Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 июня 2015 г. N 09АП-17072/15

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 16 октября 2015 г. N Ф05-10218/14 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

08 июня 2015 г.

Дело N А40-163322/13

Резолютивная часть постановления объявлена 02 июня 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 июня 2015 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лепихина Д.Е.,

судей:	Поташовой Ж.В., Попова В.И.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Берхамовой А.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Министерства обороны Российской Федерации, ОАО "Основа Телеком", Государственной комиссии по радиочастотам и Министерства связи и массовых коммуникаций РФ, ООО "ВОСТОК", ООО "ПРОФИНВЕСТ" и ООО "РЕСУРС"

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 20.03.2015 по делу N А40-163322/13,

по заявлению ООО "ВОСТОК", ООО "ПРОФИНВЕСТ", ООО "РЕСУРС"

к Государственной комиссии по радиочастотам; Министерству связи и массовых коммуникаций РФ,

третьи лица: Министерство обороны РФ, ОАО "Основа Телеком",

об оспаривании бездействия и решения,

при участии:

от заявителей:	Тактаев Д.Э. по доверенности от 27.05.2015 (ООО "ВОСТОК"); Панин И.А. по доверенности от 12.01.2015 (ООО "ВОСТОК", ООО "ПРОФИНВЕСТ", ООО "РЕСУРС"); Марканов Д.Ю. по доверенности от 12.01.2015 (ООО "ВОСТОК", ООО "ПРОФИНВЕСТ", ООО "РЕСУРС");
от ответчиков:	Лапина Ю.А. по доверенности от 14.08.2014 (Министерство связи и массовых коммуникаций РФ); Лапина Ю.А. по доверенности от 27.10.2014 (Государственная комиссии по радиочастотам);
от третьих лиц:	Батманов М.В. по доверенности от 28.01.2015(ОАО "Основа Телеком"); Королева Н.С. по доверенности от 21.04.2015 (ОАО "Основа Телеком"); Щеглов Е.И. по доверенности от 27.05.2015 (ОАО "Основа Телеком"); Сенина М.Г. по доверенности от 10.12.2014 (Министерство обороны РФ);

УСТАНОВИЛ:

ООО "Восток", ООО "ПрофИнвест", ООО "Ресурс" (далее также - общества) обратились в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Государственной комиссии по радиочастотам при Министерстве связи и массовых коммуникаций Российской Федерации (далее - ГКРЧ), Министерству связи и массовых коммуникаций Российской Федерации (далее - Минкомсвязь России) о признании недействительным решения ГКРЧ от 08.09.2011 N 1I-12-02 в части выделения ОАО "Основа Телеком" полосы радиочастот 2300-2400 МГц для применения РЭС на территории Российской Федерации в сети связи мобильного беспроводного доступа.

Также общества просили признать незаконным бездействие ГКРЧ, выразившееся в нерассмотрении радиочастотных заявок ООО "Восток" вх. N 625, ООО "ПрофИнвест" вх. N 626, ООО "Ресурс" вх. N 628 от 15.02.2008 об использовании радиочастот в пределах полосы 2300-2400 МГц для оборудования системы подвижной радиосвязи.

Общества просили обязать ГКРЧ устранить допущенные нарушения прав и законных интересов путем принятия решения о выделении обществам полос по заявкам вх. N 625, вх. N 626, вх. N 628 от 15.02.2008 немедленно со дня принятия решения.

Решением от 20.03.2015 суд признал недействительным решение ГКРЧ от 08.09.2011 N 11-12-02 в части выделения ОАО "Основа Телеком" полосы радиочастот 2300-2400 МГц для применения РЭС на территории Российской Федерации в сети связи мобильного беспроводного доступа.

Судом признано незаконным бездействие ГКРЧ, выразившееся в нерассмотрении радиочастотных заявок ООО "Восток" от 15.02.2008 N 625, ООО "Профинвест" от 15.02.2008 N 626, ООО "Ресурс" от 15.02.2008 N 628 об использовании радиочастот в пределах полосы 2300-2400 МГц для оборудования системы подвижной радиосвязи.

Судом на ГКРЧ возложена обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов обществ путем рассмотрения радиочастотных заявок N 625, N 626 и N 628 от 15.02.2008 об использовании радиочастот в пределах полосы 2300-2400 МГц для оборудования системы подвижной радиосвязи с принятием соответствующего решения в течение месяца с даты вступления в законную силу решения.

Не согласившись с принятым решением суда первой инстанции, общества, ГКРЧ, Минкомсвязь России, Министерство обороны Российской Федерации и ОАО "Основа Телеком" обратились в Девятый Арбитражный апелляционный суд с жалобами.

Общества просят изменить оспариваемое решение суда первой инстанции, обязать ГКРЧ принять решение о выделении обществам полос радиочастот по заявкам N 625, N 626 и N 628 от 15.02.2008 немедленно со дня принятия решения.

Министерство обороны Российской Федерации просит изменить оспариваемое решение суда первой инстанции, отказать обществам в признании незаконным бездействия и возложении на ГКРЧ обязанности рассмотреть радиочастотные заявки обществ.

ОАО "Основа Телеком" просит отменить оспариваемое решение суда первой инстанции, отказать обществам в удовлетворении заявленных требований.

Минкомсвязь России просит отменить оспариваемое решение суда первой инстанции, отказать обществам в удовлетворении заявленных требований.

В судебном заседании апелляционного суда представители участвующих в деле лиц поддержали доводы, изложенные в своих апелляционных жалобах.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ.

Изучив материалы дела, выслушав представителей участвующих в деле лиц, апелляционный суд приходит к следующим выводам.

В части оспаривания решения ГКРЧ от 08.09.2011 N 1I-12-02 по выделению ОАО "Основа Телеком" полосы радиочастот 2300-2400 МГц.

Решением ГКРЧ от 08.09.2011 N 11-12-02 ООО "Основа Телеком" выделена полоса радиочастот 2300-2400 (п.17).

Согласно решению ГКРЧ от 08.09.2011 N 11-12-02 выделение полосы ООО "Основа Телеком" обусловлено (ограничено) определением данного общества единственным поставщиком услуг связи.

Апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции, что указанное ограничение не предусмотрено действующим законодательством, в том числе Федеральным законом от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи".

Как следует из материалов дела, решением ГКРЧ в качестве условия использования полосы радиочастот 2300-2400 МГц на ОАО "Основа Телеком" возложена обязанность построить и ввести в действие систему конфиденциальной радиосвязи для обеспечения Вооруженных сил Российской Федерации.

Судом первой инстанции правильно установлено, что условие о построении подсистемы конфиденциальной радиосвязи ОАО "Основа Телеком" не выполнено.

Построенная сеть предназначена исключительно для предоставления услуг связи населению.

Судом первой инстанции верно отмечено, что решение о выделении ОАО "Основа Телеком" полосы радиочастот было принято несмотря на поступившие ранее заявки обществ. Тогда как заявки должны рассматриваться в порядке поступления.

Следовательно, нарушен принцип равенства доступа пользователей к радиочастотному спектру, установленный п.4 ст.22 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи".

Оспариваемое решение ГКРЧ принято с нарушением требований ст.31 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" согласно которой рассматриваемые полосы радиочастот выделяются операторам связи по результатам торгов.

Применительно к оспариванию решения ГКРЧ от 08.09.2011 N 1I-12-02 о выделении полосы ОАО "Основа Телеком" апелляционный суд полагает возможным исчислить трехмесячный срок по ч.4 ст.198 АПК РФ с даты публикации сообщения об этом в средствах массовой информации. Т.к. действующим законодательством на ГКРЧ не возложена обязанность сообщать о выделении полосы лицам, ранее подавшим заявки на ее использование.

В изложенной части апелляционные жалобы удовлетворению не подлежат, оспариваемое решение суда первой инстанции не подлежит отмене.

В части признания незаконным бездействия ГКРЧ, выразившегося в нерассмотрении радиочастотных заявок ООО "Восток" вх. N 625, ООО "ПрофИнвест" вх. N 626, ООО "Ресурс" вх. N 628 от 15.02.2008 об использовании радиочастот в пределах полосы 2300-2400 МГц для оборудования системы подвижной радиосвязи и в части обязания ГКРЧ устранить допущенные нарушения прав и законных интересов путем принятия решения о выделении обществам полос по заявкам вх. N 625, вх. N 626, вх. N 628 от 15.02.2008 немедленно со дня принятия решения.

Как следует из материалов дела, общества обратились в ГКРЧ с заявками от 15.02.2008.

В соответствии с частью 4 статьи 198 АПК РФ заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда лицу стало известно о нарушении его прав и законных интересов.

В соответствии с п.16 Положения о Государственной комиссии по радиочастотам (утверждено Постановлением Правительства РФ от 02.07.2004 N 336) решения Комиссии в течение 20 дней со дня их принятия публикуются на официальном сайте Министерства связи и массовых коммуникаций Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" с учетом требований законодательства Российской Федерации о защите государственной тайны.

Информация о принятых ГКРЧ решениях публикуется на официальном сайте Минкомсвязи России в информационно-телекоммуникационной сети Интернет в разделе "Связь/Координационные и совещательные органы/Государственная комиссия по радиочастотам".

Как следует из материалов дела, в соответствии с решением ГКРЧ от 19.08.2009 N 09-04-05-2 Роскомнадзором проведены четыре открытых конкурса на получение лицензий на оказание услуг связи в сетях мобильного беспроводного доступа в диапазоне 2300-2400 МГц.

Таким образом, с одной стороны, с 19.08.2009 ГКРЧ осуществляла действия по проведению конкурсов по использованию радиочастот в пределах полосы 2300-2400 МГц в рамках иных отношений. С другой стороны с этой же даты ГКРЧ допустила бездействие по заявкам общества.

Информация о проводимых конкурсах, в т.ч. извещения и конкурсные документации, была размещена на официальном сайте Роскомнадзора http://rkn.gov.ru в разделе "Конкурсы и Тендеры".

Информация об использовании полосы радичастот 2300-2400 МГц поступила в публичный доступ в 20-и дневный срок, установленный п.16 Положения о Государственной комиссии по радиочастотам (утверждено Постановлением Правительства РФ от 02.07.2004 N 336).

Следовательно, общества должны были знать о допущенном по их заявкам бездействии с 19.08.2009.

Следовательно, в части оспаривания бездействия обществами пропущен срок, предусмотренный ч.4 ст.198 АПК РФ, что является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований.

В изложенной части заявление обществ удовлетворению не подлежит, апелляционные жалобы подлежат удовлетворению, оспариваемое решение суда первой инстанции подлежит отмене.

На основании изложенного и руководствуясь статьями ст.ст.266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 20.03.2015 по делу N А40-163322/13 изменить.

Отменить решение Арбитражного суда города Москвы от 20.03.2015 по делу N А40-163322/13 в части признания недействительным бездействия Государственной комиссии по радиочастотам, выразившегося в нерассмотрении радиочастотных заявок ООО "Восток" от 15.02.2008 N625, ООО "Профинвест" от 15.02.2008 N626, ООО "Ресурс" от 15.02.2008 N628 об использовании радиочастот в пределах полосы 2300-2400 МГц для оборудования системы подвижной радиосвязи и возложения обязанности на Государственную комиссию по радиочастотам при Министерстве связи и массовых коммуникаций Российской Федерации устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ООО "Восток", ООО "ПрофИнвест", ООО "Ресурс" путем рассмотрения радиочастотных заявок ООО "Восток" от 15.02.2008 N625, ООО "Профинвест" от 15.02.2008 N626, ООО "Ресурс" от 15.02.2008 N628 об использовании радиочастот в пределах полосы 2300-2400 МГц для оборудования системы подвижной радиосвязи с принятием соответствующего решения в течение месяца с даты вступления в законную силу решения.

В удовлетворении заявления ООО "Восток", ООО "ПрофИнвест", ООО "Ресурс" о признания незаконным бездействия Государственной комиссии по радиочастотам, выразившегося в нерассмотрении радиочастотных заявок ООО "Восток" от 15.02.2008 N 625, ООО "Профинвест" от 15.02.2008 N 626, ООО "Ресурс" от 15.02.2008 N 628 об использовании радиочастот в пределах полосы 2300-2400 МГц для оборудования системы подвижной радиосвязи и возложения обязанности на Государственную комиссию по радиочастотам при Министерстве связи и массовых коммуникаций Российской Федерации устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ООО "Восток", ООО "ПрофИнвест", ООО "Ресурс" путем принятия решения о выделении заявителям полос радиочастот по заявкам ООО "Восток" от 15.02.2008 N 625, ООО "ПрофИнвест" от15.02.2008 N 626, ООО "Ресурс" от 15.02.2008 N 628 отказать.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Д.Е. Лепихин

Судьи

В.И. Попов Ж.В. Поташова