Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 2 апреля 2015 г. N 04АП-4142/13

г. Чита

02 апреля 2015 г.

Дело N А78-1555/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 31 марта 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 апреля 2015 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Ошировой Л.В., судей Барковской О.В., Монаковой О.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания Сусловой М.Е., рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего должника Москаленко О.Ю. на определение Арбитражного суда Забайкальского края от 19 февраля 2015 года по заявлению ФНС России о признании недействительными решений собрания кредиторов должника от 10 ноября 2014 года по второму и четвертому вопросам повестки дня по делу N А78-1555/2012 по заявлению Федеральной налоговой службы о признании общества с ограниченной ответственностью "Флюорит" (ОГРН 1027500743104 ИНН 7504001743, адрес: 673635, Забайкальский край, Газимуро-Заводский район, с. Солонечный) несостоятельным (банкротом),

(суд первой инстанции: Корзова Н. А.)

при участии в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле:

от уполномоченного органа: представитель Васеева Н.В., доверенность от 20.01.2015 года,

и установил:

ФНС России в лице УФНС России по Забайкальскому краю 01 декабря 2014 года обратилась в Арбитражный суд Забайкальского края с заявлением о признании недействительными решений собрания кредиторов должника от 10 ноября 2014 года по второму и четвертому вопросам повестки дня.

.Определением Арбитражного суда Забайкальского края от 19 февраля 2015 года заявление ФНС России удовлетворено частично: признано недействительным решение собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Флюорит" от 10 ноября 2014 года по второму вопросу повестки дня, как принятое с нарушением прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве. В остальной части требований отказано.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, конкурсный управляющий должника Москаленко О.Ю. обжаловал его в апелляционном порядке. Заявитель в своей апелляционной жалобе ставит вопрос об отмене определения суда первой инстанции в части признания недействительным решения собрания кредиторов по второму вопросу повестки дня, ссылаясь на следующие обстоятельства. Конкурсный управляющий полагает, что решение вопроса о заключении соглашения об отступном отнесено к компетенции собрания кредиторов, в связи с чем нарушения компетенции собрания не допущено. Неучастие уполномоченного органа (при надлежащем уведомлении), не означает, что собрание кредиторов не вправе было принимать подобное решение. Собранием кредиторов не принимались конкретные предложения по распределению нереализованного имущества по отступному, а лишь принято решение о дальнейшей судьбе нереализованного имущества. Конкурсным управляющим разрабатывается предложение по распределению нереализованного имуществ между кредиторами и уполномоченными органами, которое будет утверждаться следующим собранием кредиторов. В целях соблюдения очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов, конкурсный управляющий обязан предложить нереализованное имущество всем кредиторам одной очередности. Присутствовавшие на собрании кредиторы выразили свое согласие на погашение своих требований неликвидным имуществом должника. При этом фактического распределения между кредиторами не производилось. При отсутствии у уполномоченного органа намерения принимать имущество должника в качестве отступного, ФНС РФ препятствует осуществлению передачи имущества другим кредиторам в счет погашения их требований.

Представитель уполномоченного органа не возражал относительно проверки судебного акта в обжалуемой арбитражным управляющим части.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и исходя из разъяснений Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, данных им в пункте 25 Постановления N 36 от 28.05.2009 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", законность и обоснованность принятого судебного акта проверены только в обжалуемой части, при отсутствии на это возражений со стороны лиц, участвующих в деле.

Лицами, участвующими в деле, отзывы на апелляционную жалобу не представлены.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания.

Законность и обоснованность принятого судебного акта в обжалуемой части проверены в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

06 марта 2012 года Федеральная налоговая служба обратилась в Арбитражный суд Забайкальского края с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Флюорит".

Определением суда от 05 мая 2012 года заявление принято к производству суда. Определением суда от 19 октября 2012 года в отношении общества с ограниченной ответственностью "Флюорит" введена процедура наблюдения. Временным управляющим должника утвержден Москаленко Олег Юрьевич - член некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация независимых арбитражных управляющих "ДЕЛО".

Решением суда от 17 июля 2013 года процедура наблюдения прекращена. Общество с ограниченной ответственностью "Флюорит" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства сроком на три месяца. Конкурсным управляющим должника назначен Москаленко Олег Юрьевич. Процедура конкурсного производства не завершена.

В реестр требований кредиторов должника третьей очереди по состоянию на 10 ноября 2014 года включены требования: ФНС России:

по обязательным налоговым платежам в размере 894 155,14 рублей, в том числе 820 859 рублей по налогам, 28 524,74 рублей по пеням, 44 771,40 рублей по штрафам (определение суда от 19 октября 2012 года);

по взносам на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний в размере 24 176,66 рублей, в том числе 23 910,69 рублей - основного долга, 265,97 рублей - пеней.

по страховым взносам на обязательное пенсионное и медицинское страхование в размере 1 088 019,65 рублей, в том числе долг по финансированию страховой части трудовой пенсии в размере 767 855 рублей, задолженность по уплате пеней на недоимку по финансированию страховой части трудовой пенсии в размере 32 437,82 рублей, долг по финансированию накопительной части трудовой пенсии в размере 132 561 рублей, задолженность по уплате пеней на недоимку по финансированию накопительной части трудовой пенсии в размере 5 517,09 рублей; задолженность по уплате страховых взносов в Федеральный фонд обязательного медицинского страхования в размере 54 206 рублей, пеней за их неуплату - 2 289,74 рублей, задолженность по уплате страховых взносов в территориальный фонд обязательного медицинского страхования в размере 89 447 рублей, пеней за их неуплату - 3 706 рублей (определение от 22 апреля 2014 года);

компании "Берлингтон Холдингз Лимитед" в размере 41 147 551,12 рублей, в том числе 21 220 000 рублей основного долга, 11 655 303 рублей - процентов, предусмотренных векселем, 4 136 124,06 рублей - процентов на сумму векселя, 4 136 124,06 рублей - пени (определение от 08 апреля 2013 года);

общества с ограниченной ответственностью "Новая Горнорудная Компания" в размере 17 750 797,37 рублей, в том числе 14 000 000 рублей основного долга, 513 589,04 рублей - процентов за пользование займом, 3 237 208,33 рублей - процентов за пользование чужими денежными средствами (определение от 10 апреля 2013 года);

общества с ограниченной ответственностью "Регион" в размере 667 606,76 рублей, в том числе 600 640,65 рублей основного долга, 66 966,11 рублей - процентов за пользование чужими денежными средствами (определение от 17 апреля 2013 года);

общества с ограниченной ответственностью "Регион" в размере 5 675 250,39 рублей, в том числе 5 013 260 рублей основного долга, 661 990,39 рублей - процентов за пользование чужими денежными (определение от 24 мая 2013 года);

общества с ограниченной ответственностью "Регион" в размере 390 045,67 рублей, в том числе 378 000 рублей основного долга, 12 045,67 рублей - процентов за пользование чужими денежными (определение от 24 мая 2013 года);

общества с ограниченной ответственностью "Регион" в размере 377 604,10 рублей, в том числе 350 000 рублей основного долга, 27 604,10 рублей - процентов за пользование займом (определение от 27 мая 2013 года);

индивидуального предпринимателя, осуществляющего свою деятельность без образования юридического лица, Марьясова Сергея Николаевича в размере 231 655,07 рублей, в том числе 200 602,18 рублей основного долга, 307,66 рублей - процентов за пользование займом, 30 745,23 рублей - процентов за пользование чужими денежными средствами (определение от 29 мая 2013 года);

гражданина Марьясова Сергея Николаевича в размере 11 746,75 рублей, в том числе 2 000 рублей основного долга, 9 746,75 рублей - процентов за нарушение сроков выплаты заработной платы (определение от 30 мая 2013 года);

компании "ХЕЛЛИФИЛДС ОВЕРСИС ЛИМИТЕД" в размере 11 135 647,13 рублей, в том числе 6 340 226,30 рублей основного долга, 4 385 683,68 рублей - процентов за пользование займом, 409 737,15 рублей - процентов за пользование чужими денежными средствами (определение от 07 июня 2013 года);

общества с ограниченной ответственностью "Новая Горнорудная Компания" в размере 4 552 850,40 рублей, в том числе 3 600 000 рублей основного долга, 131 828,48 рублей - процентов за пользование займом, 821 021,92 рублей - процентов за пользование чужими денежными средствами (определение от 05 августа 2013 года);

общества с ограниченной ответственностью "Забайкальская минеральная компания" в размере 12 016 800 рублей, в том числе 7 200 000 рублей основного долга, 4 816 800 рублей - процентов за пользование чужими денежными средствами (определение от 28 октября 2013 года);

общества с ограниченной ответственностью комплексное инженерное частное предприятие "Электрик" Электроналадка в размере 805 921,46 рублей, в том числе 656 988 рублей - основного долга, 16 139,76 рублей - расходы по уплате государственной пошлины, 132 793,70 рублей - процентов за пользование чужими денежными средствами (определение от 27 декабря 2013 года);

общества с ограниченной ответственностью "Забайкальская минеральная компания" в размере 165 000 рублей, в том числе 150 000 рублей основного долга, 15 000 рублей - пени (определение от 31 декабря 2013 года);

общества с ограниченной ответственностью "Забайкальская минеральная компания" в размере 982 169,08 рублей, в том числе 887 900,30 рублей основного долга, 94 268,78 рублей - пени (определение от 31 декабря 2013 года);

индивидуального предпринимателя Ильина Вячеслава Петровича в размере 125 623,16 рублей, в том числе 119 732,03 рублей - основного долга, 5 891,13 рублей - процентов за пользование чужими денежными средствами (определение от 29 апреля 2014 года).

10 ноября 2014 года конкурсный управляющий Москаленко О. Ю. провел собрание кредиторов с повесткой дня:

Отчет конкурсного управляющего о ходе и результатах конкурсного производства общества с ограниченной ответственностью "Флюорит".

Определение дальнейшей судьбы имущества общества с ограниченной ответственностью "Флюорит", не реализованного на торгах.

Определение лица, за счет которого будут финансироваться расходы по делу о банкротстве общества с ограниченной ответственностью "Флюорит".

Об обращении в Арбитражный суд Забайкальского края с ходатайством о прекращении процедуры конкурсного производства на основании абзаца 8 пункта 1 статьи 57 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Протокол собрания кредиторов от 10 ноября 2014 года представлен в материалы дела.

В реестр требований кредиторов должника на дату проведения собрания включены кредиторы с общим количеством голосующих требований 79 338 643,87 рублей (основного долга), из них у ФНС России - 1 888 838,69 рублей (2,38 % голосов от общего количества голосов кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов), у общества с ограниченной ответственностью "Регион" - 6 369 504,75 рублей (8,03 % голосов), у индивидуального предпринимателя, осуществляющего свою деятельность без образования юридического лица, и гражданина Марьясова Сергея Николаевича - 202 909,84 рублей (0,26 % голосов), у общества с ограниченной ответственностью "Новая Горнорудная Компания" - 18 245 417,52 рублей (22,99 % голосов), у компании "ХЕЛЛИФИЛДС ОВЕРСИС ЛИМИТЕД"- 10 725 909,98 рублей (13,52 % голосов), у общества с ограниченной ответственностью "Забайкальская минеральная компания" - 8 237 900,30 рублей (10,38 % голосов), у общества с ограниченной ответственностью комплексное инженерное частное предприятие "Электрик" Электроналадка - 673 127,76 рублей (0,85 % голосов), у индивидуального предпринимателя Ильина Вячеслава Петровича - 119 732,03 рублей (0,15 % голосов), у компании "Берлингтон Холдингз Лимитед" - 32 875 303 рублей (41,44 % голосов).

При этом судом отмечено, что на дату проведения собрания кредиторов голоса общества с ограниченной ответственностью "Забайкальская минеральная компания" (ОГРН 1057536107804, ИНН 7536064094) подлежали учету, так как процедура конкурсного производства в отношении указанного общества завершена позднее - 03 февраля 2015 года (дело N А78-6462/2011).

На собрании присутствовали представители кредиторов: общества с ограниченной ответственностью "Новая Горнорудная Компания" (22,99 % голосов), компании "ХЕЛЛИФИЛДС ОВЕРСИС ЛИМИТЕД" (13,52 % голосов), компании "Берлингтон Холдингз Лимитед" (41,44 % голосов), что составляет 77,95 % голосов кредиторов от общего количества голосов кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника, то есть собрание кредиторов от 10 ноября 2014 года правомочно было принимать решения по вопросам повестки дня.

Остальным кредиторам конкурсный управляющий 14 октября 2014 года направил уведомления о проведении собрания, о чем представлена копия почтового извещения. Тексты уведомлений содержат время и место проведения собрания, повестку дня, порядок ознакомления с материалами собрания. Факт надлежащего извещения о месте и времени проведения собрания подтвержден представителем уполномоченного органа в суде апелляционной инстанции (аудиопротокол от 31.03.2015).

Место проведения собрания - г. Москва, ул. Верейская, дом 29, стр. 154/1, холл (офис) 508.

Место проведения собрания кредиторов ранее определено собранием кредиторов.

Комитет кредиторов не избран (протокол собрания от 31 мая 2013 года).

Признавая решение недействительным по второму вопросу повестки дня, суд первой инстанции исходил из того, что принятое решение нарушает права и законные интересы уполномоченного органа на пропорциональное удовлетворение его требований по сравнению с остальными кредиторами должника.

Проанализировав материалы дела, доводы конкурсного управляющего, уполномоченного органа, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Обжалуя решение, принятое собранием кредиторов от 10.11.2014 года по второму вопросу повестки дня о передаче нереализованного на торгах имущества кредиторам для погашения их требований путем заключения соглашений об отступном, уполномоченный орган указал на нарушение его прав и законных интересов.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и пункту 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражными судами по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Из положений пункта 4 статьи 15 Закона о банкротстве, следует, что признание решения собрания кредиторов недействительным возможно только в двух случаях: если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц или если решение собрания кредиторов принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов.

Согласно пункту 4 статьи 12 Закона о банкротстве собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Согласно протоколу собрания кредиторов от 10.11.2014 в собрании кредиторов должника принимали участие кредиторы с суммой требований, учитываемой для целей определения числа голосов на собрании кредиторов, составляющей 77,95% от общей суммы требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов общества.

Таким образом, указанное собрание кредиторов было правомочно принимать решения по повестке дня.

В соответствии с пунктом 1 статьи 15 Закона о банкротстве решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Решение по второму вопросу повестки дня принято большинством голосов - 77,95%.

Соответственно, решение по данному вопросу повестки дня принято при соблюдении порядка принятия решений собрания кредиторов, установленного статьей 15 Закона о банкротстве.

Пунктом 2 статьи 12 Закона о банкротстве установлен перечень вопросов, относящихся к исключительной компетенции собрания кредиторов.

Содержащийся в указанном пункте перечень вопросов, по которым принимаются решения собранием кредиторов, не является исчерпывающим; иные вопросы, входящие в компетенцию собрания кредиторов, определены в Законе о банкротстве применительно к отдельным процедурам банкротства.

В силу п. 9 ст. 142 Закона о банкротстве погашение требований кредиторов путем заключения соглашения об отступном допускается в случае согласования данного соглашения с собранием кредиторов (комитетом кредиторов).

Следовательно, спорное решение принято в пределах компетенции собрания кредиторов, установленной Законом о банкротстве.

Ссылка уполномоченного органа на нарушение его прав и законных интересов в связи с несоблюдением пропорциональности удовлетворения иных кредиторов, судом апелляционной инстанции не принимается, поскольку на данном собрании вопрос о распределении имущества между кредиторами не рассматривался.

При этом суд апелляционной инстанции отмечает, что, будучи надлежащим образом уведомленным, уполномоченный орган своей позиции относительно включения данного вопроса в повестку дня никаких возражений не высказывал, явку на собрание не обеспечил, что исключает вывод о нарушении прав иных кредиторов, а стало быть, и применения в данной ситуации положений ст.10 ГК РФ.

Более того в силу положений, отраженных в абз.3 п.8 ст.142 Закона о банкротстве зачет требования, а также погашение требования предоставлением отступного допускается только при условии соблюдения очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов.

Учитывая отсутствие доказательств, что оспариваемое решения собрания кредиторов по второму вопросу нарушает права и законные интересы иных кредиторов, в том числе налогового органа, у суда первой инстанции не имелось оснований для удовлетворения заявления уполномоченного органа в данной части, поскольку передача нереализованного имущества должника является одной из форм удовлетворения требований кредиторов.

При изложенных обстоятельствах, апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, а судебный акт отмене в обжалуемой части.

В соответствии с пунктом 5 статьи 15 Закона N 127-ФЗ определение суда о признании или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов может быть обжаловано в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 61 Закона N 127-ФЗ. В соответствии с порядком, предусмотренным данной нормой, обжалование таких определений возможно в апелляционном порядке не позднее чем через четырнадцать дней со дня их принятия.

Таким образом, постановление суда апелляционной инстанции о признании недействительным решения собрания кредиторов является окончательным, обжалованию в порядке кассационного производства не подлежит (пункт 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.04.2003 N 4 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Согласно п. 25 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" по результатам рассмотрения апелляционной жалобы, поданной на часть решения суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции выносит судебный акт, в резолютивной части которого указывает выводы относительно обжалованной части судебного акта. Выводы, касающиеся необжалованной части судебного акта, в резолютивной части судебного акта не указываются.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвёртый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Забайкальского края от 19 февраля 2015 года по делу N А78-1555/2012 в обжалуемой части отменить.

В удовлетворении заявления ФНС России в лице УФНС России по Забайкальскому краю о признании недействительными решений собрания кредиторов должника от 10 ноября 2014 года по второму вопросу повестки дня отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Л.В. Оширова

Судьи

О.В. Барковская О.В. Монакова