Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 апреля 2015 г. N 11АП-998/15

г. Самара

09 апреля 2015 г.

Дело N А55-5775/2014

Резолютивная часть постановления оглашена 02 апреля 2015 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 09 апреля 2015 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Серовой Е.А.,

судей Радушевой О.Н., Селиверстовой Н.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Бочковой А.В.,

с участием:

от временного управляющего - Блохин В.С., лично, паспорт,

от ФНС России - Кудрин М.В., доверенность от 15.04.2014;

от ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие" - Милякова Е.А., доверенность от 09.09.2014,

от ООО "Техсервис-33" - Березовская Е.А., доверенность от 22.09.2014,

рассмотрев в открытом судебном заседании, в помещении суда, в зале N 7,

апелляционную жалобу ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие",

на определение Арбитражного суда Самарской области от 29 декабря 2014 года о включении требования в реестр требований кредиторов должника, по делу

N А55-5775/2014 (судья Артемьева Ю.Н.)

о признании несостоятельным (банкротом) открытого акционерного общества "ФАРМБОКС", ИНН 6311012899, ОГРН 1026300529045,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Самарской области от 22 апреля 2014 года в отношении ОАО "ФАРМБОКС", г. Самара, введена процедура наблюдения. Временным управляющим должника утвержден Блохин Владимир Сергеевич.

ОАО "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие"), с учетом принятых судом уточнений заявленных требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника задолженность по денежным обязательствам в размере 223 862 842,53 руб., как обеспеченные залогом имущества должника, в том числе:

- 220 000 000 руб. - задолженность по основному долгу по договору кредитной линии N КЛ-24/10к от 02.12.2010, договору кредитной линии N КЛ-25/10к от 02.12.2010, договору кредитной линии N КЛ-39/11к от 01.03.2011, договору о возобновляемом кредите N КЛ-26/10к от 02.12.2010,

- 3 774 965 руб. 83 коп. - задолженность по уплате процентов за период с 01.03.2014 по 15.04.2014 по договору кредитной линии N КЛ-24/10к от 02.12.2010, по договору кредитной линии N КЛ-25/10К от 02.12.2010, по договору кредитной линии N КЛ-39/11к от 01.03.2011 г., по договору о возобновляемом кредите N КЛ-26/10к от 02.12.2010; включении в реестр требований кредиторов должника задолженность в размере 4 840 678 руб. по основному долгу по кредитному договору N 3-14/К-4ф.7 от 14.02.2014; включении в реестр требований кредиторов должника задолженность в размере 27 904 руб. - сумма комиссии и задолженность по абонентской плате.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 29 декабря 2014 года требования ПАО Банк "ФК Открытие" удовлетворены частично, в реестр требований кредиторов ОАО "ФАРМБОКС" включены требования: в размере 140 000 000 руб. - задолженность по основному долгу и 2 313 048,02 руб. - задолженность по уплате процентов за период с 01.03.2014 по 15.04.2014 по договорам кредитной линии N КЛ-24/10к от 02.12.2010, N КЛ-39/11к от 01.03.2011, N КЛ-26/10к от 02.12.2010, в состав требований кредиторов третьей очереди, как обеспеченных залогом имущества должника; в размере 4 840 678 руб. - задолженность по основному долгу по кредитному договору N3-14/К-4ф.7 от 14.02.2014 в состав требований кредиторов третьей очереди; в размере 27 904 руб. - сумма комиссии и задолженность по абонентской плате, в состав требований кредиторов третьей очереди; в удовлетворении остальной части заявленных требований - отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ПАО Банк "ФК Открытие" обратилось с апелляционной жалобой (с учетом уточнения), в которой просило определение Арбитражного суда Самарской области от 29 декабря 2014 года отменить в части отказа во включении требований в размере 81 430 136 руб. 99 коп., основанных на договоре поручительства N П-25/10к от 02.12.2010, заключенному с ОАО "ФАРМБОКС" в обеспечение исполнения обязательств ООО "Фармбокс Интернешнл" по кредитному договору N КЛ-25/10к от 02.12.2010, как обеспеченных залогом имущества ОАО "ФАРМБОКС", заложенного по договору об ипотеке (залоге недвижимости) N И-25/10к-1 от 19.01.2011 и договору о залоге N З-25/10к-2 от 31.05.2011 и включить указанные требования в реестр требований кредиторов должника, как обеспеченные залогом имущества ОАО "ФАРМБОКС".

Представитель ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие" (заявитель апелляционной жалобы) в судебном заседании доводы заявленной апелляционной жалобы (с учетом уточнения) поддержал, просил определение суда первой инстанции в указанной части отменить.

Временный управляющий Блохин В.С. с доводами апелляционной жалобы (с учетом уточнений) не согласился, просил определение суда первой инстанции оставить без изменения.

Представитель ООО "Техсервис-33" также с доводами апелляционной жалобы (с учетом уточнения) не согласился, просил определение суда первой инстанции оставить без изменения.

Представитель ФНС России возможность удовлетворения апелляционной жалобы (с учетом уточнения) оставил на усмотрение суда.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела, явку своих представителей не обеспечили. ООО "Фармбокс Интернешнл" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просило определение суда первой инстанции оставить без изменения.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При таких обстоятельствах арбитражный апелляционный суд, руководствуясь пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, считает возможным рассмотрение апелляционной жалобы в отсутствие участников процесса.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

В пункте 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 мая 2009 года N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" указано, что при применении части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Учитывая изложенное, определение суда первой инстанции проверяется только в обжалуемой ПАО Банк "ФК Открытие" части, относящейся к отказу во включении требований в размере 81 430 136 руб. 99 коп. Соответственно, в остальной части удовлетворенной судом первой инстанции, законность и обоснованность определения не проверяется.

Рассмотрев имеющиеся документы, оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, суд апелляционной инстанции считает, что оспариваемое определение суда подлежит отмене в части отказа во включении требований в размере 81 430 136 руб. 99 коп., основанных на договоре поручительства N П-25/10к от 02.12.2010, заключенному с ОАО "ФАРМБОКС" в обеспечение исполнения обязательств ООО "Фармбокс Интернешнл" по кредитному договору N КЛ-25/10к от 02.12.2010, как обеспеченных залогом имущества ОАО "ФАРМБОКС", заложенного по договору об ипотеке (залоге недвижимости) N И-25/10к-1 от 19.01.2011 и договору о залоге N З-25/10к-2 от 31.05.2011, по следующим основаниям.

Дела о несостоятельности (банкротстве) в силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пункта 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Требования кредиторов рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов (пункт 5 статьи 71 Закона о банкротстве).

При рассмотрении обоснованности требования кредитора подлежат проверке доказательства возникновения задолженности в соответствии с материально-правовыми нормами, которые регулируют обязательства, не исполненные должником.

В соответствии с процессуальными правилами доказывания заявитель обязан доказать допустимыми доказательствами правомерность своих требований, вытекающих из неисполнения другой стороной ее обязательств.

Требование ОАО "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие") к должнику основано на неисполнении последним обязательств по договорам кредитной линии N КЛ-24/10к от 02.12.2010 г., N КЛ-39/11к от 01.03.2011 г., N КЛ-26/10к от 02.12.2010 г., N 3-14/К-4ф.7 от 14.02.2014 г., уплаты комиссии и задолженности по абонентской плате по договору расчетного счета и Контракту ДБО.

Положением части 1 статьи 819 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что по кредитному договору банк или иная кредитная организация обязуются предоставить денежные средства заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Часть 2 указанной статьи предусматривает, что к отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 настоящей главы, если иное не предусмотрено правилами настоящего параграфа и не вытекает из существа кредитного договора.

В соответствии с условиями Договора кредитной линии N КЛ-24/10к от 02.12.2010 г., в редакции дополнительных соглашений N1 от 11.02.2011 г., N2 от 25.03.2011 г., N3 от 31.05.2011 г., N4 от 29.12.2012 г., N5 от 01.02.2013 г., N6 от 28.02.2013 г., N7 от 19.04.2013 г., N8 от 26.06.2013 г., N9 от 08.07.2013 г., N10 от 17.07.2013 г., N11 от 06.08.2013 г., N12 от 04.10.2013 г., ОАО "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие") обязалось предоставить ОАО "ФАРМБОКС" денежные средства в виде кредитной линии с лимитом выдачи на сумму 85 000 000 руб. на срок с 02.12.2010 г. по 23.11.2015 г., включительно, с начислением процентов за пользование кредитом из расчета:

-в период с 02.12.2010 г. до момента исполнения обязательств, предусмотренных п.п. 3.6.22 Кредитного договора из расчета 15% годовых;

-в период с момента исполнения обязательств, предусмотренных п.п. 3.6.22 Кредитного договора из расчета 13% годовых;

-в период с момента исполнения обязательств, предусмотренных п.п. 3.6.16 Кредитного договора из расчета 12,5% годовых, ОАО "ФАРМБОКС" обязалось возвратить полученную денежную сумму, уплатить проценты на нее.

Исходя из положений статей 807, 808 Гражданского кодекса Российской Федерации, передача заимодавцем заемщику суммы займа является основным и необходимым условием заключения договора займа, являющегося реальным договором.

Из содержания указанных правовых норм следует, что договор займа является реальной сделкой и считается заключенным с момента передачи денег или других вещей. Таким образом, предметом доказывания по настоящему требованию является факт предоставления заемщику денежных средств, в соответствии с условиями заключенного договора.

В соответствии с пунктом 2.1 Кредитного договора кредит был предоставлен траншами путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика N 40702810901400231401, открытый в Операционном офисе "Самарский" Нижегородского филиала "НОМОС-БАНКа" (ОАО) платежными поручениями от 02.12.2010 г. N 0269 на сумму 4 500 000 руб., N 0271, N 0273, N 0275, N 0277, N 0279, N 0281, N 0283, N 0285, N 0287, N 0289, N 0291, N 0293, N 0295, N 0297, N 0299, N 0301, N 0303, N 0305, N 0307, N 0309, N 0311, N 0313, N 0315, N 0317, N 0319, N 0321, N 0323, N 0325, N 0327, N 0329, N 0331, N 0333, N 0335, N 0337, N 0339 каждое из которых на сумму 2 300 000 руб.

В обеспечение исполнения обязательств по Договору кредитной линии N КЛ-24/10к от 02.12.2010 г. между Банком и ОАО "ФАРМБОКС" были заключены:

1.Договор об ипотеке (залоге недвижимости) N И-24/10к-1 от 17.12.2010 г., в соответствии с условиями которого, ОАО "ФАРМБОКС" передало в залог Банку следующее недвижимое имущество:

- нежилое здание, котельная, расположенное по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33, общей площадью 60,20 кв. м, этажность 1, Литера М, государственный учетный номер (кадастровый номер) 63:01:0116001:1152:17,

- земельный участок, земли населенных пунктов для производственного предприятия, общей площадью 95,00кв.м., кадастровый номер 63:01:0116001:1167 по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33,

- нежилое помещение, назначение: нежилое помещение, расположенное по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33, общей площадью 6060,40кв.м., 1 этаж поз. N 45-49,51-54,56-67,70,73-78,85-94,95-102, 2 этаж поз. N 27-35,37-46,48-58,60,61,74-89, 3 этаж поз. N 38-51,63-72, 4 этаж поз. N 19-26,62-65,80-82, цокольный этаж поз. N54,59-71,76-77,79-103, технический этаж поз. N16,19-23,25-30, государственный учетный номер (кадастровый номер) 63:01:0116001:0:3/4,

- земельный участок, земли населенных пунктов для производственного предприятия, общей площадью 2411кв.м., кадастровый номер 63:01:0116001:1174 по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33,

- земельный участок, земли населенных пунктов для производственного предприятия, общей площадью 3 861кв.м., кадастровый номер 63:01:0116001:1175 по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33.

2. Договор залога имущества N З-24/10к-2 от 31.05.2011 г., в редакции дополнительных соглашений N 1 от 29.12.2012 г., N 2 от 19.04.2012 г., N 3 от 08.07.2013 г., N 4 от 16.02.2013 г., N 5 от 04.10.2013 г., N 6 от 27.02.2013 г., в соответствии с условиями которого, ОАО "ФАРМБОКС" передал в залог банку имущество: котел RIELLO RTQ 1000, газовую рампу MBD 420 CTD, газовую горелку RS130 t.c, антивибрационную вставку GA50, котел RIELLO RTQ 1000, антивибрационную вставку GA50, газовую горелку RS130 t.c, газовую рампу MBD 420 CTD, общей залоговой стоимостью в размере 315 000 руб.

В соответствии с условиями договора кредитной линии N 3-14/К-4ф.7 от 14.02.2014 г. в редакции дополнительного соглашения N1 от 17.02.2014 г. ОАО "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие") предоставил ОАО "ФАРМБОКС" денежные средства (кредит) в размере 5 000 000 руб. на срок с 14.02.2014 г. по 13.08.2014 г. включительно, с начислением процентов за пользование кредитом из расчета 15% годовых, путем перечисления денежных средств на расчетный счет заемщика N40702810401400000161 банковским ордером N1768 от 17.02.2014 г.

В соответствии с условиями договора кредитной линии N КЛ-39/11к от 01.03.2011. в редакции дополнительных соглашений N1 от 25.03.2011 г., N2 от 31.05.2011 г., N3 от 29.12.2012 г., N4 от 01.02.2013 г., N5 от 28.02.2013 г., N6 от 19.04.2013 г., N7 от 26.06.2013 г., N8 от 08.07.2013 г., N9 от 17.07.2013., N10 от 06.08.2013 г., N11 от 04.10.2013 г., N12 от 15.11.2013 г., N13 от 27.02.2014 г. ОАО "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие") обязалось предоставить ОАО "ФАРМБОКС" денежные средства в виде кредитной линии с лимитом выдачи на сумму 20 000 000 руб. на срок с 01.03.2011 г. по 27.02.2016 г., включительно, с начислением процентов за пользование кредитом из расчета:

-в период с 01.03.2011 г. до момента исполнения обязательств, предусмотренных п.п. 3.6.22 Кредитного договора из расчета 15% годовых;

-в период с момента исполнения обязательств, предусмотренных п.п. 3.6.16 Кредитного договора из расчета 12,5% годовых, а ОАО "ФАРМБОКС" обязалось возвратить полученную денежную сумму, уплатить проценты на нее.

В соответствии с пунктом 2.1 кредитного договора кредит был предоставлен траншами путем перечисления денежных средств на расчетный счет заемщика N 40702810801400231401 платежными поручениями от 10.03.2011 г. N 0397 на сумму 575 000 руб. и N 0252, N 0254, N 0261, N 0333, N 0335, N 0337, N 0339, N 0341, N 0343, N 0345, N 0347, N 0349, N 0351, N 0353, N 0355, N 0357, N 0359, N 0361, N 0363, N 0365, N 0367, N 0369, N 0371, N 0373, N 0375, N 0377, N 0379, N 0381, N 0383, N 0385, N 0387, N 0389, N 0391, N 0393, N 0395 каждое из которых на сумму 555 000 руб.

В обеспечение исполнения обязательств по договору кредитной линии N КЛ-39/11к от 01.03.2011. между банком и ОАО "ФАРМБОКС" были заключены договора:

1. Договор об ипотеке (залоге недвижимости) N И-39/11к-1 от 04.03.2011 г., в соответствии с условиями которого, ОАО "ФАРМБОКС" передал в залог банку следующее недвижимое имущество:

- Нежилое здание, котельная, расположенное по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33, общей площадью 60,20 кв. м, этажность 1, Литера М, государственный учетный номер (кадастровый номер) 63:01:0116001:1152:17,

- Нежилое помещение, назначение: нежилое помещение, расположенное по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33, общей площадью 6060,40кв.м., 1 этаж поз. N 45-49,51-54,56-67,70,73-78,85-94,95-102, 2 этаж поз. N 27-35,37-46,48-58,60,61,74-89, 3 этаж поз. N 38-51,63-72, 4 этаж поз. N 19-26,62-65,80-82, цокольный этаж поз. N54,59-71,76-77,79-103, технический этаж поз. N16,19-23,25-30, государственный учетный номер (кадастровый номер) 63:01:0116001:0:3/4,

2.Договор залога имущества N З-39/11к-1 от 31.05.2011 г., в редакции дополнительных соглашений N 1 от 29.12.2012 г., N 2 от 19.04.2012 г., N 3 от 08.06.2013 г., N 4 от 06.08.2013 г., N 5 от 04.10.2013 г., N 6 от 27.02.2013 г., в соответствии с условиями которого, ОАО "ФАРМБОКС" передал в залог банку имущество: котел RIELLO RTQ 1000, газовую рампу MBD 420 CTD, газовую горелку RS130 t.c, Антивибрационную вставку GA50, Котел RIELLO RTQ 1000, Антивибрационную вставку GA50, газовую горелку RS130 t.c, газовую рампу MBD 420 CTD, общей залоговой стоимостью в размере 315 000 руб.

В соответствии с условиями договора кредитной линии N КЛ-26/10к от 02.12.2010 г. в редакции дополнительных соглашений N 1 от 11.02.2011 г., N 2 от 25.03.2011 г., N 3 от 31.05.2011 г., N 4 от 29.12.2012 г., N 5 от 01.02.2013 г., N 6 от 28.02.2013 г., N 7 от 10.04.2013 г., N 8 от 26.06.2013 г., N 9 от 08.07.2013 г., N 10 от l7.07.2013 г., N 11 от 06.08.2013 г., N 12 от 04.10.2013 г., N 13 от 15.11.2013 г., N 14 от 27.02.2014 г. ОАО "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие") обязалось предоставить ОАО "ФАРМБОКС" денежные средства в виде кредитной линии с лимитом выдачи на сумму 35 000 000 руб. на срок с 02.12.2010 г. по 30.05.2014 г., включительно, с начислением процентов за пользование кредитом из расчета:

-9,5% годовых по траншам сроком до 90 дней;

-10% годовых по траншам сроком от 91 до 180 дней;

-10,5% годовых по траншам сроком от 181 до 270 дней;

-11% годовых по траншам сроком от 271 до 364 дней, а ОАО "ФАРМБОКС" обязалось возвратить полученную денежную сумму, уплатить проценты на нее.

В соответствии с п. 2.1 Кредитного договора кредит был предоставлен траншами путем перечисления денежных средств на расчетный счет заемщика N 40702810801400231401 в размере 6 800 000 руб., что подтверждается банковским ордером N 1600717 от 29.03.2012 г; в размере 9 000 000 руб., что подтверждается банковским ордером N 1789995 от 12.04.2012 г; в размере 3 700 000 руб., что подтверждается банковским ордером N 1931881 от 31.05.2012 г.; в размере 4 300 000 руб., что подтверждается банковским ордером N 160580 от 04.06.2012 г.; в размере 1 000 000 руб., что подтверждается банковским ордером N 2028767 от 08.06.2012 г.; в размере 10 200 000рубг., что подтверждается банковским ордером N 1957201 от 11.2012 г.

В обеспечение исполнения обязательств по договору кредитной линии N КЛ-26/10к от 02.12.2010 г. между банком и ОАО "ФАРМБОКС" были заключены договора:

1. Договор об ипотеке (залоге недвижимости) N И-26/10к-1 от 09.02.2011 г., в соответствии с условиями которого, ОАО "ФАРМБОКС" передало в залог банку следующее недвижимое имущество:

2.Договор залога имущества N З-26/10к-1 от 31.05.2011 г., в редакции дополнительных соглашений N 1 от 29.12.2012 г., N 2 от 19.04.2012 г., N 3 от 08.07.2013 г., N 4 от 16.02.2013 г., N 5 от 04.10.2013 г., N 6 от 27.02.2013 г., в соответствии с условиями которого, ОАО "ФАРМБОКС" передал в залог Банку имущество: котел RIELLO RTQ 1000, газовую рампу MBD 420 CTD, газовую горелку RS130 t.c, антивибрационную вставку GA50, котел RIELLO RTQ 1000, антивибрационную вставку GA50, газовую горелку RS130 t.c, газовую рампу MBD 420 CTD, общей залоговой стоимостью в размере 315 000 руб.

В силу статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Возврат сумм предоставленных кредитов и уплаты процентов за пользование кредитами осуществляется путем списания кредитором с расчетных счетов заемщика без распоряжения заемщика (в безакцептном порядке).

В соответствии с п.3.2.2 указанных выше кредитных договоров, банк вправе потребовать досрочного погашения полученного кредита вместе с начисленными, но неуплаченными процентами и произвести безакцептное списание с расчетных или валютных счетов Заемщика у Кредитора и/или других обслуживающих банках, если:

-любая задолженность заемщика по кредитному договору не оплачена в срок или не стала (или может быть объявлена) подлежащей досрочному взысканию и/или -возбуждено дело о признании заемщика (и/или Залогодателя, и/или Поручителя) несостоятельным (банкротом), судом утвержден арбитражный управляющий для проведения процедур банкротства заемщика (и/или Залогодателя, и/или Поручителя) или заемщик (и/или Залогодатель, и/или Поручитель) признан по решению арбитражного суда несостоятельным (банкротом) вследствие его неплатежеспособности.

Как следует из материалов дела и установлено в судебном заседании, с 01.04.2014 г. заемщиком не исполнялись условия кредитных договоров в части уплаты процентов за пользование кредитами за март 2014 года и апрель 2014 года, в результате чего образовалась задолженность:

по договору кредитной линии N КЛ-24/10к от 02.12.2010 г. в размере 86 553 287,67 руб., в том числе:

-85 000 000,00 - задолженность по основному долгу;

-1 553 287,67 руб. - задолженность по уплате процентов за период с 01.03.2014 г. по 15.04.2014 г.,

по договору кредитной линии N 3-14/К-4ф.7 от 14.02.2014 г. в размере 5 030 821,92 руб., в том числе:

-5 000 000 руб. - задолженность по основному долгу;

-30 821,92 руб. - задолженность по уплате процентов за период с 01.03.2014 г. по 15.04.2014 г.,

по договору кредитной линии N КЛ-39/11к от 01.03.2011 г. в размере 20 185 993,22 руб., в том числе:

-20 000 000 руб. - задолженность по основному долгу;

-185 993,22 руб. - задолженность по уплате процентов за период с 01.03.2014 г. по 15.04.2014 г.,

по договору кредитной линии N КЛ-26/10к от 02.12.2010 г. в размере 35 661 643,83 руб., в том числе:

-35 000 000 руб. - задолженность по основному долгу;

-661 643,83 руб. - задолженность по уплате процентов за период с 01.03.2014 г. по 15.04.2014 г.

Кроме того, 12.10.2010 г. между ОАО "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие") и ОАО "ФАРМБОКС" был заключен договор N 2314 расчетного счета юридического лица - резидента РФ в валюте РФ в редакции дополнительного соглашения N б/н о списании денежных средств без дополнительного распоряжения (трехстороннее) от 13.09.2013 г. к договору РКО, в соответствии с условиями которого, Банк открыл ОАО "ФАРМБОКС" расчетный счет N 0702810901400231401 в российских рублях и обязался принимать и зачислять поступающие на счет денежные средства, выполнять распоряжения ОАО "ФАРМБОКС" о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету.

В соответствии с пунктом 5.1 договора расчетного счета оплата услуг банка по расчетно-кассовому обслуживанию производилось в соответствии с действующими тарифами банка, которые считались принятыми клиентом с момента подписания договора расчетного счета, и в дальнейшем могли быть изменены банком в одностороннем порядке с уведомлением клиента путем помещения новых тарифов на информационном стенде банка на следующий день после их утверждения.

Также 28.12.2012 г. между ОАО "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие") и ОАО "ФАРМБОКС" был заключен договор банковского счета N 198295/14012, в соответствии с условиями которого, банк открыл ОАО "ФАРМБОКС" расчетный счет N 40702810401400000161 в рублях РФ.

В соответствии с пунктом 2.3 договора банковского счета перечень, стоимость и порядок оплаты услуг и расходов банка определялись тарифами, являющимися неотъемлемой частью договора, действующими на момент оказания банком услуги. Оплата банковских услуг и расходов банка (комиссионное вознаграждение банка), а также списание сумм задолженности клиента перед банком, возникающим из договора банковского счета, осуществлялись в валюте счета путем списания банком денежных средств со счета клиента без дополнительного распоряжения клиента, либо с расчетного счета клиента, открытого в банке, в т.ч., в валюте, отличной от валюты счета (заранее данный клиентом акцепт). Комиссионное вознаграждение банка и прочие расходы, которые взимались в соответствии с тарифами, удерживались в валюте соответствующей операции.

18.10.2010 г. между ОАО "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие") и ОАО "ФАРМБОКС" был заключен контракт N 2314 на предоставление услуг дистанционного банковского обслуживания (системы ДБО) юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям, физическим лицам, занимающимся в установленном законодательством порядке частной практикой в редакции дополнительного соглашения от 02.08.2012 г., в соответствии с условиями которого, банк предоставлял должнику услуги по осуществлению банковских операций с использованием системы дистанционного банковского обслуживания "Клиент-Банк" в соответствии с заявлением на обслуживание в электронной форме банковских счетов Клиента, а клиент обязался принимать и оплачивать эти услуги в соответствии с действующими тарифами банка.

Вышеуказанные услуги согласно пункта 1.2. контракта оказывались клиенту в соответствии с условиями договора банковского счета N 2314 от 12.10.2010 г.

Согласно заявлению на обслуживание в электронной форме банковских счетов клиента от 28.12.2012 г. по расчетному счету N 40702810401400000161 также оказывались услуги дистанционного банковского обслуживания.

Пунктом 6.2. контракта предусмотрено, что ежемесячная фиксированная абонентская плата за пользование системой ДБО списывается банком в безакцептном порядке со счета клиента в соответствии с тарифами банка.

С учетом положения статьи 309 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, у должника имеется задолженность по договору расчетного счета и контракту ДБО в размере 27 904 руб., в том числе:

- 500 руб. - сумма задолженности по абонентской плате за пользование системой "Мобильное рабочее место (Windows-Internet) за апрель 2014 г.;

- 500 руб. - сумма комиссии по тарифам банка за выдачу выписки по счету по договору расчетному счета N 2314 с 01.03.2014 по 31.03.2014;

- 500 руб. - сумма задолженности по абонентской плате за пользование системой "Мобильное рабочее место (Windows-Internet) за март 2014 г.;

- 500 руб. - сумма комиссии по тарифам банка за выдачу выписки по счету с приложениями по договору расчетного счета N 2314 с 01.02.2014 по 28.02.2014;

- 500 руб. - сумма комиссии по тарифам банка за выдачу выписки по счету с приложениями по договору расчетного счета N 2314 с 01.12.2013 по 31.12.2013;

-500 руб. - сумма комиссии по тарифам банка за выдачу выписки по счету с приложениями по договору расчетного счета N 2314 с 01.11.2013 по 30.11.2013;

- 500 руб. - сумма комиссии по тарифам банка за выдачу выписки по счету с приложениями по договору расчетного счета N 2314 с 01.08.2013 по 31.08.2013;

- 500 руб. - сумма комиссии по тарифам за ведение рублевого счета по договору расчетному счету N 2314 с 01.08.2013 по 31.08.2013;

- 20 руб. - сумма комиссии по тарифам банка за электронные внутрирегиональные и межрегиональные платежи по системе "Клиент-Банк" за период с 23.08.2013 по 23.08.2013;

- 500 руб. - сумма комиссии по тарифам банка за выдачу выписки по счету с приложениями по договору расчетного счета N 2314 с 01.07.2013 по 31.07.2013;

- 500 руб. - сумма комиссии по тарифам банка за ведение рублевого счета по договору расчетного счета N 2314 с 01.07.2013 по 31.07.2013;

- 40 руб. - сумма комиссии по тарифам банка за электронные внутрирегиональные платежи и межрегиональные платежи, направленные по системе "Клиент-Банк" за период с 08.07.2013 по 08.07.2013;

- 500 руб. - сумма комиссии по тарифам за ведение рублевого счета по договору расчетного счету N 2314 с 01.06.2013 по 30.06.2013;

- 20 руб. - сумма комиссии по тарифам банка за электронные внутрирегиональные и межрегиональные платежи, направленные по системе Клиент-Банк" за период с 26.06.2013 по 26.06.2013;

- 40 руб. - сумма комиссии по тарифам банка за электронные внутрирегиональные платежи и межрегиональные платежи, направленные по системе "Клиент-Банк" за период с 21.06.2013 по 21.06.2013;

- 40 руб. - сумма комиссии по тарифам банка за электронные внутрирегиональные платежи и межрегиональные платежи, направленные по системе "Клиент-Банк" за период с 20.06.2013 по 20.06.2013;

- 500 руб. - сумма задолженности по абонентской плате за пользование системой "Мобильное рабочее место (Windows-Internet) за июнь 2013 г.;

- 21 744 руб. - сумма комиссии за выдачу наличных по чеку N 7457163 от 20.06.2013 года по тарифам банка.

Оценив представленные доказательства, имеющиеся в материалах дела, арбитражный суд первой инстанции, учитывая положения абзаца 6 пункта 4 статьи 134 и статьи 138 Закона о банкротстве признал требования кредитора обоснованными и подлежащим включению в реестр требований кредиторов должника в размере:

-140 000 000 руб. - задолженность по основному долгу и 2 313 048,02 руб. - задолженность по уплате процентов за период с 01.03.2014 г. по 15.04.2014 г. по договорам кредитной линии N КЛ-24/10к от 02.12.2010 г., N КЛ-39/11к от 01.03.2011 г., N КЛ-26/10к от 02.12.2010 г., в состав требований кредиторов третьей очереди, как обеспеченных залогом имущества должника, -4 840 678 руб. - задолженность по основному долгу по Кредитному договору N 3-14/К-4ф.7 от 14.02.2014 г., в состав требований кредиторов третьей очереди -27 904 руб. - сумма комиссии, в состав требований кредиторов третьей очереди.

В указанной части судебный акт заявителем апелляционной жалобы не оспорен и проверке судом апелляционной инстанции не подлежит.

Из материалов дела также следует, что 02 декабря 2010 г. между открытым акционерным обществом "НОМОС-БАНК" и обществом с ограниченной ответственностью "Фармбокс Интернешнл" заключен договор Кредитной линии N КЛ-25/10к от 02.12.2010 года в редакции дополнительного соглашения N 1 от 11.02.2011 года, дополнительного соглашения N 2 от 25.03.2011, дополнительного соглашения N 3 от 31 мая 2011 года, дополнительного соглашения N 4 от.2.2012 года, дополнительного соглашения N 5 от 01.02.2013 года, дополнительного соглашения N 6 от 28.02.2013 года, дополнительного соглашения N 7 от 19.04.2013 года, дополнительного соглашения N8 от 26.06.2013 года, дополнительного соглашения N 9 от 08.07.2013 года, дополнительного соглашения N10 от 17.07.2013 года, дополнительного соглашения N 11 от 06.08.2013 года, дополнительного оглашения N 12 от 04.10.2013 года, дополнительного соглашения N 13 от 15.11.2013 года, дополнительного соглашения N 14 от 27.02.2014.

В соответствии с п. 1 ст. 819 ГК РФ и пунктом 1.1 Кредитного договора Банк обязался предоставить Заемщику денежные средства в виде кредитной линии с лимитом выдачи на сумму 80 000 000,00 рублей на срок с 02 декабря 2010 года по 30 ноября 2015 года, включительно, с начислением процентов за пользование кредитом из расчета

-в период с 02 декабря 2010 года до момента исполнения обязательств, предусмотренных п.п. 3.6.22 Кредитного договора из расчета 15 % годовых;

- в период с момента исполнения обязательств, предусмотренных п.п. 3.6.22 Кредитного договора из расчета 13 % годовых;

- в период с момента исполнения обязательств, предусмотренных п.п. 3.6.16 Кредитного договора из расчета 12,5 % годовых, а Заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму, уплатить проценты на нее.

На основании п. 1.2. Кредитного договора кредит предоставляется на следующие цели: пополнение оборотных средств.

На основании п. 2.1 Кредитного договора кредит предоставляется траншами путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика N 40702810801400231501, открытый в Операционном офисе "Самарский" Нижегородского филиала "НОМОС-БАНКа" (ОАО) в соответствии с письменной Заявкой N 1 на получение денежных средств от 02.12.2010 г.

Кредит был предоставлен Заемщику 02 декабря 2010 года путем перечисления денежных средств на указанный счет в соответствии с Заявкой N 1 на получение денежных средств от 02.12.2010 года, что подтверждается платежными поручениями от "02" декабря 2010 года N 0341 на сумму 3 000 000 рублей и NN 0343, 0345, 0347, 0349, 0351, 0353, 0355, 0357, 0359, 0361, 0363, 0365, 0367, 0411, 0369, 0371, 0373, 0375, 0377, 0379, 0381, 0383, 0385, 0387, 0389, 0391, 0393, 0395, 0397, 0399, 0401, 0403, 0405, 0407, 0409 каждое на сумму 2 200 000 рублей, а также выписками по счету Заемщика за период с "02" декабря 2010 года по "15" апреля 2014 г.

В соответствии с п. 3.2.3 Кредитного договора Банк в одностороннем порядке вправе изменить размер процентов за пользование предоставленным кредитом, что и было сделано путем направления 03.06.2011 и 15.11.2013 гг. Заемщику письменных Уведомлений N 05/2816 и 4ф.7-4/138441/29 соответственно об установлении процентной ставки с 01 мая 2011 года в размере 12,5 % годовых, а с 01 декабря 2013 года в размере 14,5 % годовых.

Возврат суммы предоставленного кредита и уплата процентов за пользование кредитом осуществляется путем списания в соответствии с указанным ниже графиком Кредитором с расчетного счета Заемщика N 40702810801400231501, открытого у Кредитора (Счет для погашения задолженности), а основании расчетных документов Кредитора без распоряжения Заемщика (в безакцептном порядке). Кредитным договором устанавливался график погашения задолженности.

До 01 апреля 2014 года проценты за пользование кредитом уплачивались ОАО "Фармбокс Интернешнл" своевременно и в полном объеме. Однако с 01.03.2014 года по 15.04.2014 года задолженность по уплате процентов составляет 1 461 917,81 рублей 81 копейка, что подтверждается расчетом задолженности на 15.04.2014 года, выписками по счету Заемщика.

Таким образом, задолженность Заемщика по кредиту составляет 81 461 917,81 рублей 81 копейка, в том числе:

-80 000 000 рублей 00 копеек - задолженность по основному долгу;

-1 461 917,81 рублей 81 копейка - задолженность по уплате процентов за период с "01" марта 2013 года по "15" апреля 2014 года;

07 мая 2014 года ОАО "Фармбокс Интернешнл" направлено Уведомление за N N 4ф.7-4/70201 с требованием погасить кредит, уплатить проценты по нему и сумму пени в течение 3 банковских дней с момента направления уведомления. Однако до настоящего времени задолженность должником не погашена.

В обеспечение исполнения обязательств по указанному договору кредита Банк и Открытое акционерное общество "ФАРМБОКС" заключили договор об ипотеке (залоге недвижимости) N И-25/10к-1 от 19.01.2011 года, зарегистрированный Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Самарской области "26" января 2011 года N регистрации 63-63-01/033/2011-093, в редакции дополнительного соглашения N 1 от 01.07.2011 года, зарегистрированное Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Самарской области 21.02.2011 года N регистрации 63-63-01 233/2011-169, дополнительного соглашения N 2 от 01.02.2013 года Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Самарской области 01.04.2013 года N регистрации 63-63-01/008/2013-547, дополнительного соглашения N 3 от 06.08.2013 года Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Самарской области 27.11.2013 года N регистрации 63-63-01/588/2013-607, дополнительного соглашения N 4 от 15.11.2013 года, Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Самарской области 30.12.2013 года N регистрации 63-63-01/588/2013-615, дополнительного соглашения N 5 от 27.02.2014 года.

По условиям договора должник передал в обеспечение исполнения обязательств

Передача в залог вышеуказанного имущества подтверждается Выписками из ЕГРП N 01/009/2011-2"4 от 24.02.2011 года, N 01/009/2011-277 от 24.02.2011 года, N 01/009/2011-278 от 24.02.2011 года, N 01/041/2012-600 от 29.11.2012 года, N 01/041/2012-599 от 29.11.2012 года.

Также в обеспечение вышеуказанного договора банк и открытое акционерное общество "ФАРМБОКС" заключили Договор залога имущества N 3-25/10к-2 от 31.05.2011 года в редакции дополнительного соглашения N 1 от 29.12.2012 года, дополнительного соглашения N 2 от 19 апреля 2012 года, дополнительного соглашения N3 от 08.07.2013 года, дополнительного соглашения N4 от 06.08.2013 года, дополнительного соглашения N 5 от 04.10.2013 года, дополнительного соглашения N 6 от 27.02.2013 года.

В соответствии с п. 1.1. договора залога и Приложению N 1 должник ОАО "ФАРМБОКС" передал в залог Банку имущество: котел RIELLO RTQ 1000, газовую рампу MBD 420 CTD, газовую горелку RS130 t.c, антивибрационную вставку GA50, котел RIELLO RTQ 1000, антивибрационную вставку GA50, газовую горелку RS130 t.c, газовую рампу MBD 420 CTD, общей залоговой стоимостью в размере 315 000 руб.

Согласно п. 1.3.2. Предмет залога остается у залогодателя. Место хранения предмета залога: котельная, назначение: нежилое здание, этажность 1, литера М, общей площадью 60,20 кв.м., расположенное по адресу: г. Самара, ул. Партизанская, д. 33 и принадлежащее залогодателю на праве собственности.

Из материалов дела также следует, что в обеспечении исполнении обязательств ООО "Фармбокс Интернейшенл" по кредитному договору N КЛ-25/10К от 02.12.2010 г., между ОАО "ФАРМБОКС" и ОАО "НОМОС - БАНК" заключен договор поручительства юридического лица N П-25/10к-1 от 02.12.2010 в редакции дополнительного соглашения N 1 от 29.12.2012, дополнительного соглашения N 2 от 19.04.2012, дополнительного соглашения N 3 от 08.07.2013, дополнительного соглашения N 4 от 06.08.2013, дополнительного соглашения N 5 от 04.10.2013, дополнительного соглашения N 6 от 27.02.2013.

В соответствии с условиями договора поручительства N П-25/10к от 02.12.2010 г., ОАО "ФАРМБОКС" принимало на себя обязательство нести солидарную ответственность вместе с ООО "Фармбокс Интернешнл" по кредитному договору N КЛ-25/10к от 02.12.2010.

В связи с тем, что ООО "Фармбокс Интернешнл" по кредитному договору N КЛ-25/10к от 02.12.2010 свои обязательства по возврату кредитных средств и процентов прекратил выполнять с 01.04.2014, ОАО "НОМОС-БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие"), воспользовался своим правом, предусмотренным ст.323, ст.337, ст.ст.349-350 Гражданского кодекса Российской Федерации и ст.134, 138 Закона о банкротстве на обращение с требованием о включении в реестр 81 430.136,99 рублей, как обеспеченных залогом имущества ОАО "ФАРМБОКС", заложенного по договору об ипотеке NИ-25/10к-1 от 19.01.2011 и договору о залоге NЗ-25/10к-2 от 31.05.2011.

Отказывая в удовлетворении требований о включении в реестр 81 430.136,99 рублей, как обеспеченных залогом имущества ОАО "ФАРМБОКС", суд первой инстанции указал, что в соответствии с условиями договора поручительства N П-25/10к от 02.12.2010 г., ОАО "ФАРМБОКС" принимало на себя обязательство нести солидарную ответственность вместе с ООО "Фармбокс Интернешнл" по кредитному договору N КЛ-25/10к от 02.12.2010 г., согласно которому ОАО "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие") предоставило ООО "Фармбокс Интернешнл" кредит в размере 80 000 000 руб., под 15% годовых, со сроком возврата 30.11.2015 г.

Обращаясь с заявлением о включении требований в реестр требований кредиторов должника Банк основывает свои требования на неисполнении ООО "Фармбокс Интернешнл" обязательств по кредитному договору, в связи с чем, было принято решение о досрочном взыскании предоставленного кредита и процентов по нему, в том числе и с ОАО "ФАРМБОКС" как поручителя.

Вместе с тем как следует из материалов дела, 02.12.2010 г. (день заключения договора поручительства) между кредитором и должником был заключен договор о возобновляемом кредите N КЛ-26/10к на сумму 35 000 000 руб. и договор о возобновляемом кредите N КЛ-24/10к на сумму 85 000 000 руб.

В обеспечение исполнения обязательств ООО "Фармбокс Интернешнл" по кредитному договору, между ОАО "ФАРМБОКС" и банком был заключен договор об ипотеке (залоге недвижимого имущества) N И-25/10к-1, в соответствии с условиями которого, залоговая стоимость переданного по нему имущества составила 147 398 000 руб., то есть полностью погашала предоставленный заемщику кредит в размере 80 000 000 руб. При этом согласно п. 1.3 кредитного договора обязательства ООО "Фармбокс Интернешнл" обеспечивались другими договорами об ипотеке, заключенными с третьими лицами (ООО "Техсервис-33").

Более того, между банком и Ежковым Владимиром Николаевичем в обеспечение вышеуказанного кредитного договора был заключен договор поручительства физического лица N П-25/10к-3 от 02.12.2010 г., в соответствии с условиями которого, поручитель несет солидарную ответственность по кредитному обязательству ООО "Фармбокс Интернешнл".

В связи с изложенным, суд первой инстанции признал, что заключение договора поручительства ухудшало положение ОАО "ФАРМБОКС", поскольку увеличило размер долговых обязательств должника на сумму 80 000 000 руб., в то время как должник 02.12.2010 г. уже принял на себя обязательства отвечать перед банком по кредитным договорам, заключенным непосредственным между должником и банком на сумму 120 000 000 руб., банк же в своих экономических интересах принял поручительство должника за третье лицо, в то время как по указанному обязательству было предоставлено иное обеспечение, превышающее сумму кредита.

При этом указал, что экономическая взаимосвязь между ОАО "ФАРМБОКС" и ООО "Фармбокс Интернешнл", выступающего заемщиком по кредитному договору отсутствует, заключение договора поручительства не связано с обычной хозяйственной деятельностью ОАО "ФАРМБОКС". В результате заключения договора поручительства ОАО "ФАРМБОКС" не получило какого-либо встречного исполнения ни со стороны Банка, ни со стороны ООО "Фармбокс Интернешнл" (основного заемщика), и, следовательно, не получило какой-либо имущественной либо иной выгоды. Договор поручительства является для должника безвозмездным, поскольку отсутствует какая-либо выгода от его заключения.

Исходя из разъяснений пункта 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", согласно которым, наличие в Законе о банкротстве специальных оснований оспаривания сделок, предусмотренных статьями 61.2 и 61.3, само по себе не препятствует суду квалифицировать сделку, при совершении которой допущено злоупотребление правом, как ничтожную (статьи 10 и 168 Гражданского кодекса Российской Федерации), в том числе при рассмотрении требования, основанного на такой сделке, отказал в удовлетворении требования о включении в реестр в размере 81 430 136,99 рублей.

Вместе с тем, судом первой инстанции не учтено, что требования заявителя основаны не только на договоре поручительства, но и на договорах об ипотеке N И-25/10к-1 от 19.01.2011 и о залоге N З-25/10к-2 от 31.05.2011. При этом заявитель просил включить его требования как обеспеченные залогом имущества должника.

С учетом положений пункта 1 статьи 9 Гражданского кодекса Российской Федерации, банк по своему усмотрению распоряжается предоставленными ему правами, в том числе определяет, в каком порядке - предпочтительно за счет стоимости предмета залога или по общим правилам наряду с требованиями других кредиторов - подлежит удовлетворению его требование к должнику.

Из материалов дела следует, что действительно банком в заявлении указано как на наличие между ним и должником договора поручительства, так и на наличие договора ипотеки и договора залога в обеспечении обязательств по кредитному договору КЛ-25/10к.

В силу пункта 3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" право выбора статуса залогового или не залогового кредитора принадлежит самому кредитору.

Исходя из просительной части заявленных требований (с учетом уточнений от 16.10.2014) кредитор просил включить его в реестр требований кредитора в качестве залогового кредитора, в том числе и на сумму задолженности 81 430136,99 рублей, как обеспеченную залогом имущества ОАО "ФАРМБОКС", заложенного по договору об ипотеке N И-25/10к-1 от 19.01.2011 и договору о залоге N З-25/10к-2 от 31.05.2011.

Таким образом, оценке подлежат требования банка, основанные на вышеуказанных договорах залога.

В соответствии с п. 1 ст. 334 ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя).

Пунктом 4 ст. 134 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога в порядке, установленном статьей 138 настоящего Федерального закона.

Согласно разъяснениям, содержащимся в абзаце втором пункта 20 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" требования залогодержателей по договорам о залоге, заключенным с должником в обеспечение исполнения обязательств иных лиц, также удовлетворяются в порядке, предусмотренном статьей 138 Закона. Указанные залогодержатели обладают правами конкурсных кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника, во всех процедурах, применяемых в деле о банкротстве.

При введении процедуры наблюдения в отношении залогодателя применительно к абзацу второму пункта 1 статьи 63 Закона требования об обращении взыскания на заложенное имущество могут быть предъявлены только в деле о банкротстве путем подачи заявления о включении их в реестр требований кредиторов в качестве требований залогового кредитора (абзац третий пункта 20 постановления N 58).

Для установления судом, рассматривающим дело о банкротстве, требований залогодержателя решение суда о взыскании долга с основного должника также не требуется, о чем разъяснено в абзаце 5 пункта 20 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя".

Из представленного в материалы уведомления N 4ф.7-4/70201 от 07 мая 2014 года следует, что кредитор уведомлен, о том, что Банк потребовал досрочного исполнения обязательства у ООО "Фармбокс Интернешнл", обеспеченного договором об ипотеке и договором о залоге, и в случае неудовлетворения требования Банком будет произведено обращение взыскания на заложенное имущество, принадлежащее ОАО "ФАРМБОКС".

Требование кредитора не исполнено, что является основанием для удовлетворения его требования о включении в реестр требований кредиторов должника в том числе и в размере 81 430 136,99 рублей, как обеспеченных залогом имущества ОАО "ФАРМБОКС", заложенного по договору об ипотеке N И-25/10к-1 от 19.01.2011 и договору о залоге N З-25/10к-2 от 31.05.2011.

При этом сам факт заключения договора ипотеки N И-25/10к-1 от 19.01.2011 и договора залога N З-25/10к-2 от 31.05.2011 должником не оспорен, соответствует положениям ст.337, ст.339 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Обстоятельство того, что имущество являющееся предметом залога по вышеуказанным договорам, также является предметом залога по договору залога имущества N З-26/10к-1 от 31.05.2011, по договору об ипотеке N И-26/10к-1 от 09.02.2011, по договору об ипотеке N И-24/10к-1 от 17.12.2010, по договору залога имущества N 3-24/10к-2 от 31.05.2011, по договору об ипотеке N И-39/11к-1 от 04.03.2011, по договору залога имущества N З-39/11к-1 от 31.05.2011 не противоречит положениям ст.342 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу пункта 2 статьи 342 Гражданского кодекса Российской Федерации последующий залог допускается, если он не запрещен предшествующими договорами о залоге.

Исходя из правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.12.2009 N 10683/09, последующий залог не может быть недействительным (ничтожным), так как пунктом 2 статьи 351 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрены специальные последствия нарушения требований закона при совершении таких сделок.

При этом залогодержателем по всем указанным договорам является одно и то же лицо ПАО Банк "ФК Открытие".

Доводы временного управляющего на то, что действия банка по включению в реестр направлены исключительно на увеличение размера кредиторской задолженности судебной коллегией не принимаются.

Доказательств злоупотребления со стороны банка по заключению договоров залога суду не представлено.

При этом следует отметить, что в обеспечение исполнения обязательств ООО "Фармбокс Интернешнл" по кредитному договору N КЛ-25/10к от 02.12.2010 были также заключены договоры поручительства и договора залога с иными лицами.

Так согласно решению Арбитражного суда города Москвы от 26.11.2014, оставленного без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2015, удовлетворены требования ПАО Банк "ФК Открытие" о взыскании в солидарном порядке денежных средств с основного должника по кредитному обязательству ООО "Фармбокс Интернешнл" и поручителей ООО "Техсервис-33", ООО "ИнвестКом".

Решением Арбитражного суда Самарской области от 17 декабря 2014 года в рамках дела А-55-15466/14 (решение не вступило в законную силу) обращено взыскание на имущество ООО "Техсервис-33", ООО "Инвест Ком" в том числе в обеспечение обязательств по вышеуказанному кредитному договору.

При этом ограничение числа поручителей или залогодателей по одному и тому же основному обязательству главой 23 Гражданского кодекса Российской Федерации не предусмотрено. Наличие нескольких поручителей или залогодателей не является безусловным основанием для вывода о злоупотреблении правом со стороны кредитора.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции является, в том числе неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

В соответствии с пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд по результатам рассмотрения жалобы на определение арбитражного суда первой инстанции вправе отменить определение полностью или в части и разрешить вопрос по существу.

В связи с вышеизложенным, определение Арбитражного суда Самарской области от 29 декабря 2014 года в части отказа во включении в реестр требований кредиторов 81 430.136,99 рублей, как обеспеченных залогом имущества ОАО "ФАРМБОКС", заложенного по договору об ипотеке N И-25/10к-1 от 19.01.2011 и договору о залоге N З-25/10к-2 от 31.05.2011 подлежит отмене, а требование ПАО Банк "ФК Открытие" удовлетворению в заявленном размере.

Руководствуясь ст.ст. 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Самарской области от 29 декабря 2014 года о включении требования в реестр требований кредиторов должника, по делу N А55-5775/2014 отменить в части отказа во включении в реестр требований кредиторов 81 430 136,99 рублей, как обеспеченных залогом имущества ОАО "ФАРМБОКС", заложенного по договору об ипотеке N И-25/10к-1 от 19.01.2011 и договору о залоге N З-25/10к-2 от 31.05.2011.

Принять по делу в указанной части новый судебный акт.

Заявление ОАО "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие") о включении требования в реестр требований кредиторов - удовлетворить.

Включить в реестр требований кредиторов ОАО "ФАРМБОКС", г. Самара, ИНН 6311012899, требование ОАО "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие"):

-в размере 220 000 000 руб. - задолженность по основному долгу и 3 774 965,83 руб. - задолженность по уплате процентов за период с 01.03.2014 г. по 15.04.2014 г. по договорам кредитной линии N КЛ-24/10к от 02.12.2010 г., N КЛ-39/11к от 01.03.2011 г., N КЛ-26/10к от 02.12.2010 г., NКЛ-25/10к от 02.12.2010 в состав требований кредиторов третьей очереди, как обеспеченных залогом имущества должника, по договору залога имущества NЗ-26/10к-1 от 31.05.2011, по договору об ипотеке NИ-26/10к-1 от 09.02.2011, по договору об ипотеке NИ-24/10к-1 от 17.12.2010, по договору залога имущества N3-24/10к-2 от 31.05.2011, по договору об ипотеке NИ-39/11к-1 от 04.03.2011, по договору залога имущества NЗ-39/11к-1 от 31.05.2011, по договору об ипотеке NИ-25/10к-1 от 19.01.2011 и по договору о залоге NЗ-25/10к-2 от 31.05.2011.

-в размере 4 840 678 руб. - задолженность по основному долгу по Кредитному договору N 3-14/К-4ф.7 от 14.02.2014 г., в состав требований кредиторов третьей очереди;

-в размере 27 904 руб. - сумма комиссии и задолженность по абонентской плате, в состав требований кредиторов третьей очереди.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в месячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.А. Серова

Судьи

О.Н. Радушева
Н.А. Селиверстова

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.