Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 28 мая 2015 г. N 05АП-3926/15

г. Владивосток

28 мая 2015 г.

Дело N А24-3197/2005

Резолютивная часть постановления оглашена 26 мая 2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 мая 2015 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего А.В. Ветошкевич,

судей Д.А. Глебова, С.Б. Култышева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.Д. Беспаловой,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Компании "Азия Пасифик Ассетс Лтд.",

апелляционное производство N 05АП-3926/2015

на определение от 26.03.2015

судьи Л.А. Барвинской

об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов

по делу N А24-3197/2005 Арбитражного суда Камчатского края

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Прибой" о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Самотлор-рыба",

при участии: от компании "Азия Пасифик Ассетс ЛТД" - Нигматулин А.А., представитель по доверенности от 18.02.2014 сроком действия на 5 лет, удостоверение; от ООО "Самотлор-рыба" - Янгирова И.Р., представитель по доверенности от 01.03.2015 сроком действия на один год, паспорт; от иных лиц, участвующих в деле о банкротстве и участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, представители не явились,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Камчатской области от 15.08.2008 общество с ограниченной ответственностью "Самотлор-рыба" признано несостоятельным (банкротом). В отношении должника открыто конкурсное производство сроком на 12 месяцев. Срок конкурсного производства неоднократно продлевался.

Определением Арбитражного суда Камчатского края от 27.07.2010 (дата объявления резолютивной части) суд утвердил конкурсным управляющим ООО "Самотлор-рыба" Баранкова Юрия Олеговича.

От конкурсного кредитора - компании "Азия Пасифик Ассетс Лтд." 12.01.2015 в арбитражный суд поступило заявление о признании недействительным решения собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Самотлор-рыба" об утверждении мирового соглашения, состоявшегося 22.12.2014.

Определением Арбитражного суда Камчатского края от 26.03.2015 в удовлетворении заявления конкурсного кредитора - компании "Азия Пасифик Ассетс Лтд." отказано.

Не согласившись с вынесенным определением, компания "Азия Пасифик Ассетс Лтд." обратилась в апелляционный суд с жалобой, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование своей позиции апеллянт указывает на незаконность и необоснованность оспариваемого определения, на несоответствие выводов, изложенных в определении, обстоятельствам дела, а также на нарушение судом первой инстанции норм материального и процессуального права. Отмечает, что ООО "Пактум", являясь участником банкротного предприятия, пользуется доминирующим положением, участвуя в собраниях кредиторов и принимая практически без участия других кредиторов решения, удовлетворяющие интересы именно ООО "Пактум". Указывает, что нарушение прав заявителя и заинтересованных лиц на участие в работе собрания кредиторов и на участие в управлении должником, выразившееся в лишении возможности ознакомления с проектом мирового соглашения и нарушения подсчета голосующих процентов участвующих кредиторов, привело к тому, что данным собранием нарушены права и требования Компании "Азия Пасифик Ассетс Лтд".

В судебное заседание явились представители компании "Азия Пасифик Ассетс ЛТД", ООО "Самотлор-рыба". От иных лиц, участвующих в деле о банкротстве и участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, представители не явились. Поскольку в материалах дела имеются доказательства их надлежащего извещения о времени и месте судебного заседания, дело слушается в отсутствие указанных лиц по правилам статьи 156 АПК РФ.

Представитель компании "Азия Пасифик Ассетс Лтд." заявил ходатайство об объявлении перерыва либо об отложении судебного разбирательства в связи с рассмотрением Арбитражным судом Дальневосточного округа кассационной жалобы на определение от 13.11.2014 по делу N А24-3197/2005. Суд апелляционной инстанции, рассмотрев заявленное ходатайство, определил в его удовлетворении отказать в связи с отсутствием оснований для отложения и объявления перерыва, предусмотренных статьями 158, 163 АПК РФ.

Представитель компании "Азия Пасифик Ассетс Лтд." огласил доводы апелляционной жалобы, которые совпадают с текстом апелляционной жалобы, имеющейся в материалах дела. Определение суда первой инстанции просит отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Представитель ООО "Самотлор-рыба" на доводы апелляционной жалобы возразил. Определение Арбитражного суда Камчатского края считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Исследовав доказательства по делу, оценив доводы представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, конкурсный управляющий 16.12.2014 направил уведомление о проведении собрания кредиторов конкурсным кредиторам, в том числе и компании "Азия Пасифик Ассетс Лтд.".

Из уведомление следует, что собрание состоится 22.12.2014 года в 09 часов 00 минут местного времени по адресу: г. Петропавловск-Камчатский, ул.Ленинградская, 33 А, офис 500, указано время начала и окончания регистрации. Повестка дня состояла из трех вопросов: отчет о деятельности арбитражного управляющего; отчет об использовании денежных средств должника; уточнение положений мирового соглашения. Кроме того в уведомлении указано, что с материалами, подлежащими рассмотрению собранием кредиторов, можно ознакомиться по адресу: г.Петропавловск-Камчатский, проспект Рыбаков, 4, цокольный этаж с 17.12.2014 с 16 до 18 часов, телефон 26-67-79.

Уведомление о проведении собрания кредиторов было направлено конкурсным кредиторам, в том числе и компании "Азия Пасифик Ассетс Лтд." телеграммой. Телеграммы направлены 16.12.2014 в адрес всех конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов ООО "Самотлор-рыба", с уведомлениями о вручении, что подтверждается почтовыми квитанциями и почтовыми штемпелями на уведомлениях о вручении телеграмм. Телеграмма, направленная в адрес компании "Азия Пасифик Ассетс Лтд.", вручена представителю Головачко В.И. 18.12.2014.

Согласно реестру требований кредиторов ООО "Самотлор-рыба" по состоянию на 20.12.2014 года в раздел 3 реестра требований кредиторов включены требования трех залоговых кредиторов: ООО "Пактум" (7 656 253 рубля 81 копейка и 163 131 520 рублей 69 копеек), Камчатского филиала Акционерного коммерческого банка "Банк Москвы" (4 095 758 рублей 53 копейки) и ООО "Агентство бизнес-решений Амбрелла" (3 474 706 рублей 86 копеек).

Также в реестр требований кредиторов включены требования, учитываемые в части 2 раздела 3 реестра, ООО "Квазар", ООО "Сафико", ООО "Долус", ЗАО "Оргтехпром", ООО "Вист", ООО "МК Партнер", ЗАО АК "Росавиасервис", Корея Трейдинг@ Индастриес Ко, Лтд", Компании Азия Пасифик Ассетс Лтд", ФНС России, ОАО "Южные электрические сети Камчатки", предпринимателя Семененко А.В., ООО "Родник", ОАО "Петропавловская судоверфь", нотариуса Кузнецова Т.К., ОАО "Камчаткомагропромбанк", ОАО Приморское агентство авиационных компаний, ОАО "Дальсвязь", ФГУ Администрация морского порта Владивосток, ООО "Пактум" на общую сумму 128070545 рублей 07 копеек.

Из журнала регистрации участников собрания кредиторов видно, что на собрание кредиторов явились следующие кредиторы: предприниматель Семененко А.В. (сумма требований 814 650 рублей или 0,26 %), представитель ОАО "Камчаткомагропромбанк" Афанасьева Г.П. (сумма требований 9 535 509 рублей 60 копеек или 3,03 %) и представитель ООО "Пактум" Матвеенко А.В. (сумма требований 199 394 130 рублей 30 копеек или 63,27 %). Всего сумма требований зарегистрировавшихся участников собрания кредиторов составила 209 744 289 рублей 90 копеек.

Как следует из протокола собрания кредиторов, состоявшегося 22.12.2014, общая сумма требований кредиторов, учитываемая для целей определения числа голосов на собрании, составила 315 147 274 рублей 06 копеек, а сумма требований кредиторов, присутствующих на собрании - 209 744 289 рублей 90 копеек, что составляет 66,56 %.

По первому вопросу повестки дня о принятии к сведению отчета о деятельности конкурсного управляющего, "за" проголосовало 200 208 780,30 голосов, что составило 63,53 %; "против" - 9 535 509,60 голосов, что составило 3,03%. По второму вопросу повестки дня о принятии к сведению отчета об использовании денежных средств, "за" проголосовало 199394130,30 голосов, что составило 63,27 %, "против" - 10 350 159,60 голосов, что составило 3,29 %. По третьему вопросу повестки дня большинством голосов было принято решение утвердить второе мировое соглашение; в целях подписания мирового соглашения в редакции от 22.12.2014 от имени кредиторов должника избрать в качестве представителя конкурсных кредиторов Матвеенко Александра Валерьевича; ходатайствовать перед Арбитражным судом Камчатского края об утверждении мирового соглашения в редакции 22.12.2014, после рассмотрения судом заявления конкурсного управляющего об утверждении мирового соглашения в редакции, согласованной собранием кредиторов 12.08.2013 (в случае отказа в утверждении мирового соглашения в редакции от 12.08.2013).

Полагая, что решения собрания кредиторов, состоявшегося 22.12.2014, недействительны, компания обратилась в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

В соответствии со статьей 223 АПК РФ и статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В силу пункта 1 статьи 12 Закона о банкротстве организация и проведение собрания кредиторов осуществляется арбитражным управляющим. Порядок организации и проведения собрания кредиторов установлены в Общих правилах подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.02.2004 N 56 (далее - Правила проведения собраний).

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Таким образом, признание решения собрания кредиторов недействительным возможно только в двух случаях: если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, или если решение собрания кредиторов принято с нарушением установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов.

Согласно пункту 1 статьи 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов созывается по инициативе: арбитражного управляющего; комитета кредиторов; конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, права требования которых составляют не менее чем десять процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов.

Нормы статей 12, 13 Закона о банкротстве не предполагают возможности проведения собрания кредиторов без уведомления всех лиц, имеющих право на участие, право голоса на собрании кредиторов, вне зависимости от того каким количеством голосов обладает лицо. Собрание кредиторов, проведенное без надлежащего уведомления кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, а также иных лиц, имеющих право в соответствии с Федеральным законом на право участия в собрании, неправомочно. Причем надлежащим считается извещение в случае получения кредитором соответствующего уведомления о проведении собрания кредиторов не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

Согласно пункту 6 Правил проведения собраний при наличии необходимого количества голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов арбитражный управляющий проводит собрание кредиторов.

Собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

Сумма требований кредиторов, присутствующих на собрании - 209744289 рублей 90 копеек, что составляет 66,56 % общего числа голосов, что свидетельствует о наличии кворума.

По итогам проведенного собрания кредиторов большинством голосов от присутствующих на собрании кредиторов приняты решения: по первому вопросу повестки дня: принять к сведению отчет о деятельности конкурсного управляющего, "за" проголосовало 200 208 780,30 голосов, что составило 63,53 %; "против" - 9 535 509,60 голосов, что составило 3,03 %; по второму вопросу повестки дня: принять к сведению отчет об использовании денежных средств, "за" проголосовало 199 394 130,30 голосов, что составило 63,27 %, "против" - 10 350 159,60 голосов, что составило 3,29 %; по третьему вопросу повестки дня большинством голосов было принято решение: утвердить второе мировое соглашение; в целях подписания мирового соглашения в редакции от 22.12.2014 от имени кредиторов должника избрать в качестве представителя конкурсных кредиторов Матвеенко Александра Валерьевича; ходатайствовать перед Арбитражным судом Камчатского края об утверждении мирового соглашения в редакции 22.12.2014, после рассмотрения судом заявления конкурсного управляющего об утверждении мирового соглашения в редакции, согласованной собранием кредиторов 12.08.2013 (в случае отказа в утверждении мирового соглашения в редакции от 12.08.2013).

Принимая во внимание обстоятельства того, что на собрании кредиторов принимали участие конкурсные кредиторы, обладающие более половины голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, апелляционный суд приходит к выводу о правомочности оспариваемого собрания кредиторов должника.

При этом суд апелляционной инстанции полагает необходимым отметить, что подсчет голосов при голосовании по вопросам повестки дня осуществлен исходя из процентного соотношения голосов, рассчитанного в зависимости от размера требований голосующих участников относительно общей суммы задолженности по денежным обязательствам, включенным в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания, что соответствует требованиям пунктов 1 и 3 статьи 12 Закона о банкротстве. Таким образом, при проведении собраний и подсчете голосов требования Закона о банкротстве соблюдены.

Конкурсный кредитор в заявлении указывает на нарушения порядка подготовки и проведения собрания кредиторов, а именно - компания "Азия Пасифик Ассетс Лтд." не была уведомлена о проведении собрания кредиторов в установленный законом срок, в связи с чем не смогла участвовать при его проведении, голосовать по вопросам повестки дня, в частности по утверждению мирового соглашения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 13 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей на дату проведения собрания), для целей настоящего Федерального закона надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее, чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

Исходя из названной нормы права направление по почте не является единственным допустимым способом уведомления кредиторов о предстоящем собрании кредиторов, извещение может быть осуществлено и посредством телеграмм или факсимильной связи.

Из представленных конкурсным управляющим документов следует, что, 16.12.2014 конкурсный управляющий направил уведомление о проведении собрания кредиторов конкурсным кредиторам, в том числе и компании "Азия Пасифик Ассетс Лтд.", телеграммой, содержащей сведения о наименовании, месте нахождения должника и его адресе; дате, времени и месте проведения собрания кредиторов; повестке собрания кредиторов; порядке регистрации участников собрания, что соответствует пункту 3 статьи 13 Закона о банкротстве.

Телеграмма, направленная в адрес компании "Азия Пасифик Ассетс Лтд.", вручена представителю Головачко В.И. 18.12.2014. Данное обстоятельство подтверждается сведениями ФГУП "Почта России" (л.д. 29). Кроме того, квитанцией от 16.12.2014 N 45835 подтверждается, что телеграмма в адрес компании "Азия Пасифик Ассетс Лтд." принята 16.12.2014 в 15 часов 06 минут (л.д. 30).

Факт получения телеграммы 18.12.2014 представитель Головачко В.И. подтвердил в при рассмотрении заявления в суде первой инстанции, в связи с чем суд считает несущественным то обстоятельство, что в уведомлении о вручении телеграммы указано о вручении телеграммы Головненко, поскольку имела место очевидная опечатка.

Следовательно, во исполнение требований действующего законодательства о банкротстве, конкурсный управляющий уведомил конкурсного кредитора - компанию "Азия Пасифик Ассетс Лтд." о проведении собрания кредиторов 22.12.2014, то есть не менее чем за пять дней, сообщил дату, время и адрес ознакомления с документами, подготовленными к собранию.

Статьей 9 АПК РФ установлено, что лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Таким образом, принимая во внимание, что конкурсным управляющим надлежаще исполнена обязанность по уведомлению кредитора - компании "Азия Пасифик Ассетс Лтд." о времени и месте проведения собрания кредиторов должника 22.12.2014, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что кредитор, извещенный надлежащим образом о дате, времени и месте проведения собрания, порядке регистрации участников собрания, не воспользовался своим правом участия в собрании кредиторов и не направил своего представителя для участия 22.12.2014 в собрании кредиторов должника.

Кроме того, вопреки требованиям статьи 65 АПК РФ заявитель не представил доказательства того, что избранное конкурсным управляющим место проведения собрания кредиторов в г. Петропавловск-Камчатский, ул.Ленинградская 33 А, офис 500 воспрепятствовало участию в таком собрании компании "Азия Пасифик Ассетс Лтд.", а также иным кредиторам и лицам, имеющим право в соответствии с Законом о банкротстве принимать участие в собрании кредиторов.

То, что компании "Азия Пасифик Ассетс Лтд." не была предоставлена возможность ознакомиться с условиями мирового соглашения, само по себе не влечет нарушения ее прав и законных интересов. Делая данный вывод, апелляционный суд исходит из того, что мировое соглашение, решение о заключении которого принимается собранием кредиторов, влечет определенные последствия после утверждения его арбитражным судом, при этом проверке подлежит, в том числе, содержание мирового соглашения; определение об утверждении мирового соглашения, так же как и определение об отказе в его утверждении, подлежат обжалованию.

В этой связи не подлежат оценке доводы, приведенные в апелляционной жалобе, касающиеся условий мирового соглашения.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что решение собрания кредиторов, состоявшегося 22.12.2014, недействительно, поскольку в нем участвовало с правом голоса ООО "Пактум", которое является одним из участников ООО "Самотлор-рыба" и в силу пункта 1 статьи 12 Закона о банкротстве должно было участвовать без права голоса, были предметом рассмотрения в суде первой инстанции, где получил надлежащую правовую оценку.

Суд апелляционной инстанции полагает необходимым отметить следующее.

ООО "Пактум" является участником должника с долей 99,77 %. При этом требования ООО "Пактум" включены в третью очередь реестра требований кредиторов в размере 7 656 253 рублей 81 копейки и 163 131 520 рублей 69 копеек как обеспеченные залогом и в размере 20 515 827 рублей 40 копеек и 8 275 821 рубля 30 копеек как конкурсного кредитора, то есть ООО "Пактум" обладает как залоговый кредитор 170 787 774,50 голосов и как конкурсный кредитор - 28 791 648,70 - голосов.

Из анализа пункта 1 статьи 12 и статьи 36 Закона о банкротстве следует, что совпадение в одном лице кредитора и участника должника не лишает возможности и не ограничивает участия ООО "Пактум" в собрании кредиторов с правом голоса.

Нарушений либо неправильного применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, в том числе влекущих безусловную отмену судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

При таких обстоятельствах оснований для отмены определения от 26.03.2015 и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Камчатского края от 26.03.2015 по делу N А24-3197/2005 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление обжалованию не подлежит.

Председательствующий

А.В. Ветошкевич

Судьи

Д.А. Глебов С.Б. Култышев