Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 июля 2015 г. N 09АП-23420/15

г. Москва

14 июля 2015 г.

Дело N А40-155726/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 13 июля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 июля 2015 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гарипова В.С.

судей: Елоева А.М., Пирожкова Д.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Онипко Л.Д.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО "НПП "Темп" им. Ф. Короткова"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 10 апреля 2015 года

по делу N А40-155726/2013, принятое судьей Кравчик О.А.

по иску Федерального государственного унитарного предприятия "Научно-производственный центр газотурбостроения "Салют" (ОГРН 1027739156917, ИНН 7719030663, адрес места нахождения 105118, г. Москва, пр-кт Буденного, 16)

к Открытому акционерному обществу "Научно-производственное предприятие "Темп" им. Ф.Короткова" (ОГРН 1027700154338, ИНН 7714019049, адрес места нахождения 127015, г.Москва, ул.Правды, 23)

о признании недействительными решений внеочередного общего собрания акционеров ОАО "НПП "Темп" им. Ф.Короткова" от 07.08.2013 (протокол N 04/2013 от 12.08.2013) по вопросу N 4 повестки дня,

при участии в судебном заседании:

от истца - Березниченко Р.А. по доверенности от 14 апреля 2015 года;

от ответчика - Дробицкая А.Г. по доверенности от 25 декабря 2014 года

УСТАНОВИЛ:

Федеральное государственное унитарное предприятие "Научно-производственный центр газотурбостроения "Салют" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Открытому акционерному обществу "Научно-производственное предприятие "Темп" им. Ф.Короткова" о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "НПП "Темп" им. Ф.Короткова" от 07.08.2013 (протокол N 04/2013 от 12.08.2013) в части принятого решения по вопросу N 4 повестки дня.

В обоснование заявленных требований истец указал, что ФГУП "НПЦ газотурбостроения "Салют" является акционером ОАО "НПП "Темп" им. Ф.Короткова" (далее - общество), и ему принадлежит 28,5% от общего числа голосов. Истец полагает, что на состоявшемся 07.08.2013 внеочередном общем собрании акционеров общества приняты решения об одобрении договоров займа и залога, являющихся сделками, в совершении которых имелась заинтересованность. По мнению истца, решения по 4 вопросу повестки дня приняты с нарушением требований Федерального закона "Об акционерных обществах" и подлежат признанию судом недействительными.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28.04.2014, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.08.2014, в удовлетворении иска отказано.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 19.01.2015 решение Арбитражного суда города Москвы от 28.04.2014 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.08.2014 по настоящему делу отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Направляя дело на новое рассмотрение, суд кассационной инстанции указал на то, что суды первой и апелляционной инстанций не установили, какой кворум необходим был для принятия решения по вопросу об одобрении сделок с заинтересованностью на общем собрании акционеров ОАО "НПП "ТЕМП" им. Ф.Короткова", проведенном 07.08.2013, исходя из того, что такое решение должно приниматься большинством голосов всех незаинтересованных в ее совершении акционеров, а не только присутствующих на собрании, а также не установили последствия исполнения сделок с заинтересованностью.

Арбитражный суд города Москвы в соответствии с указаниями, изложенными в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 19.01.2015, решением от 10 апреля 2015 года заявленные требования удовлетворил.

Не согласившись с принятым решением, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда и отказать в удовлетворении требований истца.

В обоснование своей позиции ответчик указывает, что поскольку одобрение собранием акционеров сделки, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности, предусмотренное п.6 ст.83 ФЗ "Об акционерных обществах", в исчерпывающий перечень случаев, установленных п.4 ст.83 "Об акционерных обществах", не входит, следовательно, для принятия решения требуется большинство голосов акционеров, принимающих участие в собрании, в соответствии с п.2 ст.49 ФЗ "Oб акционерных обществах"; что одобренные сделки являются совершаемыми в процессе обычной хозяйственной деятельности, поскольку из условий Договоров явно следует, что вынесение вопроса об одобрении сделок на общее собрание акционеров связано с поддержанием и обеспечением нормального функционирования предприятия, а погашение имеющихся у общества задолженностей, в том числе перед поставщиками и контрагентами, является обычной хозяйственной деятельностью, и, следовательно, получение займа для погашения таких задолженностей можно отнести к обычной хозяйственной деятельности; что текущая кредиторская задолженность Общества не может свидетельствовать об убытках, якобы причиненных Обществу в результате принятия оспариваемого решения; что судом не были исследованы документы, которые свидетельствуют об отсутствии убытков и неблагоприятных последствий.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель истца заявил ходатайство о процессуальном правопреемстве на стороне истца, а именно произвести замену ФГУП "Научно-производственный центр газотурбостроения "Салют" его правопреемником - Акционерным обществом "Научно-производственный центр газотурбостроения "Салют" (ОГРН 1157746315539), которое признано судом обоснованным.

Согласно ч. 1 ст. 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случая перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте.

Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса.

В единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о создании юридического лица - АО "Научно-производственный центр газотурбостроения "Салют" путем реорганизации в форме преобразования из ФГУП "Научно-производственный центр газотурбостроения "Салют".

Также истцом представлена выписка из реестра владельцев именных ценных бумаг ОАО "НПП "Темп" им. Ф. Короткова" от 08.05.2015 г. N ЦО-2б88-080515/1.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель ответчика поддержал доводы и требования апелляционной жалобы, представитель истца возражал против ее удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ФГУП "НПЦ газотурбостроения "Салют" является акционером, владеющим 464 550 обыкновенными именными акциями общества, что составляет 28,5% голосующих акций от общего количества размещенных обществом акций, о чем свидетельствует информация из реестра по состоянию на 07.08.2013.

07.08.2013 на внеочередном общем собрании акционеров ОАО "НПП "Темп" им. Ф.Короткова" приняты решения, оформленные протоколом N 04/2013 от 12.08.2013, по вопросу N 4 повестки дня:

"Руководствуясь ст. ст. 79, 83 Федерального закона "Об акционерных обществах", ст. ст. 25, 26 Устава общества, в целях финансового оздоровления общества одобрить следующие сделки:

1) Заключаемые в будущем в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности договоры займа денежных средств на следующих условиях:

Заимодавцы: крупные акционеры ОАО "НПП "Темп" им. Ф. Короткова в составе: ФГУП "НПЦ газотурбостроения "Салют", ОАО "Корпорация "Русские системы", ООО "НПП "ЭГА", ЗАО "Техинвест"

Заемщик: ОАО "НПП Темп" им. Ф. Короткова"

Предмет сделки: Заем денежных средств в соответствии со ст. 807 ГК РФ

Предельная сумма сделок: 300 000 000 руб.

Предельный размер процентов: 12% годовых

Условия выплаты процентов: ежемесячно до дня возврата суммы займа

Срок возврата займов: до 31.08.2014

Условия досрочного возврата займа: разрешается

Иные условия определяются сторонами на момент заключения договора займа.

2) Заключаемые в обеспечение обязательств по возврату заемных средств договоры ипотеки (залога недвижимости) на следующих существенных условиях:

Залогодатель: ОАО "НПП "Темп" им. Ф.Короткова"

Залогодержатели: крупные акционеры ОАО "НПП "Темп" им. Ф.Короткова в составе: ФГУП "НПЦ газотурбостроения "Салют", ОАО "Корпорация "Русские системы", ООО "НПП "ЭГА", ЗАО "Техинвест"

Предмет ипотеки: Недвижимое имущество, находящееся в собственности ОАО "НПП "Темп" им. Ф.Короткова"

Оценка предмета ипотеки: Определяется в порядке ст. 77 Федерального закона N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"

Существо обязательства, обеспечиваемого ипотекой: возврат заемных денежных средств, предоставляемых Залогодержателями, а также требования, предусмотренные ст. 3 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)"

Размер и срок исполнения обязательств, обеспечиваемых ипотекой, определяются договорами предоставления займов, заключаемых с Залогодержателями.

Заложенное имущество находится у Залогодателя.

Иные условия определяются сторонами на момент заключения договора ипотеки.".

"За" принятие решения об одобрении сделок с заинтересованностью на общем собрании акционеров ОАО "НПП "ТЕМП" им. Ф.Короткова", проведенном 07.08.2013, было отдано 35,24%, а "против" - 29,28% от принявших участие в этом собрании акционеров, в число которых вошел и истец.

Голоса ЗАО "Техинвест", владеющего 23,29% голосующих акций ОАО "НПП "ТЕМП" им. Ф.Короткова", были учтены в числе акционеров, проголосовавших "за" принятие оспариваемого истцом решения, несмотря на то, что это лицо являлось заинтересованным в совершении одобряемых сделок.

Руководствуясь ст.ст. 8, 9, 11, 12 Гражданского кодекса Российской Федерации, п. 7 ст. 49, ст.ст. 81, 83 Федерального закона "Об акционерных обществах", п. 24 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", суд первой инстанции иск удовлетворил.

При этом суд первой инстанции исходил из следующего.

Заинтересованность ЗАО "Техинвест" в совершении одобряемых сделок влечет за собой исключение принадлежащих ему голосующих акций - 379 608 (23,29%) при подсчете голосов по вопросу N 4 повестки дня оспариваемого собрания.

Для принятия решения по вопросу N 4 повестки для собрания необходимо было наличие 625 197 голосов (1 630 000 - 379 608 = 1 250 392).

Поскольку "за" принятие решения об одобрении сделок с заинтересованностью на внеочередном общем собрании акционеров ОАО "НПП "ТЕМП" им. Ф.Короткова", проведенном 07.08.2013, за исключением голосов ЗАО "Техинвест", было отдано 574 460 голосов, а "против" - 477 250 (29,28%), то на общем собрании акционеров отсутствовал кворум для принятия соответствующих решений.

Согласно пункту 1 статьи 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" решения общего собрания акционеров, принятые по вопросам, не включенным в повестку дня общего собрания акционеров (за исключением случая, если в нем приняли участие все акционеры общества), либо с нарушением компетенции общего собрания акционеров, при отсутствии кворума для проведения общего собрания акционеров или без необходимого для принятия решения большинства голосов акционеров, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке.

Истцом в обоснование доводов о том, что исполнение сделок привело к причинению убытков, представлены следующие доказательства.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 26.12.2014 удовлетворены исковые требования ЗАО "Техинвест" о солидарном взыскании с поручителей - ООО "ТЕМП" и ООО "Научно-производственное мероприятие "ТЕМП", с участием третьего лица - ОАО "НПП "ТЕМП" им. Ф.Короткова" (заемщик), денежных средств в размере 186 299 488 руб. 16 коп., из которых задолженность по договору займа N 28/08-2013-01 от 29.08.2013 в размере 107 956 419 руб. 66 коп., задолженность по договору займа N 28/08-2013-03 от 29.08.2013 в размере 78 343 068 руб. 50 коп.

Исследовав и оценив представленные доказательства в совокупности с учетом положений статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции пришел к выводу, что заявленные исковые требования о признании недействительными решений внеочередного общего собрания акционеров ОАО "НПП "Темп" им. Ф.Короткова" от 07.08.2013, оформленных протоколом N 04/2013 от 12.08.2013, по вопросу N 4 повестки дня являются обоснованными и подлежащими удовлетворению.

Апелляционный суд находит, что указанные выше доводы апелляционной жалобы противоречат позиции, изложенной в Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 19.01.2015, где суд вышестоящей инстанции четко определил норму права, подлежащую применению по данному спору.

Суд первой инстанции принял решение в соответствии с указаниями Арбитражного суда Московского округа.

В силу п. 4 ст. 83 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций в случае если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, предусмотренных абз. 3, 4 п. 4 ст. 83 Федерального закона "Об акционерных обществах".

В настоящем случае предметом одобрения сделки была сумма в размере 300 000 000 рублей и недвижимое имущество, принадлежащее ОАО НПП "Темп" им. Ф. Короткова", что составляет больше 2 процентов балансовой стоимости недвижимого имущества, которое передано в залог заинтересованному лицу ЗАО "ТЕХИНВЕСТ", владеющему 23,29% голосующих акций ответчика.

Таким образом, решение должно приниматься в соответствии с п. 4 и абз. 1 п. 6 ст. 83 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" большинством голосов всех не заинтересованных в ее совершении акционеров, а не только присутствующих на собрании, являющихся владельцами голосующих акций.

Согласно постановлению Арбитражного суда Московского округа от 19.01.2015 г. по настоящему делу и абз. 7 подп. 5 п. 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 16.05.2014 г. N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок, и сделок с заинтересованностью", решение общего собрания об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается большинством голосов всех не заинтересованных в ее совершении акционеров, а не только присутствующих на собрании, являющихся владельцами голосующих акций.

Указанные сделки являются крупными сделками и сделками с заинтересованностью, и ранее в ОАО "НПП "Темп" им. Ф. Короткова" не одобрялись.

Условия дополнительных соглашений не являются экономически выгодными для ответчика, поскольку на общество возлагается ответственность в виде пени за каждый день просрочки 0,5% от суммы невыполненных обязательств, а также ответчик обязуется перечислить по требованию ЗАО "ТЕХИНВЕСТ" сумму в срок, указанный в таком требовании.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права не установлено.

Расходы по оплате госпошлины по апелляционной жалобе распределяются в соответствии со статьей 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 48, 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Произвести процессуальную замену ФГУП "Научно-производственный центр газотурбостроения "Салют" на его правопреемника - Акционерное общество "Научно- производственный центр газотурбостроения "Салют" (ОГРН 1157746315539).

Решение Арбитражного суда города Москвы от 10 апреля 2015 года по делу N А40-155726/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

А.М. Елоев Д.В. Пирожков