город Омск |
|
08 апреля 2015 г. |
Дело N А70-9652/2014 |
Резолютивная часть постановления объявлена 01 апреля 2015 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 08 апреля 2015 года.
Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Лотова А.Н.
судей Сидоренко О.А., Шиндлер Н.А.
при ведении протокола судебного заседания: секретарем Самовичем А.А.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1104/2015) общества с ограниченной ответственностью "Стройпроект" на решение Арбитражного суда Тюменской области от 19.12.2014 по делу N А70-9652/2014 (судья Авдеева Я.В.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью "Экострой-Тюмень" (ОГРН 1087232034636, ИНН 7204127294) к обществу с ограниченной ответственностью "Стройпроект" (ОГРН 5087746442383, ИНН 7709809651) о взыскании 1 452 195 рублей 51 копейки,
по встречному иску общества с ограниченной ответственностью "Стройпроект" к обществу с ограниченной ответственностью "Экострой-Тюмень" о взыскании 3 672 143 рублей 00 копеек,
при участии в судебном заседании:
от общества с ограниченной ответственностью "Стройпроект" - представитель Субботин Игорь Александрович, предъявлен паспорт, по доверенности от 03.07.2014 сроком действия 1 год;
от общества с ограниченной ответственностью "Экострой-Тюмень" - представитель Юдинцев Сергей Витальевич, предъявлен паспорт, по доверенности от 30.03.2015 сроком действия по 10.06.2015;
установил:
общество с ограниченной ответственностью ООО "Экострой-Тюмень" (далее по тексту - ООО "Экострой-Тюмень", истец) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Стройпроект" (далее по тексту - ООО "Стройпроект", ответчик) о взыскании 1 452 195 руб. 51 коп. убытков в связи нарушением ответчиком условий предварительного соглашения N 26/13 от 25.03.2014 и незаключением основного договора, в том числе: расходов на выплату страхового депозита в размере 281 116, 43 руб., расходов на страхование строительно-монтажных работ в сумме 7 379, 60 руб., расходов на подготовительные работы (работы арендатора), в том, числе проектные, ремонтные работы 756 091, 07 руб., расходов на приобретение мебели 366 169, 04 руб., эксплуатационных расходов и расходов на отопление 41 439, 37 руб.
ООО "Стройпроект" обратилось в Арбитражный суд Тюменской области со встречным иском о взыскании с ООО "Экострой-Тюмень" 3 672 143 руб., в том числе: задолженности по оплате эксплуатационных услуг в размере 360 643 руб., неустойки, предусмотренной пунктом 8.4 Соглашения в размере 2 311 500 руб., штрафа, предусмотренного пунктом 8.2. Соглашения в размере 1 000 000 руб. (с учетом уточнения заявленных требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
Встречное исковое заявление принято судом первой инстанции к производству.
Решением Арбитражного суда Тюменской области от 19.12.2014 по делу N А70-9652/2014 первоначальные исковые требования удовлетворить частично.
Суд первой инстанции решил взыскать с ООО "Стройпроект" в пользу ООО "Экострой-Тюмень" денежные средства в сумме 1 044 587 руб. 10 коп., а также 19 796 руб. 98 коп. расходов на оплату государственной пошлины. В удовлетворении остальной части первоначальных исковых требований отказано.
Удовлетворяя иск ООО "Экострой-Тюмень", суд первой инстанции учел получение ООО "Стройпроект" уведомления об одностороннем отказе ООО "Экострой-Тюмень" от Соглашения от 25.02.2014 (по истечении 6-ти месячного срока с даты 17.08.2013 и до официального открытия ТРЦ 01.03.2014), и посчитал, что ООО "Экострой-Тюмень" подтверждено право на одностороннее расторжение Соглашения по основаниям его пункта 6.2.4, в связи с допущенной ООО "Стройпроект" просрочкой срока открытия ТРЦ и, как следствие, срока подписания основного договора.
Оснований для удовлетворения требования о возмещении расходов на приобретение мебели в сумме 366 169, 04 руб., а также эксплуатационных расходов и расходов на отопление 41 439, 37 руб., суд первой инстанции не усмотрел.
Встречный иск в части требований о взыскании эксплуатационных расходов в сумме 335 394 руб. 85 коп., неустойки в сумме 2 311 500 руб. и 1 000 000 руб. штрафа оставлен без рассмотрения. В остальной части встречные исковые требования удовлетворены.
Не согласившись с указанным судебным актом, ООО "Стройпроект" обратилось с апелляционной жалобой в Восьмой арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение Арбитражного суда Тюменской области от 19.12.2014 по делу N А70-9652/2014 отменить в части удовлетворения требований ООО "Экострой-Тюмень".
В обоснование апелляционной жалобы ответчик указал следующее:
- является неверным вывод суда первой инстанции о том, что днем открытия ТРЦ и сроком заключения основного договора аренды является 01.03.2014, так как такой датой является 06.12.2013;
- уведомление об изменении даты открытия ТРЦ должно быть направлено Арендодателем Арендатору не позднее, чем за 60 календарных дней до изменения даты открытия ТРЦ;
- ООО "Экострой-Тюмень" не выполнило возложенные на него обязательства по завершению подготовительных работ и принятия помещения в аренду к официальной дате - 06.12.2013, в связи с чем, основания для заключения с ним договора аренды отсутствовали.
ООО "Экострой-Тюмень" в письменном отзыве на апелляционную жалобу решение суда первой инстанции просит оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.
В судебном заседании представители сторон поддержали заявленные доводы.
Частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.
Определяя пределы рассмотрения дела, суд апелляционной инстанции следует разъяснениям, содержащимся в пункте 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.01.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", согласно которым, если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.
При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Учитывая, что ответчиком решение суда первой инстанции обжалуется в части удовлетворения требований истца и от ООО "Экострой-Тюмень" возражения по данному вопросу не поступали, суд апелляционной инстанции рассматривает законность и обоснованность решения суда первой инстанции в обжалуемой ответчиком части.
Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв, заслушав представителей сторон, проверив в порядке статьи 266, части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции, не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.
Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, 25.03.2013 между ООО "Стройпроект" (Арендодатель) и ООО "Формула-Т534" (Арендатор) (правопреемником которого является ООО "Экострой-Тюмень") подписано предварительное соглашение N 26/13 (далее - Соглашение л.д.10-75 т.1).
Преамбула Соглашения содержит ссылки на следующие установленные сторонами обстоятельства.
На земельном участке, общей площадью 139 616 кв.м, расположенном по адресу: Тюменская область, город Тюмень, в северо-западной части квартала 72:17:1313001, принадлежащем Арендодателю на праве собственности, кадастровый (или условный) номер: 72:17:1313001:4041, Арендодатель принял решение осуществить строительство объекта коммерческой недвижимости - здания Торгово-развлекательного центра (далее по тексту - "Здание ТРЦ" или "Здание" или "Объект"), запланированного к сдаче в эксплуатацию в срок до 17 августа 2013 года, предназначенного для сдачи в аренду, создаваемого путем нового строительства нежилого 1-2-х этажного здания, общей проектной площадью 99 728 (Девяносто девять тысяч семьсот двадцать восемь) кв.м.
На момент подписания настоящего Соглашения Здание находится на стадии строительства, заказчиком которого выступает ООО "Стройпроект" на основании Разрешения на строительство N RU 72304000-12-рс от 03 июня 2011 г., выданного Администрацией города Тюмени.
Принимая во внимание, что Арендатор имеет намерение получить в аренду торговые площади, находящиеся на 2-ом этаже Здания ТРЦ, общей ориентировочной площадью 48,65 кв.м (далее по тексту - "Помещение"), и Арендодатель готов по окончании строительства Здания ТРЦ, приемки его в эксплуатацию и государственной регистрации права собственности на него предоставить Помещение в аренду Арендатору и в связи с этим Стороны намерены связать себя в будущем соответствующими договорными обязательствами (заключить Договор Аренды) и заинтересованы в согласовании условий такой Аренды.
Принимая во внимание, что до момента государственной регистрации права собственности Арендодателя на Здание ТРЦ Стороны намерены согласовать и предпринять ряд действий, направленных на обеспечение юридической и фактической возможности такой аренды, включая, но, не ограничиваясь следующим: проведение обустройства и особой внутренней отделки Помещения и установки оборудования в соответствии с пожеланиями Арендатора.
Принимая во внимание, что наряду с предоставлением Арендатору Помещения в аренду и возможности его обустройства Арендодатель также будет предоставлять Арендатору услуги, связанные с эксплуатацией и обслуживанием Здания ТРЦ, Стороны заключили настоящее Соглашение.
В соответствии с разделом 2 Соглашения его предметом является обязательство Сторон в порядке, предусмотренном настоящим Соглашением, после завершения строительства Здания ТРЦ, приемки его в эксплуатацию и государственной регистрации права собственности Арендодателя на Здание и получения Свидетельства о государственной регистрации права собственности на Здание, но не позднее Даты открытия подписать Долгосрочный договор аренды Помещения (далее также "Основной договор") по форме и на условиях, согласованных в Приложении А к настоящему Соглашению (пункт 2.1).
Арендодатель обязуется предоставить Арендатору право использовать Помещение для целей его подготовки к аренде в соответствии с Договором Аренды Помещения (пункт 2.2.).
За предоставление Помещения в пользование и аренду Арендатор обязуется выплачивать Арендодателю на условиях предусмотренных настоящим Соглашением и Договором Аренды Помещения (Приложение А) Арендную Плату и осуществлять иные платежи и иные расходы, предусмотренные настоящим Соглашением, в течение всего срока действия Краткосрочного договора аренды и/или Основного договора аренды Помещения, размер и порядок выплаты которой приведен в п. 5 настоящего Соглашения и Приложении А к настоящему Соглашению, если стороны не договорятся об ином, а также уплатить Арендодателю Обеспечительный платеж в качестве обеспечения исполнения Арендатором своих обязательств (пункт 2.3).
Точная площадь передаваемого в аренду Помещения по Договору Аренды Помещения определяется в соответствии с документами Органов технической инвентаризации (документы технического, кадастрового учета) и будет зафиксирована Сторонами в Договоре Аренды Помещений. Ориентировочная (проектная) площадь Помещения указана в преамбуле настоящего Соглашения (пункт 2.5-2.6).
Завершение строительства Здания ТРЦ и его готовность к эксплуатации будут подтверждены соответствующим актом Государственной приемочной комиссии. По завершении строительства Арендодатель совершит действия, необходимые для государственной регистрации Здания ТРЦ как вновь созданного объекта недвижимости и для государственной регистрации права собственности Арендодателя на Здание ТРЦ, по результатам которых Арендодатель незамедлительно письменно уведомит Арендатора и сообщит о своей готовности к подписанию Договора Аренды Помещений (п.2.9).
Дата Открытия - не позднее "17" августа 2013 года. Арендодатель вправе изменить дату Открытия ТРЦ, но не более одного раза, о чем Арендодатель обязан письменно уведомить Арендатора не менее, чем за 60 (Шестьдесят) календарных дней до ее наступления.
Официальное открытие ТРЦ проводится силами Арендодателя и возможно при соблюдении одновременно следующих условий: а) завершены строительные работы в Здании ТРЦ и Помещении, включая наличие всей необходимой инфраструктуры, благоустроенной территории и функционирующей парковки и полной готовности проходных зон (галерей, аллей и т.п.) для посетителей; б) Арендодателем получено разрешение на ввод ТРЦ в эксплуатацию, а также получены любые другие документы, необходимые в соответствии с законодательством РФ для приемки Здания ТРЦ и Помещения в эксплуатацию (п. 2.10).
Разделом 3 Соглашения определены условия проведения подготовительных работ, в том числе: не позднее, чем за 3 (три) месяца до даты официального/торжественного открытия Здания ТРЦ для покупателей, на основании акта допуска, Арендатор получает право доступа в Помещение для целей проведения в Помещении Подготовительных Работ. До указанной даты Арендодатель обязан предоставить Арендатору в согласованные Сторонами дни и время доступ в Помещение в сопровождении подрядчиков, консультантов, агентов или иных специалистов, привлекаемых Арендатором для целей подготовки к проведению Подготовительных Работ (п.3.1).
Перед началом Подготовительных Работ Арендатор обязуется за свой счет застраховать и обеспечить непрерывное страхование общей гражданской ответственности и имущественного ущерба в отношении Подготовительных Работ и имущества третьих лиц, включая Арендодателя, других Арендаторов и посетителей, на весь период такого ремонта, на сумму не менее 100 000 (Сто тысяч) долларов США. Договор страхования должен быть заключен с ОСАО "Ингосстрах" или другой страховой компанией, согласованной с Арендодателем. В пятидневный срок с момента оформления страхового полиса Арендатор обязуется предоставить Арендодателю его заверенную копию для ознакомления и по письменному запросу Арендодателя предоставлять доказательства поддержания страхового полиса, в противном случае Арендодатель имеет право не допускать Арендатора в Помещение (п.3.2.4).
Передача Помещения Арендодателем по настоящему Соглашению для целей проведения Подготовительных Работ и для целей аренды, возврат Помещения по окончании Подготовительных работ и при прекращении или расторжении настоящего Соглашения оформляется актами сдачи-приемки, подписываемыми Сторонами. Составление и подписание Сторонами указанных актов производится на русском языке в срок не позднее 2 (двух) календарных дней с даты фактической передачи Помещения или с даты выполнения Подготовительных Работ. Форма акта сдачи-приемки Помещения для целей проведения Подготовительных работ согласована Сторонами и приложена к настоящему Соглашению (Приложение В), форма акта сдачи-приемки Помещения по окончании Подготовительных работ согласована Сторонами и приложена к настоящему Соглашению (Приложение С), форма акта сдачи-приемки Помещения для целей аренды согласована Сторонами и приложена к Договору Аренды Помещения (пункт 3.3.1).
Разделом 4 Соглашения стороны согласовали условия и сроки заключения договоров аренды (краткосрочного и долгосрочного). Так пунктом 4.1 установлено, что в период, исчисляемый с Даты открытия до момента вступления в силу Долгосрочного договора аренды, Помещение передается Арендодателем в аренду Арендатору на условиях Краткосрочного Договора Аренды.
Платежи, подлежащие выплате по Соглашению, определены разделом 5 и содержат ссылку на наличие обязанности Арендатора в виде гарантии обеспечения исполнения обязательств по настоящему Соглашению в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня подписания настоящего Соглашения перечислить на счет Арендодателя Страховой Депозит в размере 7 702,17 (Семь тысяч семьсот два и 17/100) долларов США по курсу ЦБ РФ на день оплаты, кроме того НДС. Датой платежа считается дата зачисления денежных средств на корреспондентский счет банка Арендодателя. В случае если сумма Страхового Депозита не будет зачислена на расчетный счет Арендодателя в указанные настоящим пунктом сроки, Арендодатель вправе в любой момент во внесудебном порядке отказаться от исполнения обязательств по настоящему Соглашению, письменно уведомив об этом Арендатора за 5 (пять) календарных дней, если в указанный период Арендатор не исполнит свои обязательства в соответствии с данным пунктом (пункт 5.1).
В целях обеспечения Арендатору возможности проведения строительных и иных работ на Объекте аренды, Арендодатель обеспечивает предоставление Арендатору по временной схеме следующих ресурсов: - вывоза ТБО и прочих отходов Арендатора, включая строительный мусор; - предоставления услуг охраны в местах общего пользования и на прилегающей территории; - электроснабжение, выделенной мощностью не более 50 кВт; - водоснабжение холодной водой в объеме не более 5 куб.м. в сутки, при этом место водозабора должно быть расположено в пределах 50 метров от внешних границ Объекта аренды; - водоотведение (канализация) с пропускной способностью не более 5 куб.м. в сутки. Ежемесячная оплата, подлежащая перечислению в целях, предусмотренных настоящим пунктом Соглашения (далее по тексту - Сбор за эксплуатационные услуги) выплачивается Арендатором Арендодателю начиная с даты передачи Арендатору Помещения по акту сдачи-приемки Помещения для целей проведения Подготовительных работ в размере 135 (сто тридцать пять) долларов США и кроме того НДС 18 (восемнадцать) % в размере, за 1 [один) квадратный метр Площади Помещения (которая определяется в соответствии с п.2.7. настоящего Соглашения) в год. Оплата Сбора за эксплуатационные услуги производится Арендатором ежемесячно авансовым платежом не позднее 5 (пяти) банковских дней, со дня получения счета. В случае если работы осуществлялись не полный месяц, перечислению подлежит указанная денежная сумма, разделенная на 30 и умноженная на количество дней, в течение которых такие работы осуществлялись. При этом, временная приостановка работ не является основанием для уменьшения количества расчетных дней месяца. В том случае, если Арендатор перечислил Арендодателю сумму, большую чем стоимость фактически потребленных услуг, то переплату Арендодатель обязан засчитать в счет оплаты по Основному договору, путем уменьшения размера Сбора за эксплуатационные услуги за первый месяц аренды (пункт 5.2).
В период с даты подписания Акта доступа в Помещение для проведения Подготовительных Работ и до даты завершения работ Арендатор компенсирует Арендодателю стоимость коммунальных услуг, фактически потребленных Арендатором в Помещении (электропотребление, водоснабжение, водоотведение (канализация), теплоснабжение) на условиях, согласованных в настоящем Соглашении. Арендодатель на период производства Арендатором работ обязуется обеспечить теплоснабжение внутри Помещений не ниже плюс 10 (десяти) градусов по шкале Цельсия.
На момент подписания Акта доступа для целей производства Подготовительных Работ Арендатор устанавливает в Помещении за собственный счет приборы учета электроэнергии и одновременно с представителем от Арендодателя снимает показания с приборов учета. Все расчеты по электроэнергии производятся на основании данных установленных Арендатором приборов учета. Сумма коммунальных платежей рассчитывается по тарифам, устанавливаемым производителями коммунальных услуг, как сумма: - стоимости фактически потребленной Арендатором электроэнергии в Помещении в соответствии с показаниями приборов учета; - стоимость фактически потребленных Арендатором услуг теплоснабжения определяется пропорционально занимаемой Арендатором площади. Коммунальные платежи Арендодателя за Помещение компенсируются Арендатором ежемесячно путем перечисления Арендодателю Сбора за эксплуатационные услуги не позднее 5 (пяти) банковских дней, со дня получения соответствующего счета. Указанные счета составляются Арендодателем в соответствии с первичными документами, получаемыми от поставщиков услуг с приложением подтверждающих документов и показаний приборов учета (пункт 5.3).
В разделе 6 Соглашения, определяющем права и обязанности сторон, установлено, что при условии надлежащего исполнения Арендодателем своих обязательств, Арендатор обязуется открыть Помещение в Дату официального открытия Здания. Арендатор вправе перенести Дату начала торговой деятельности в случае продления срока выполнения Подготовительных работ по обстоятельствам, указанным в пункте 6.2.1 Соглашения, а также в случае, если на момент начала коммерческой деятельности Арендатора в Помещении для доступа посетителей (покупателей), но не более чем на 2 (два) месяца (пункт 6.2.3).
В случае если Арендодатель не обеспечит соблюдение любого из сроков, установленных условиями настоящего Соглашения и Приложениями к нему, и если указанные сроки будут нарушены Арендодателем более чем на 6 (шесть) месяцев, Арендатор вправе отказаться от настоящего Соглашения в одностороннем внесудебном порядке, письменно уведомив об этом Арендодателя не менее чем за 2 (два) месяца, при этом Арендодатель обязуется в полном объеме компенсировать документально подтвержденные расходы Арендатора по проведению подготовительных работ, а также возвратить Арендатору Страховой Депозит в сроки и на условиях п. 8.9. настоящего Соглашения (пункт 6.2.4).
Разделом 8 Соглашения стороны урегулировали условия ответственности сторон.
Так, в случае: - отказа Арендатора заключить Краткосрочный и/или Основной договор и/или Соглашение об использовании Помещения, на условиях, установленных настоящим Соглашением; - предоставления Арендатором заведомо ложных данных при заключении настоящего Соглашения, которые не позволяют Сторонам надлежащим образом в соответствии с действующим законодательством исполнять свои обязательства по настоящему Соглашению, Арендодатель вправе потребовать от Арендатора выплаты штрафа в сумме эквивалентной 1000000 (Один миллион) рублей РФ, а также возмещения документально подтвержденных убытков Арендодателя. При этом Страховой депозит Арендатору также не возвращается. Арендатор обязан оплатить штраф, согласованный в данном пункте Соглашения, и документально подтвержденные убытки Арендодателя в течение 10 (десяти) банковских дней с даты предъявления письменной претензии Арендатора (пункт 8.2).
При нарушении одной из сторон любого из сроков, установленных условиями настоящего Соглашения, либо приложений к нему, вторая сторона вправе потребовать от виновной стороны выплаты неустойки в размере 500 (Пятьсот) долларов США за каждый день просрочки исполнения обязательства (пункт 8.4).
В случае прекращения настоящего Соглашения по любым основаниям, за исключением случая прекращения Соглашения в связи с нарушением Арендатором его условий, Страховой Депозит, внесенный Арендатором согласно настоящему Соглашению, возвращается Арендатору, без начисления и выплаты каких-либо процентов и иных компенсаций со стороны Арендодателя, в течение 5 (пять) банковских дней с даты подписания акта сдачи-приемки Помещения или с даты освобождения Арендатором Помещения, какое из событий наступит позднее, в сумме, изначально внесенной Арендатором, за вычетом, по усмотрению Арендодателя, всех или некоторых из далее перечисленных сумм: (i) сумм задолженностей Арендатора по платежам, подлежащим уплате по настоящему Соглашению до даты его прекращения, включая просроченные платежи; (и) сумм неустойки, которая подлежит выплате Арендатором по настоящему Соглашению до даты его прекращения; (ш) сумм компенсаций, причитающихся Арендодателю по настоящему Соглашению, включая компенсации, обусловленные причинением ущерба Помещениям или иному имуществу Арендодателя; и (iv) сумм задолженностей по иным денежным обязательствам Арендатора по настоящему Соглашению, срок исполнения которых наступил или наступит на дату прекращения Соглашения. В случае прекращения настоящего Соглашения в связи с нарушением Арендатором его условий, в том числе в случае досрочного расторжения настоящего Договора по инициативе Арендатора, сумма Страхового Депозита, внесенная Арендатором по настоящему Соглашению, последнему не возвращается (пункт 8.10).
Во исполнение условий Соглашения Арендатор перечислил Арендодателю сумму страхового депозита в размере 281 116 руб. 43 коп., что подтверждается платежным поручением N 73 от 15.04.2013 (л.д.78 т.1).
По акту сдачи-приемки помещения для целей проведения подготовительных работ от 22.07.2013 Арендодатель передал, а Арендатор принял Помещение (л.д.137 т.2).
Письмом N 487/CW от 16.07.2013 Арендодатель сообщил Арендатору, что дата открытия здания не состоится ранее 14.11.2013. При этом в данном письме также имеется ссылка на право Арендодателя на перенос срока открытия здания и указание на то, что надлежащее уведомление о таком переносе будет направлено в адрес Арендатора не позднее срока, установленного Соглашением (л.д.82 т.2).
Письмом N 257 от 31.10.2013 Арендодатель уведомил Арендатора о назначении даты открытия здания на 29.11.2013 (л.д.83 т.2).
Письмом от 20.11.2013 N 2716 Арендодатель подтвердил, что датой открытия здания является 29.11.2013 (л.д.84 т.2).
Письмом N 2778 от 28.11.2013 Арендодатель информировал Арендатора о техническом открытии ТРЦ "Кристалл" 06.12.2013 (л.д.85 т.2).
Письмом от 14.02.2014 Арендодатель уведомил Арендатора о проведении праздничного открытия ТРЦ "Кристалл" 01.03.2014 (л.д.92 т.2).
25.02.2014 Арендатор письмом N 22 сообщил об отказе от Соглашения в одностороннем порядке в соответствии с пунктом 6.2.4 Соглашения, в связи с несоблюдением Арендодателем сроков, установленных пунктом 2.10 Соглашения, в связи с чем, просил компенсировать понесенные расходы по проведению предварительных работ в размере 1 616 219 руб. 38 коп., а также осуществить возврат страхового депозита в сумме 281 116 руб. 43 коп. (л.д.79 т.2).
Письмом N 124 от 26.02.2014 Арендодатель ответил отказом на требование Арендатора со ссылкой на открытие ТРЦ 06.12.2014, в связи с чем, указания Арендатора на пропуск срока открытия ТРЦ более, чем на 6 месяцев с даты 17.08.2013 (пункт 2.10 Соглашения) Арендодателем не были приняты в качестве обоснованных. Более того, указано на допущенные просрочки самого Арендатора по передаче помещения Арендодателю после завершения подготовительных работ, по заключению с Арендодателем основного договора аренды, по внесению арендных платежей (л.д.81 т.2).
ООО "Экострой-Тюмень", полагая, что его права были нарушены, обратилось с первоначальным иском в Арбитражный суд Тюменской области.
Требования истца судом первой инстанции удовлетворены в указанной выше части.
Решение суда обжалуется ответчиком в части удовлетворения требования истца.
Исследовав и оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации имеющиеся в деле доказательства и доводы сторон, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что требования истца правомерно удовлетворены судом первой инстанции в указанной выше части, исходя из следующего.
В статье 429 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнения работ или оказания услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора. В случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса. Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.
По смыслу пунктов 4 и 6 статьи 429 Кодекса обязательства, предусмотренные предварительным договором, не могут рассматриваться как бессрочные. Эти обязательства прекращаются в случае незаключения основного договора в срок, установленный предварительным договором, или в определенный законом годичный срок.
Согласно пункту 1 статьи 606 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору аренды арендодатель обязуется предоставить арендатору имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.
Как следует из Преамбулы Соглашения, а также его пунктов 2.1, 2.10, 4.1-4.4, срок заключения основного договора аренды стороны определили датой открытия ТРЦ, т.е. 17.08.2013.
Пунктом 2.10 Соглашения стороны также установили право Арендодателя в одностороннем порядке изменить дату Открытия ТРЦ, но не более одного раза, о чем Арендодатель обязан письменно уведомить Арендатора не менее, чем за 60 календарных дней до ее наступления.
Апелляционный суд, учитывая положения статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации, считает, что содержание данного пункта Соглашения свидетельствует о том, что уведомить Арендатора об изменении даты открытия ТРЦ Арендатор имеет право в период не позднее, чем за 60 календарных дней до 17.08.2013 года, то есть до 19.06.2013, а поскольку первое извещение о возможном переносе даты открытия ТРЦ поступило от Арендодателя только 16.07.2013, следовательно, указанное уведомление, как и все последующие, являются недействительными, в связи с чем, не изменяют окончательную дату открытия ТРЦ и заключения основного договора, установленную Соглашением как 17.08.2013.
При этом, как верно указал суд первой инстанции, в противном случае, если предположить право Арендодателя направлять уведомления о переносе даты открытия в любое время и на любой период, только не менее, чем за 60 дней до предполагаемой даты нового открытия, указание в самом Соглашении на конкретный день открытия ТРЦ 17.08.2013 теряет всякое значение.
Таким образом, суд первой инстанции в данном случае верно заключил о том, что сроком официального открытия ТРЦ и сроком подписания основного договора является дата 17.08.2013.
Как было указано ранее, пунктом 6.2.4 Соглашения предусмотрено право Арендатора отказаться от Соглашения в одностороннем внесудебном порядке, письменно уведомив об этом Арендодателя, в случае нарушения Арендодателем более чем на 6 (шесть) месяцев предусмотренных Соглашением сроков.
Направляя 25.02.2014 сообщение об отказе от Соглашения в одностороннем порядке, арендатор исходил из того, что официальное открытие ТРЦ состоялось только 01.03.2014, что следует из письма Арендодателя (л.д.92 т.2), то есть по истечении 6 месячного срока со дня установленного Соглашением срока открытия ТРЦ - 17.08.2013.
Довод Арендодателя о том, что официальное открытие состоялось 06.12.2013, о чем Арендатор был извещен письмом от 28.11.2013 (л.д.85 т.2), а 01.03.2014 состоялось торжественное открытие, обоснованно отклонен судом первой инстанции на основании следующего.
Согласно из статьи 1 Соглашения, содержащей определение понятия "Дата Открытия" следует, что под этим термином стороны условились понимать календарную дату, в которую будет проведено официальное открытие ТРЦ, с наступлением которой Помещение будет открыто для свободного доступа покупателей и посетителей, получено разрешение на ввод ТРЦ в эксплуатацию, а также выполнены все общестроительные работы в ТРЦ и Помещении, обеспечена готовность инженерных систем к нормальной эксплуатации ТРЦ и Помещения.
Из пункта 3.1 Соглашения также следует, что понятия официального и торжественного открытия стороны определили как тождественные.
Вместе с тем, письмо Арендодателя N 2778 от 28.11.2013 содержит уведомление о техническом открытии ТРЦ 06.12.2013 (л.д.85 т.2).
Представленное Арендодателем в материалы дела сообщение СМИ, размещенное в сети Интернет, также указывает на такое событие как технический запуск ТРЦ "Кристалл" (л.д.164 т.2).
Как верно указал суд первой инстанции, представленные Арендатором в материалы дела письма Арендодателя в период после 06.12.2013: "О запуске системы холодоснабжения" N 3012 от 27.01.2014, N б/н от 05.02.2014, "О проведении интеграции системы пожарной сигнализации N б/н от 05.02.2014, N 3059/CW от 25.02.2014 (л.д.86-91, 93) свидетельствуют о проведении работ по подготовке инженерных систем к нормальной эксплуатации ТРЦ и Помещения, в то время как согласно Соглашению эти работы должны быть выполнены до даты открытия.
Кроме того, Арендодателем в обоснование своей позиции не представлены в материалы дела доказательства того, что ТРЦ был открыт для доступа посетителей с 06.12.2013.
Факт заключения договоров аренды с другими арендаторами помещений в ТРЦ с 06.12.2013 также не свидетельствует о том, что указанная дата является датой открытия в том понимании, которое заложено в Соглашении.
Учитывая изложенное, материалами дела подтверждена позиция Арендатора об официальном открытии ТРЦ не ранее 01.03.2014.
Таким образом, учитывая получение Арендодателем уведомления об одностороннем отказе от Соглашения от Арендатора 25.02.2014 (по истечении 6-ти месячного срока с даты 17.08.2013), суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что Арендатором подтверждено право на одностороннее расторжение Соглашения на основании пункта 6.2.4 в связи с допущенной просрочкой Арендодателем срока открытия ТРЦ и, как следствие, срока подписания основного договора, в связи с чем, Соглашение является расторгнутым в одностороннем порядке.
Поскольку Соглашением в качестве последствий одностороннего его расторжения по инициативе Арендатора предусмотрена обязанность Арендодателя в полном объеме компенсировать документально подтвержденные расходы Арендатора по проведению подготовительных работ, а также возвратить Арендатору страховой депозит, суд первой инстанции правомерно удовлетворил требования истца по первоначальному иску о взыскании с ответчика сумм страхового депозита и расходов по проведению подготовительных работ, в том числе по страхованию строительно-монтажных работ.
Довод апелляционной жалобы о том, что страховой депозит не подлежит возврату истцу в связи с наличием у последнего задолженности по оплате эксплуатационных услуг за период с сентября 2013 по август 2014 в размере 360 643 руб. подлежит отклонению.
В апелляционной жалобе ответчик указывает, что сумма страхового депозита на основании пункта 8.10 Соглашения была удержана им полностью в счет зачета имеющейся задолженности истца по сбору за эксплуатационные услуги. Между тем, каких-либо доказательств в подтверждение данного утверждения ответчиком не представлено. Кроме того, как следует из встречного искового заявления, задолженность по оплате эксплуатационных услуг за указанный период была заявлена ответчиком к взысканию в полном размере (не уменьшена на сумму страхового депозита).
Ссылка подателя жалобы на судебные акты по делу N А70-7702/2014 не может быть принята во внимание, поскольку данные судебные акты исходя из состава лиц, участвующих в деле, не имеют преюдициального значения для рассмотрения настоящего спора. Кроме того, они приняты на основании фактических обстоятельств, отличных от настоящего дела.
Таким образом, суд апелляционной инстанции считает, что ответчиком не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения суда первой инстанции.
С учетом изложенного, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным. Судом апелляционной инстанции не установлены нарушения норм материального или процессуального права, которые в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могли бы повлечь изменение или отмену решения суда первой инстанции.
Поскольку апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит, судебные расходы, связанные с уплатой государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы, согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, относятся на ее подателя, то есть на ответчика.
Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд
ПОСТАНОВИЛ:
апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Стройпроект" оставить без удовлетворения, решение Арбитражного суда Тюменской области от 19.12.2014 по делу N А70-9652/2014 - без изменения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.
Председательствующий |
А.Н. Лотов |
Судьи |
О.А. Сидоренко |
Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.
Номер дела в первой инстанции: А70-9652/2014
Истец: ООО "Экострой-Тюмень"
Ответчик: ООО "Стройпроект"
Третье лицо: Восьмой Апелляционный Арбитражный суд