Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 мая 2015 г. N 12АП-3842/15

г. Саратов

27 мая 2015 г.

Дело N А57-22042/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 20 мая 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 мая 2015 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - судьи А.Ю. Никитина,

судей С.А. Жаткиной, О.И. Антоновой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Д.В. Самойловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Компания АЛС и ТЕК" на решение Арбитражного суда Саратовской области от 11 марта 2015 года по делу N А57-22042/2014, (судья Бобунова Е.В.),

по иску Елхова Константина Владиславовича, г. Саратов

к обществу с ограниченной ответственностью "Компания АЛС и ТЕК", г. Саратов

Третьи лица: Салимов Ильдар Ибрагимович, г.Саратов,

Евсейкин Алексей Александрович, г.Саратов,

о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Компания АЛС и ТЕК" в пользу Елхова Константина Владиславовича денежные средства в размере 20.797.255 рублей, проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 3.684.118 рублей, судебные расходы в размере 20.000 рублей, а всего 24.501.373 руб.;

о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Компания АЛС и ТЕК" в пользу Елхова Константина Владиславовича проценты за пользование чужими денежными средствами и расчета 8,25% годовых от суммы задолженности в размере 20.797.255 рублей, начиная с 13 сентября 2014 года по день фактического не исполнения решения суда,

при участии в заседании:

Елхов Константина Владиславович, лично (паспорт обозревался),

от общества с ограниченной ответственностью "Компания АЛС и ТЕК" представитель Леднев Владимир Анатольевич по доверенности N 38 от 19.01.2015 года, выданной сроком на один год,

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Саратовской области обратился Елхов Константин Владиславович с исковым заявлением о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Компания АЛС и ТЕК" в пользу Елхова Константина Владиславовича денежные средства в размере 20.797.255 рублей, процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 3.684.118 рублей, судебных расходы в размере 20.000 рублей, а всего 24.501.373 руб.; а также о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Компания АЛС и ТЕК" в пользу Елхова Константина Владиславовича процентов за пользование чужими денежными средствами и расчета 8,25% годовых от суммы задолженности в размере 20.797.255 рублей, начиная с 13 сентября 2014 года по день фактического исполнения решения суда.

Решением от 11 марта 2015 года Арбитражного суда Саратовской области по делу N А57-22042/2014 с ООО "Компания АЛС и ТЕК" в пользу Елхова Константина Владиславовича взысканы денежные средства в сумме 10.377.254 руб.95 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 18 апреля 2014 г. по 12 сентября 2014 года (144 дня) в сумме 324.449,28 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами из расчета 8,25% годовых от суммы задолженности в размере 10.377.254 руб. 95 коп., начиная с 13 сентября 2014 года по день фактического исполнения решения суда, а также судебные расходы

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить как незаконное и необоснованное.

Заявитель апелляционной жалобы указывает, что нераспределенная прибыль Общества на 30.06.2011 составляла 28.388тыс.руб, а не 41.522.741 руб.

Как полагает ответчик, участники не имели права принимать решение о распределении своей прибыли между участниками общества;

Кроме того, выплата прибыли участникам Общества, считает заявитель, приведет к уменьшению чистых активов Общества и появлению признаков банкротства. Кроме того, указывает заявитель указывает, что дополнительными соглашениями к Протоколу общего собрания участников Общества от 18.07.2011, которыми Елхов К.В., Салимов И.И., Евсейкин А.А. уменьшили размер дивидендов, подлежащий выплате участникам, в том числе и истцу.

Арбитражный апелляционный суд в порядке пункта 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации повторно рассматривает дело по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, исследовав материалы дела, заслушав стороны, арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемый судебный акт не подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ООО "Компания АЛС и ТЕК" зарегистрировано 14 февраля 1994 года Администрацией Кировского района г.Саратова по адресу местонахождения: г.Саратов, ул. Б.Казазья, д. 6.

Елхов К.В. являлся участником ООО "Компания АЛС и ТЕК" с долей в размере 11 процентов уставного капитала.

Решением внеочередного общего собрания участников общества 18 июля 2011 года Елхов К.В. выведен из состава участников.

Участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества (п. 1 ст. 26 Федерального закона N 14-ФЗ от 08.02.1998 г. и п. 2 ст. 94 ГК РФ).

Пунктом 6.1 ст. 23 Федерального закона N 14-ФЗ от 08.02.1998 г. установлено, что в случае выхода участника общества из общества в соответствии со статьей 26 настоящего Федерального закона его доля переходит к обществу. Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли.

Общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли или части доли в уставном капитале общества либо выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли не предусмотрен уставом общества.

Устав ООО "Компания АЛС и ТЕК" не содержит запретов на выход участника из общества и не предусматривает получение согласия других участников на такой выход.

Решением общего собрания участников ООО "Компания АЛС и ТЕК" от 18 июля 2011 года было принято решение о распределении части чистой прибыли общества в размере нераспределенной прибыли, определенной на основании данных бухгалтерского баланса на 30.06.2011 г., что составляет 41.522.741 руб. непропорционально долям участников общества:

Евсейкину А.А. - в сумме 20.725.486 руб.

Елхову К.В. - в сумме 20.797.255 руб.

Выплатить указанную часть прибыли Елхову К.В. и Евсейкину А.А. в срок до 18 июля 2012 года.

Дополнительным соглашением N 1 от 18 июля 2012 года к протоколу общего собрания участников ООО "Компания АЛС и ТЕК" о распределении прибыли общества между участниками общества от 18 июля 2011 года принято решение выплатить участникам Евсейкину А.А. и Елхову К.В. срок до 25.12.2012 г. часть чистой прибыли в сумме 33.182.740 руб.66 коп. в виде дивидендов в следующих размерах:

Евсейкину А.А. - 16.555.485,71 руб.

Елхову К.В. - 16.627.254 руб.95 коп.

Дополнительным соглашением N 2 от 27 декабря 2012 года к протоколу общего собрания участников ООО "Компания АЛС и ТЕК" о распределении прибыли общества между участниками от 18.07.2011 г. принято решение выплатить участникам общества Евсейкину А.А. и Елхову К.В. в срок до 28.02.2013 г. часть чистой прибыли в сумме 28.482.740 руб.66 коп. в виде дивидендов в следующих размерах:

Евсейкину - 14.955.485 руб.71 коп.

Елхову 13.527.254 руб.95 коп.

Дополнительным соглашением N 3 от 20.02.2013 г. к протоколу общего собрания участников ООО "Компания "АЛС и ТЕК" " о распределении прибыли общества между участниками общества от 18 июля 2011 года принято решение выплатить участникам общества Евсейкину А.А. и Елхову К.В. в срок до 20.04.2013 г. часть чистой прибыли в сумме 26.982.740 руб.66 коп. в виде дивидендов в следующих размерах:

Евсейкину А.А. - 13.455.485 руб.71 коп.

Елхову К.В. - 13.527.254 руб.95 коп.

Дополнительным соглашением N 4 от 20 апреля 2013 года к протоколу общего собрания участников ООО "Компания АЛС и ТЕК" о распределении прибыли общества между участниками общества от 18 июля 2011 года принято решение выплатить участникам Евсейкину А.А. и Елхову К.В. срок до 20.05.2013 г. часть чистой прибыли в сумме 24.282.740 руб.66 коп. в виде дивидендов в следующих размерах:

Евсейкину А.А. - 12.105.485 руб.71 коп.

Елхову К.В. - 12.177.254 руб.95 коп.

Дополнительным соглашением N 4 от 20 мая 2013 года к протоколу общего собрания участников ООО "Компания "АЛС и ТЕК" " о распределении прибыли общества между участниками общества от 18 июля 2011 года принято решение выплатить участникам общества Евсейкину А.А. и Елхову К.В. в срок до 20.06.2013 г. часть чистой прибыли в сумме 22.282.740 руб.66 коп. в виде дивидендов в следующих размерах:

Евсейкину А.А. - 11.105.485 руб.71 коп.

Елхову К.В. - 11.177.254 руб.95 коп.

Дополнительным соглашением б/н от 20.07.2013 г. к протоколу общего собрания участников ООО "Компания "АЛС и ТЕК" " о распределении прибыли общества между участниками общества от 18 июля 2011 года принято решение выплатить участникам общества Евсейкину А.А. и Елхову К.В. в срок до 20.07.2013 г. часть чистой прибыли в сумме 21.022.740 руб.66 коп. в виде дивидендов в следующих размерах:

Евсейкину А.А. - 10.475.485 руб.71 коп.

Елхову К.В. - 10.547.254 руб.95 коп.

Дополнительным соглашением б/н от 17 января 2014 года к протоколу общего собрания участников ООО "Компания "АЛС и ТЕК" " о распределении прибыли общества между участниками общества от 18 июля 2011 года принято решение выплатить участникам общества Евсейкину А.А. и Елхову К.В. в срок до 2014 г. часть чистой прибыли в сумме 20.682.740 руб.66 коп. в виде дивидендов в следующих размерах:

Евсейкину А.А. - 10.305.485руб.71 коп.

Елхову К.В. - 10.377.254 руб.95 коп.

Все дополнительные соглашения подписаны участниками общества: Салимовым И.И., ЕВсейкиным А.А., Елховым К.К. Подписи участников в указанных дополнительных соглашениях не оспариваются.

Согласно ст.28 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества.

Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.

Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Срок и порядок выплаты части распределенной прибыли общества определяются уставом общества или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними.

Срок выплаты части распределенной прибыли общества не должен превышать шестьдесят дней со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества.

В случае, если срок выплаты части распределенной прибыли общества уставом или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними не определен, указанный срок считается равным шестидесяти дням со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества.

Из данных положений следует, что в настоящем споре подлежит исследованию наличие или отсутствие следующих значимых обстоятельств:

- наличие у истца статуса участника общества в период, за который производится распределение прибыли,

- размер его доли в уставном капитале общества в этот период,

- наличие легитимного решения общего собрания участников общества о распределении чистой прибыли, осуществление выплаты.

Как следует из материалов регистрационного дела ООО "Компания "АЛС и ТЕК", Елхов К.В. являлся участником Общества с долей 11% уставного капитала.

18.07.2011 г. Елхов К.В. подал заявление о выходе из состава участников общества, таким образом, на момент распределение прибыли (30.06.2011 г.) истец обладал статусом участника в период, за который производилось распределение прибыли.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 8 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) участник ООО имеет право получать доход от долевого участия в деятельности организации только при распределении чистой прибыли между участниками общества (в виде дивидендов).

Согласно пункту 1 статьи 43 НК РФ, дивидендом признается любой доход, полученный учредителем от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, по принадлежащим ему долям в уставном капитале в этой организации.

При этом пунктом 1 статьи 28 Закона об ООО дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества. Следовательно, основой для выплаты дивидендов является наличие чистой прибыли, величина которой отражается на бухгалтерском счете 99 "Прибыли и убытки".

Согласно бухгалтерскому балансу ООО "Компания АЛС и ТЕК" за 6 месяцев 2011 года, нераспределенная прибыль общества составляла 28.388.000 руб.

Согласно последнему дополнительному соглашению б/н от 17 января 2014 года к протоколу общего собрания участников ООО "Компания "АЛС и ТЕК" " о распределении прибыли общества между участниками общества от 18 июля 2011 года принято решение выплатить участникам общества Евсейкину А.А. и Елхову К.В. в срок до 2014 г. часть чистой прибыли в сумме 20.682.740 руб.66 коп. в виде дивидендов в следующих размерах:

Евсейкину А.А. - 10.305.485 руб.71 коп.

Елхову К.В. - 10.377.254 руб.95 коп.

Согласно пункту 15 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 09.12.1999 N 90/14 при рассмотрении исков участников общества о выплате им (взыскании с общества) части прибыли, распределяемой между участниками, необходимо учитывать условия и порядок ее распределения и выплаты, а также ограничения на распределение и выплату прибыли, предусмотренные статьями 28 и 29 Закона и уставом общества.

При этом следует иметь в виду, что в случае, когда решение общего собрания о распределении прибыли принято при наличии обстоятельств, ограничивающих возможность принятия такого решения (пункт 1 статьи 29 Закона), либо после его принятия возникли обстоятельства, исключающие возможность выплаты части прибыли (пункт 2 статьи 29 Закона), суд также не вправе удовлетворять требования истца.

В силу абзаца 3 статьи 29 Закона об обществах с ограниченной ответственностью общество не вправе выплачивать участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято, если на момент выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате выплаты.

Установленные законодателем в статье 29 Закона об обществах с ограниченной ответственностью ограничения направлены на стабилизацию финансового состояния должника и недопущения его банкротства в обход установленного законом порядка.

Поскольку дополнительным соглашением б/н от 17 января 2014 года к протоколу общего собрания участников ООО "Компания АЛС и ТЕК" о распределении прибыли общества между участниками общества от 18.07.2011 г., было решено выплатить участникам общества Евсейкину А.А. и Елхову К.В. в срок до 2014 г. часть чистой прибыли в сумме 20.682.740 руб.66 коп. в виде дивидендов в следующих размерах:

Евсейкину А.А. -10.305.485 руб.71 коп.,

Елхову К.В. - 10.377.254руб.95 коп.,

исковые требования в части взыскания дивидендов правомерно удовлетворены судом первой инстанции в сумме 10.377.254 руб.95 коп.

Доводы ответчика о частичной выплате сумм чистой прибыли Елхову К.В. правомерно отклонены судом первой инстанции, поскольку не подтверждены документально.

Представленные ответчиком платежные поручения: N 86 от 04.06.2013 г. об оплате 1.000.000 руб. Обществом Елхову К.В. с назначением платежа "оплата по договору аренды помещения Салимову И.И. согласно заявлению от 31.05.2013 г. Елхову К.В.", N 258 от 30.12.2013 г. на сумму 240.000 руб. с назначением платежа "оплата по договору займа б/н от 08.07.2013 по заявлению от 30.12.2013 г. Салимова И.И. Елхову К.В.", N 194 от 17.01.2014 г. на сумму 200.000 руб. с назначением платежа "оплта по договору займа б/н от 08.07.2013 г. по заявлению от 17.01.2014 г. Салимова И.И. Елхову К.В.", N 582 от 26.04.2013 г. на сумму 1.350.000 руб. с назначением платежа "оплата по дог.аренды помещения Салимову И.И. согласно заявлению от 26.04.2013 г. Елхову К.В.", N 977 от 23.06.2014 г. на сумму 320.000 руб. с назначением платежа "оплата по договору займа б/н от 08.07.2013 г. на Салимова И.И. Елхову К.В." свидетельствуют об оплате задолженности Обществом Елхову К.В. по иным обязательствам.

Пунктом 3 статьи 28 Закона N 14-ФЗ предусмотрено, что срок и порядок выплаты части распределенной прибыли общества определяются уставом общества или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними.

Срок выплаты части распределенной прибыли общества не должен превышать шестьдесят дней со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества.

В случае, если срок выплаты части распределенной прибыли общества уставом или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними не определен, указанный срок считается равным шестидесяти дням со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками обществ.

Поскольку ни уставом, ни дополнительным соглашением б/н от 17.01.2014 г. к протоколу общего собрания участников ООО "Компания АЛС и ТЕК" от 18 июля 2011 года не определен срок выплаты части распределенной прибыли, в соответствии с указанными положениями он равен шестидесяти дням со дня принятия указанного решения и истекает 17 марта 2014 года, т.е через 60 дней после подписания последнего дополнительного соглашения.

Учитывая, что до настоящего времени истцу не выплачена часть чистой прибыли общества, с ответчика подлежат взысканию суммы процентов за пользование чужими денежными средствами, начиная с 18 марта 2014 года.

В соответствии с разъяснениями, данными в п. 18 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 90/14, при рассмотрении споров между обществом и его участниками по выплате части прибыли общества, распределенной между его участниками, суд вправе удовлетворить наряду с требованием о взыскании суммы долга и требование о взыскании процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами в порядке, предусмотренном ст. 395 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Судом установлено, что расчет процентов, представленный истцом, является неверным.

Суд приходит к выводу о необходимости взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 324.449 руб.28 коп., исходя из размера взысканной суммы нераспределенной прибыли за период с18 апреля 2014 года по 12 сентября 2014 г. (144 дня), как определено истцом в исковом заявлении.

В соответствии с пунктом 51 совместного Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" судам рекомендовано учитывать, что если на момент вынесения решения денежное обязательство не было исполнено должником, в решении суда о взыскании с должника процентов за пользование чужими денежными средствами должны содержаться сведения о денежной сумме, на которую начислены проценты; дате, начиная с которой производится начисление процентов; размере процентов, исходя из учетной ставки банковского процента соответственно на день предъявления иска или на день вынесения решения; указание на то, что проценты подлежат начислению по день фактической уплаты кредитором денежных средств.

При выборе соответствующей учетной ставки банковского процента целесообразно отдавать предпочтение той из них, которая наиболее близка по значению к учетным ставкам, существовавшим в течение периода пользования чужими денежными средствами.

В пункте 3 совместного Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.1998 N 13/14 разъяснено, что при взыскании суммы долга в судебном порядке и при отсутствии в договоре соглашения о размере процентов суд вправе определить, какую учетную ставку банковского процента следует применить: на день предъявления иска или на день вынесения решения суда.

Согласно Указанию Центрального банка Российской Федерации от 13.09.2012 N 2873-У ставка рефинансирования на момент подачи иска составляла 8,25% годовых. Учетная ставка Центрального банка Российской Федерации является отражением минимального размера потерь, понесенных кредитором в связи с неисполнением должником денежного обязательства.

Учитывая изложенное, суд 1 инстанции пришел к выводу о необходимости взыскания с ответчика проценты за пользование чужими денежными средствами из расчета 8,25% годовых от суммы задолженности в размере 10.377.254 руб.95 коп., начиная с 13 сентября 2014 года по день фактического исполнения решения суда.

Довод жалобы о том, что дивиденды подлежат выплате в конце 2014 года в соответствии с условиями дополнительного соглашения обоснованно не принят во внимание судом 1 инстанции, так как указание в дополнительном соглашении от января 2014 года о выплате "до 2014 года" означает, что такой срок отсутствует, так как само дополнительное соглашение подписано только в январе 2014 года.

Кроме того, решение об удовлетворении иска принято в 2015 году, поэтому довод об обязанности оплатить до конца 2014 года является неактуальным.

Также не обоснованы доводы заявителя о том, что выплата дивидендов приведет к банкротству предприятия.

В настоящем иске взыскиваются дивиденды, подлежащие выплате еще в 2011 году.

Данные выплаты уже являются обыкновенным денежным обязательством прошлых лет, а не дивидентами 2014 года, которые выплачиваются с установленными законом ограничениями.

Разрешая спор, суд первой инстанции правильно определил юридически значимые обстоятельства, дал правовую оценку установленным обстоятельствам и постановил законное и обоснованное решение.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов решения суда и не содержат указаний на новые имеющие значение для дела обстоятельства, не исследованные судом первой инстанции, в связи с чем оснований для отмены решения по доводам жалобы не имеется

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Саратовской области от 11 марта 2015 года по делу N А57-22042/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Компания АЛС и ТЕК" в доход федерального бюджета 3.000 руб. госпошлины за рассмотрение апелляционной жалобы.

Суду первой инстанции выдать исполнительный лист.

Постановление может быть обжаловано в арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме, через Арбитражный суд 1-ой инстанции, принявший решение.

Председательствующий

А.Ю. Никитин

Судьи

О.И. Антонова С.А. Жаткина