловой энергии согласованы сторонами без разногласий не соответствует действительности, поскольку ответчик отказался от подписания актов, так как невозможно достоверно определить, что включено истцом в строку "небаланс"; истцом не представлено доказательств, что в строке "небаланс" аккумулированы потери теплоэнергии, возникшие по вине ответчика.

Истцом представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором указано на законность и обоснованность обжалуемого решения и несостоятельность доводов апелляционной жалобы.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее.

Ответчиком в суде апелляционной инстанции были заявлены ходатайства о назначении по делу судебной экспертизы и о принятии новых доказательств (в копиях): акта обследования объектов теплоснабжения от 20.03.2013 с приложением перечня объектов теплоснабжения для внесения изменения в реестр имущества и перечня бесхозяйных объектов на 40 листах, паспорта готовности к работе в осенне-зимний период 2013-2014 гг. с актом проверки готовности теплоснабжающей, теплосетевой организации к отопительному периоду 2013/2014 гг. от 06.08.2013 на 4 листах, писем ответчика от мая 2014 года N 555-1268, от 19.08.2013 N 555-2251, без даты и номера в адрес ООО "Нефтемаш", от сентября 2014 года в адрес ООО КБП "Надежда", от 22.08.2013 N 555-2275, от 22.08.2013 N 555-2276, от 19.12.2014 N 555-2839, писем истца от 16.08.2013 N 45-265/ЭР, от 30.01.2013 N 50-10/21, от 16.08.2013 N 45-266/ЭР, от 03.03.2014 N 45-110/ЭР, от 25.02.2014 N 45-101/ЭР, от 16.05.2014 N 45-257/ЭР, заявлений Овчинниковой А.Б. от 15.04.2014 и ООО "С-Нефть" от 07.04.2014, адресованных истцу, письма администрации Миасского городского округа в адрес ответчика от 22.12.2014 N 1165/1.2.

В соответствии с ч.2 ст.268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судом в принятии новых доказательств отказано, поскольку невозможность представления указанных документов в суд первой инстанции подателем жалобы обоснована не была.

В удовлетворении ходатайства о назначении экспертизы судом также отказано ввиду отсутствия оснований, предусмотренных ст.82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель третьего лица, надлежащим образом извещенного о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явился.

С учетом мнения представителей сторон и в соответствии со ст.123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие не явившегося третьего лица.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, и было правильно установлено арбитражным судом первой инстанции, ОАО "ММЗ" (теплоснабжающей организацией) и ОАО "ЭнСер" (теплосетевой организацией) заключен договор оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя от 01.07.2012 N 7067-ЭС (л.д.11-17 т.1), по условиями которого теплосетевая организация оказывает теплоснабжающей организации услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя от границ эксплуатационной ответственности сетей теплоснабжающей организации с сетями теплосетевой организации в пределах границ эксплуатационной ответственности тепловых сетей теплосетевой организации, а теплоснабжающая организация обязуется оплачивать оказанные услуги в порядке и на условиях настоящего договора (п.2.1 договора).

Согласно п.5.4 названного договора в редакции протокола согласования разногласий (л.д.27-28 т.1), и дополнительного соглашения от 13.09.2013 (л.д.31 т.1) теплосетевая организация (ответчик) компенсирует теплоснабжающей организации (истцу) потери тепловой энергии в тепловых сетях в размере 15,3% от объема распределенной тепловой энергии, указанного в акте приема-передачи (приложение N 4 к договору). Компенсация потерь осуществляется теплосетевой организацией путем перечисления денежных средств на расчетный счет теплоснабжающей организации не позднее 10 банковских дней с момента получения счета-фактуры и накладной, либо зачетом встречного однородного требования посредством направления в адрес теплоснабжающей организации заявления (уведомления) о проведении такого зачета.

Постановлением главы администрации Миасского городского округа Челябинской области от 11.10.2013 N 6441 ОАО "ММЗ" наделено статусом единой теплоснабжающей организации в отношении системы теплоснабжения ТЭЦ "ММЗ" в северной части города и поселке Строителей (л.д.47 т.1).

Истцом в материалы дела представлены акты приема-передачи тепловой энергии (л.д.48-52 т.1) и ведомости отпуска тепловой энергии (л.д.40-46 т.1) за период с ноября 2013 года по март 2014 года. В указанных актах отражены сведения о количестве отпущенной, распределенной по потребителям (переданной) тепловой энергии, потерях, подлежащих компенсации на основании п.5.4 договора, а также "небаланс".

Полагая, что величина, указанная в строке "небаланс", представляет собой величину фактических потерь, также подлежащих компенсации теплосетевой организацией, истец выставил ответчику счета-фактуры на общую сумму 62 840 826,31 руб. (л.д.33-37 т.1).

Ссылаясь на отказ ответчика оплатить фактические потери тепловой энергии в размере 62 840 826,31 руб., истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Принимая решение об удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из того, что предъявленная ко взысканию денежная сумма является стоимостью фактических потерь тепловой энергии, имевших место в тепловых сетях в границах ответственности ОАО "ЭнСер", обязательство по компенсации которых в силу прямого указания закона возложено на теплосетевую организацию.

Выводы суда первой инстанции являются верными, а доводы апелляционной жалобы подлежащими отклонению по следующим основаниям.

В соответствии со ст.309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнение его обязанности (п.1 ст.307 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций регулируются Федеральным законом от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении)

Согласно п.16 ст.2 Закона о теплоснабжении теплосетевая организация - организация, оказывающая услуги по передаче тепловой энергии (данное положение применяется к регулированию сходных отношений с участием индивидуальных предпринимателей).

Теплоснабжающая организация - организация, осуществляющая продажу потребителям и (или) теплоснабжающим организациям произведенных или приобретенных тепловой энергии (мощности), теплоносителя и владеющая на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии и(или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, посредством которой осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии (п.11 ст.2 Закона о теплоснабжении).

В соответствии с ч.4 ст.15 Закона о теплоснабжении теплоснабжающие организации и теплосетевые организации в системе теплоснабжения обязаны заключить договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и(или) теплоносителя в объеме, необходимом для обеспечения теплоснабжения потребителей тепловой энергии с учетом потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче. Затраты на обеспечение передачи тепловой энергии и (или) теплоносителя по тепловым сетям включаются в состав тарифа на тепловую энергию, реализуемую теплоснабжающей организацией потребителям тепловой энергии, в порядке, установленном основами ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В соответствии с п.5 ст.13 Закона о теплоснабжении, теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и(или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном статьей 15 указанного Федерального закона.

Пунктом 6 ст.13 Закона о теплоснабжении предусмотрено, что теплоснабжающие организации заключают с теплосетевыми организациями договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя и оплачивают указанные услуги по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном ст.17 настоящего Федерального закона.

Из анализа названных норм права следует, что в силу технологических особенностей процесса транспортировки тепловой энергии ее часть расходуется при передаче по тепловым сетям, не доходя до конечных потребителей, в связи с чем, не оплачивается последними и относится к нормативным потерям теплосетевой организации, во владении которой находятся тепловые сети.

Для этого теплосетевая организация заключает с теплоснабжающей организацией соответствующий договор на компенсацию потерь. В то же время теплосетевая организация не лишена возможности возместить стоимость этих потерь за счет потребителей, оплачивающих услуги по передаче тепловой энергии по тарифам, установленным органом государственного регулирования цен. В силу этого объем нормативных тепловых потерь в сетях подлежит учету в качестве тепловой нагрузки организации, владеющей тепловыми сетями.

В соответствии с Законом о теплоснабжении Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808 утверждены Правила организации теплоснабжения в Российской Федерации (далее - Правила N 808).

Пунктом 54 Правил N 808 по договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя для компенсации потерь единая теплоснабжающая организация (поставщик) определяет объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения.

Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом. На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.

Потери тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях компенсируются теплосетевыми организациями (покупателями) путем производства на собственных источниках тепловой энергии или путем приобретения тепловой энергии и теплоносителя у единой теплоснабжающей организации по регулируемым ценам (тарифам). В случае если единая теплоснабжающая организация не владеет на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии, она закупает тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель для компенсации потерь у владельцев источников тепловой энергии в системе теплоснабжения на основании договоров поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя (п.55 Правил N 808).

Согласно п.4 ст.17 Закона о теплоснабжении в договоре оказания услуг по передаче стороны договора согласовывают расчетный способ определения объема переданной тепловой энергии, теплоносителя, а также расчетный порядок распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя между тепловыми сетями каждой организации при отсутствии приборов учета на границе смежных сетей.

На основании изложенного, вывод суда первой инстанции о том, что в силу прямого указания закона теплосетевая организация несет обязанность по оплате потерь тепловой энергии, возникающих при передаче тепловой энергии, вырабатываемой теплоснабжающей организацией, через принадлежащие теплосетевой организации сети и теплотехническое оборудование, является правильным, соответствующим требованиям действующего законодательства.

Представленные в материалы дела ведомости отпуска тепловой энергии (л.д.40-46 т.1) и акты приема-передачи тепловой энергии (л.д.48-52 т.1), подписанные со стороны ответчика без замечаний, свидетельствуют о том, что в период с ноября 2013 года по март 2014 года ответчик оказывал истцу услуги по передаче тепловой энергии.

Представленный истцом расчет (т.4, л.д.15-18), соответствует п.5.4 спорного договора и рассчитан ОАО "ММЗ" для компенсации потерь тепловой энергии путем установления разницы между количеством тепловой энергии, вошедшей в сети ОАО "ЭнСер", количеством тепловой энергии, переданной конечным потребителям, а также объемом тепловой энергии, подлежащей компенсации.

Представленный истцом расчет судом проверен, является правильным.

С учетом изложенного, а также принимая во внимание, что доказательств своевременной оплаты спорных потерь ответчик не представил, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об удовлетворении требований истца.

Довод апелляционной жалобы о том, что стоимость нормативных потерь заложена в стоимость тарифа на тепловую энергию, наличие же сверхнормативных потерь истцом не доказано, отклоняется судом апелляционной инстанции поскольку акты приема-передачи тепловой энергии (л.д.48-52 т.1), в которых в строке "небаланс" содержатся данные о количестве фактических потерь, ответчиком подписаны без возражений и замечаний. При этом ссылки ответчика на то, что понятие "небаланс" не тождественно понятию "фактические потери", судом апелляционной инстанции не принимаются, так как из содержания актов, в которых указано количество переданной тепловой энергии и количество потерь, подлежащих компенсации в порядке п.5.4 договора, не следует, что в строке "небаланс" стороны указали не количество фактических потерь, а количественное выражение какой-либо иной величины. Кроме того, право на включение в тариф затрат, связанных с возмещением потерь при транспортировке тепловой энергии, имеет только теплосетевая организация.

По этим же основаниям отклоняются судом и доводы апеллянта о том, что фактически за период с апреля 2013 года по март 2014 года истцом отпущено 634 768 Гкал, то есть меньше чем предусмотрено п.2.3 спорного договора; сверхнормативные потери в спорный период времени не зафиксированы, напротив, представленные в материалы дела документы (отзыв на заявление об изменении основания иска, т.4, л.д.72-75; письмо ОАО "ЭнСер" от 19.12.2014 N 555-2839; ответ на указанное письмо; акт проверки готовности теплоснабжающей, теплосетевой организации к отопительному периоду 2013/2014 годы от 06.08.2013) свидетельствуют об удовлетворительном состоянии тепловых сетей и отсутствии сверхнормативных потерь.

Несостоятельными являются также и доводы ответчика о неправильном выводе суда первой инстанции относительно согласованности сторонами актов приема-передачи тепловой энергии и их толковании в части содержания строки "небаланс", поскольку доказательства оценены судом правильно, оснований для иной их оценки у суда апелляционной инстанции в данном случае не имеется.

В обоснование своих доводов относительно возможного бездоговорного потребления тепловой энергии, ОАО "ЭнСер" доказательств не представило, тогда как в силу требований п.7 ст.22 Закона о теплоснабжении теплоснабжающие организации и теплосетевые организации обязаны проводить в зоне расположения принадлежащих им тепловых сетей или источников тепловой энергии проверки наличия у лиц, потребляющих тепловую энергию, теплоноситель, оснований для потребления тепловой энергии, теплоносителя в целях выявления бездоговорного потребления.

Аналогичные доводы, касающиеся возможных утечек тепловой энергии на отдельных участках сетей, судом апелляционной инстанции во внимание не принимаются, так как спорная компенсация за фактические потери определена с учетом границ ответственности ОАО "ЭнСер", согласованных в договоре.

Доводы, касающиеся невозможности использования в расчетах показаний приборов учета, установленных не на границе смежных частей тепловых сетей, судом отклоняются, так как граница балансовой принадлежности сетей истца и ответчика находится на коллекторе источника теплоснабжения, узлы учета установлены непосредственно на границе балансовой принадлежности, что соответствует ч.2 ст.19 Закона о теплоснабжении, п.19 постановления Правительства РФ от 18.11.2013 N 1034 "О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя".

Довод апелляционной жалобы о неправомерном применении судом первой инстанции к спорным правоотношениям п.5 ст.13 Закона о теплоснабжении, поскольку в данной норме права предусмотрена компенсация потерь в сетях, в не возмещение убытков теплоснабжающей организации, является несостоятельным, поскольку именно п.5 ст.13 Закона о теплоснабжении устанавливает два варианта компенсации потерь тепловой энергии в сетях.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании ч.4 ст.270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

При указанных обстоятельствах решение суда первой инстанции не подлежит отмене, а апелляционная жалоба - удовлетворению.

Судебные расходы распределяются между лицами, участвующими в деле, в соответствии с правилами, установленными ст.110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Челябинской области от 09.12.2014 по делу N А76-14563/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "ЭнСер" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

О.Б. Фотина

Судьи

Г.А. Деева Е.В. Ширяева