Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 мая 2015 г. N 09АП-8512/15

г. Москва

26 мая 2015 г.

Дело N А40-79255/14

Резолютивная часть постановления объявлена 12 мая 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 мая 2015 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи П.А. Порывкина

судей О.Г. Мишакова, А.С. Маслова

при ведении протокола помощником судьи О.А. Даниловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России N 9 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 31 декабря 2014

по делу N А40-79255/14, принятое судьёй М.В. Лариным

по заявлению ООО "Авиакомпания Когалымавиа" (ОГРН 1038602251467)

к ИФНС России N 9 по г. Москве (ОГРН 1047709098315)

о признании недействительным решения от 23.01.2014 N 17-03/317, обязании возвратить НДС за 2 квартал 2013 года в размере 9 385 477 руб., с начисленными процентами в размере 702 175 руб. 10 коп.

При участии в судебном заседании:

От ИФНС России N 9 по г. Москве - Коньков Ю.Ю. по дов. от 15.07.2014, Егорцева А.А. по дов. N 05-04 от 09.08.2014, Мурашкин С.И. по дов. от 12.07.2014

От ООО "Авиакомпания Когалымавиа" - Сысоева К.А. по дов. N 123 от 22.12.2014, Захаренко О.В. - по дов. N 124 от 22.12.2014

УСТАНОВИЛ:

ООО "Авиакомпания Когалымавиа" (далее - общество, налогоплательщик) обратилось в суд к ИФНС России N 9 по г. Москве (далее - инспекция, налоговый орган) с требованиями:

- признать недействительным решение от 23.01.2014 N 17-03/317 об отказе в возмещении суммы НДС, заявленной к возмещению,

- обязать возвратить НДС за 2 квартал 2013 года в размере 9 385 477 руб., с начисленными процентами за период с 07.11.2013 по 07.10.2014 в размере 702 175 руб. 10 коп.

Ответчик (инспекция) возражал против удовлетворения требований по доводам отзыва.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 31.12.2014 г. суд признать недействительным решение, вынесенное ИФНС России N 9 по г. Москве в отношении ООО "Авиакомпания Когалымавиа" решение от 23.01.2014 N 17-03/317 об отказе в возмещении суммы НДС, заявленной к возмещению, как несоответствующие НК РФ.

Обязал Инспекцию Федеральной налоговой службы N 9 по г. Москве (ОГРН 1047709098315, 109147, г. Москва, ул. Максистская, д. 34, корп. 6) возвратить Обществу с ограниченной ответственностью "Авиакомпания Когалымавиа" (ОГРН 1038602251467, 109028, г. Москва, Хохловский пер., д. 10, стр. 3) сумму НДС за 2 квартал 2013 года в размере 9 385 477 (девять миллионов триста восемьдесят тысяч четыреста семьдесят семь) рублей, с начислением и уплатой процентов за период с 07.11.2013 по 07.10.2014 в размере 702 175 (семьсот две тысячи сто семьдесят пять) рублей 10 (десять) копеек (всего НДС и проценты в сумме 10 087 652 (десять миллионов восемьдесят семь тысяч шестьсот пятьдесят два) рубля 10 (десять) копеек) в порядке установленном статьей 176 НК РФ.

Взыскал с Инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по г. Москве (ОГРН 1047709098315, 109147, г. Москва, ул. Максистская, д. 34, корп. 6) в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Авиакомпания Когалымавиа" (ОГРН 1038602251467, 109028, г. Москва, Хохловский пер., д. 10, стр. 3) уплаченную государственную пошлину в размере 74 056 (семьдесят четыре тысячи пятьдесят шесть) рублей 72 (семьдесят две) копейки.

Не согласившись с решением Арбитражного суда города Москвы от 31 декабря 2014 г. по делу N А40-79255/14-107-223 ИФНС России N 9 по г. Москве обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, заслушав объяснения представителей сторон, поддержавших свои правовые позиции, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции считает решение суда подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Инспекция проводила камеральную проверку представленной налогоплательщиком налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2013 года, с заявленной суммой налога к возмещению в размере 74 266 516 руб. После окончания проверки составлен акт камеральной проверки от 31.10.2013 N 17-03/36089, рассмотрены возражения и материалы проверки (протокол от 17.12.2013), проведены дополнительные мероприятия налогового контроля, также рассмотренные с участием налогоплательщика (протокол от 22.01.2014), по итогам которых вынесены следующие решения:

- решением от 31.10.2013 о возмещении суммы НДС, заявленной к возмещению налоговым органом возмещена сумма налога за 2 квартал 2013 года в размере 64 880 772 руб.,

- решением от 23.01.2014 N 17-03/317 об отказе в возмещении суммы НДС, заявленной к возмещению налоговым органом отказано в возмещении суммы налога за 2 квартал 2013 года в размере 9 385 744 руб.,

- решением от 23.01.2014 N 17-03/8867 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения налоговым органом установлено неправомерное применение налогоплательщиком налоговых вычетов в размере 9 385 744 руб., отказано в привлечении к ответственности, предложено внести необходимые исправления в документы бухгалтерского учета.

Решением УФНС России по г. Москве по апелляционной жалобе от 06.03.2014 N 21-19/020997 решения инспекции от 23.01.2014 оставлены без изменения и утверждены (заявление представлено 26.05.2014).

Общество оспаривает только решение от 23.01.2014 N 17-03/317 об отказе в возмещении суммы НДС, заявленной к возмещению.

Основанием для отказа в возмещении НДС за 2 квартал 2013 года в размере 9 385 744 руб. послужили следующие обстоятельства.

Налогоплательщик отразил в представленной декларации за 2 квартал 2013 года: раздел 1 - сумму налога к возмещению - 74 266 516 руб., раздел 3 - общая сумма налога к уменьшению - 1 496 211 руб., раздел 4 - налоговая база, облагаемая по ставке 0% по коду 1010408 "реализация услуг по международной перевозке пассажиров и багажа" - 1 734 163 567 руб., вычеты - 77 164 290 руб., раздел 6 - сумма налога к уплате по операциям, по которым ставка 0% не подтверждена - 4 393 985 руб.

Инспекцией в ходе камеральной проверки установлено, что общество при осуществлении в проверяемом периоде воздушных перевозок пассажиров и багажа, включая международные перевозки, пользовалось услугами наземного обслуживания воздушных судов в различных аэропортах (заправка, уборка, техническое обслуживание и др.), которые в силу подпункта 22 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), с учетом позиции изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 07.06.2011 N 17072/10, освобождены от налогообложения НДС.

Однако, ряд контрагентов - исполнителей услуг по наземному обслуживанию ЗАО "КААД", ЗАО "Авиастар-СП", ООО "Авиаланч", ОАО "Международный аэропорт Куручум", ООО "Транспид Северо-запад", ОАО "Аэропорт Бегишево" выставляли счета-фактуры на услуги с выделением НДС по ставке 18% общая сумма которого составила 9 385 744 руб. (подробный перечень контрагентов и счетов-фактур отражен в таблице на страницах 5-11 решения).

Налоговый орган считает, что поскольку контрагенты оказывали налогоплательщику услуги, не подлежащие налогообложению НДС в силу пункта 22 пункта 2 статьи 149 НК РФ, то вне зависимости от заявления в счетах-фактурах суммы НДС по ставке 18% налогоплательщик не вправе включать суммы НДС по этим счетам-фактурам в состав вычетов.

Кроме того, один из контрагентов (ЗАО "КААД") является посредником и действует на основании агентских договоров с принципалами ЗАО "Домодедово пэссенджер терминал", ЗАО "Домодедово Фьюэл Сервисиз", ЗАО "Домодедово Кэтэринг Сервисиз", ЗАО "Домодедово Эссет Менеджмент", ЗАО "Домодедово Карго", которые применяли при оказании услуг через агента льготу по пункта 22 пункта 2 статьи 149 НК РФ, выставляя агенту счета-фактуры "без НДС", что с учетом перевыставления агентом счетов-фактур обществу уже с НДС по ставке 18% является необоснованной налоговой выгодой.

ООО "Авиакомпания Когалымавиа" в обоснование своей правовой позиции ссылается на Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 33 от 30.05.14г., из которого, по мнению Заявителя, следует право ООО "Авиакомпания Когаламавиа" на вычет по НДС. Данное толкование пункта 6 упомянутого Постановления Пленума ВАС РФ N 33 от 30.05.14г., по мнению суда апелляционной инстанции, является ошибочным по следующим основаниям.

В указанном Постановлении Пленума ВАС РФ указано, что в силу подпункта 2 пункта 5 статьи 173 НК РФ налог также подлежит уплате в бюджет в случае, если при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению, покупателю был выставлен счет-фактура с выделением суммы налога". Т.е применимо к рассматриваемому делу, налогоплательщиком - поставщиком услуг являются компании, которые оказывают в адрес ООО "Авиавкомпания Когалымавиа" различного рода услуги (ЗАО "международный аэропорт Домодедово", ЗАО "Домодедово Пэссенджер Терминал", ЗАО "Домодедово Фьюэл Сервисис" и т.д.), а покупателем является ООО "Авиакомпания Когалымавиа" Далее Пленума ВАС РФ указывает, что при применении этой нормы во взаимосвязи с другими положениями главы 21 Кодекса необходимо учитывать, что при таких обстоятельствах обязанность уплатить налог возлагается на лицо, являющееся налогоплательщиком, в связи с чем это лицо вправе применить и налоговые вычеты по товарам (работам, услугам), имущественным правам, приобретенным для осуществления указанных операций. Одновременно налогоплательщик обязан внести соответствующие коррективы в расчет налога на прибыль организаций (налога на доходы физических лиц), если сумма налога, предъявляемая к вычету, ранее была учтена им при исчислении названных налогов как часть стоимости приобретенных товаров (работ, услуг), имущественных прав.

В данном пункте речь идет о продавце (исполнителе), который применяет как налогооблагаемые, так и необлагаемые операции, и именно он вправе принять "входной" НДС к вычету, если при осуществлении операций, освобожденных от НДС, выставил счет-фактуру с выделением налога и в силу пп. 2 п. 5 ст. 173 НК РФ уплатил его в бюджет. Ведь обязанность уплатить налог возлагается на плательщика НДС, в связи с чем он вправе применить и налоговые вычеты. Это следует из совокупности норм гл. 21 НК РФ, включая пп. 2 п. 5 ст. 173 НК РФ, при этом вред бюджет РФ не наносится. Следовательно, положения пункта 6 Постановления Пленума ВАС РФ N 33 регулируют только уплату НДС в бюджет и право на применение вычетов при необлагаемых операциях относительно к продавцу-исполнителю услуг, но не указывают на возможность применения налоговых вычетов покупателем, т.е. в данном случае организацией ООО "Авиавкомпания Когалымавиа". В данном случае на покупателя, который эти операции приобретает, положения данного пункта не распространяются и он не может применять налоговый вычет, поскольку счета-фактуры составлены с грубым нарушением п. 5 ст. 169 НК РФ.

В соответствии с пп. 10 п. 5 ст. 169 НК РФ - в счете-фактуре, выставленном при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, должна быть указана налоговая ставка. В данном случае контрагентами ООО "Авиакомпания Когалымавиа" указанные счета-фактуры составлены с грубыми нарушениями норм ст. 169 НК РФ, а именно указана ставка налога 18%, вместо отражения в графе "налоговая ставка" "БЕЗ НДС", следовательно, не правомерно заполнена графа "сумма налога, предъявленная покупателю", и суммы, указанные в графе "стоимость товаров (работ, услуг), имущественных прав с налогом - всего" не соответствуют действительности. Перечень операций, не подлежащих обложению НДС, согласно п. 2 ст. 149 НК РФ, не предусматривает отказа налогоплательщика от применения льгот. Действующее законодательство не предоставляет налогоплательщику (в данном случае контрагентам ООО "Авиакомпания Когалымавиа") право по своему усмотрению (или исходя из целесообразности) применять ту или иную налоговую ставку, а так же право облагать налогом товар (работу, услугу) или нет.

Таким образом, перечисленные в оспариваемом решении счета-фактуры составлены с грубым нарушением п. 5 ст. 169 НК РФ. Исходя из вышеизложенного ООО "Авиакомпания Когалымавиа" не имеет права на вычет сумм НДС в размере 9 385 744 руб.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 270, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 31 декабря 2014 по делу N А40-79255/14 отменить.

В удовлетворении заявления ООО "Авиакомпания Когалымавиа" - отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

А.С. Маслов О.Г. Мишаков