Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 августа 2015 г. N 09АП-31713/15

город Москва

18 августа 2015 г.

дело N А40-43020/15

Резолютивная часть постановления объявлена 11 августа 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 августа 2015 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кольцовой Н.Н.,

судей: Мухина С.М., Румянцева П.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Тер-Акопян Г.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Банка России в лице ГУ по Центральному федеральному округу

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 18.05.2015 по делу N А40-43020/15 принятое судьей Бурмаковым И.Ю. (шифр судьи: 48-335)

по заявлению ОАО "Газпром" (ОГРН 1027700070518, 117997, Москва, ГСП-7, ул. Наметкина, д. 16)

к Центральному Банку Российской Федерации в лице ГУ по Центральному федеральному округу (115035, Москва, М-35, ул. Балчуг, 2)

о признании недействительным предписания

при участии:

от заявителя:	Карпенко П.А. по доверенности от 03.04.2014;
от ответчика:	Стрельников П.А. по доверенности от 15.12.2014;

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось ОАО "Газпром" с заявлением о признании недействительными Предписаний Банка России от 17.12.2014 N N 75-22-14/14185, 75-22-14/14190 и 75-22-14/14192.

В суде первой инстанции заявитель уточнил основание требования, исключив из них довод об аффилированности (т.2 л.д.114). Уточнения приняты судом.

Решением суда от 18.05.2015 признаны недействительными Предписания Банка России от 17.12.2014 N N 75-22-14/14185, 75-22-14/14190 и 75-22-14/14192. При этом суд исходил их того, что ОАО "Газпром" ни до, ни после 01.09.2014 не начинало процедуру направления предложений о выкупе акций ОАО "Газпром газораспределение Ярославль", ОАО "Газпром газораспределение Иваново" или ОАО "Газпром газораспределение Кострома", поэтому оспариваемые Предписания, вынесенные после 01.09.2014 (17.12.2014), не подлежат исполнению. Суд также исходил из отсутствия нарушения прав акционеров.

Определением суда от 03.07.2015 г. исправлены опечатки в решении суда и исключены из текста решения суда все указания наличия аффилированности между ОАО "Газпром" и ОАО "Роснефтегаз". Кроме того, в тексте решения суда на третьей странице решения полностью исключен третий абзац, а именно: "ОАО "Газпром" (приобретатель) и ОАО "Роснефтегаз" (продавец акций) являются аффилированными лицами, что освобождает ОАО "Газпром" от обязанности направить публичную оферту о выкупе акций".

С решением суда не согласился ответчик - Банк России и обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить. В обоснование своих требований ответчик ссылается на то, что суд не применил ст. 84.2 Закона "Об акционерных обществах" и норму процессуального права, а именно ст. 198 АПК РФ.

Заявитель возражает против удовлетворения апелляционной жалобы и просит решение суда оставить без изменения. Заявителем представлен отзыв на апелляционную жалобу.

Судом апелляционной инстанции дело рассмотрено в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ. Оснований для отмены или изменения решения суда не установлено.

Согласно ч. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии со статьей 13 Гражданского кодекса РФ, пункта 6 Постановления Пленума Верховного Суда и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта, а в случаях, предусмотренных законом, также нормативного акта государственного органа или органа местного самоуправления недействительным являются одновременно как его несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица, обратившихся в суд с соответствующим требованием.

Таким образом, обстоятельствами, подлежащими установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействий) государственных органов, являются проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативно-правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом, действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

Как следует из материалов дела Банком России в отношении ОАО "Газпром" вынесены Предписания от 17.12.2014 N N 75-22-14/14185, 75-22-14/14190 и 75-22-14/14192 (далее - Предписания) согласно которым ОАО "Газпром" обязано направить обязательное предложение о выкупе акций ОАО "Газпром газораспределение Ярославль", ОАО "Газпром газораспределение Иваново", ОАО "Газпром газораспределение Кострома" в порядке ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах", в связи с тем, что ОАО "Газпром" совместно с аффилированным лицом ОАО "Газпром газораспределение" стали владельцами более 30% общего количества обыкновенных акций ОАО "Ярославльоблагаз", ОАО "Ивановооблгаз", ОАО "Костромаоблгаз".

В оспариваемых предписаниях ОАО "Газпром" предписано устранить нарушение требований законодательства Российской Федерации в срок не позднее 30 рабочих дней.

В соответствии с п.18.4 ст. 4 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" (далее - Закон о Центральном банке) Банк России осуществляет защиту прав и законных интересов акционеров и инвесторов на финансовых рынках, страхователей, застрахованных лиц и выгодоприобретателей, признаваемых таковыми в соответствии со страховым законодательством, а также застрахованных лиц по обязательному пенсионному страхованию, вкладчиков и участников негосударственного пенсионного фонда по негосударственному пенсионному обеспечению.

Таким образом, полномочия Банка России в соответствии с п. 18.4 ст. 4 Закона о Центральном банке как органа, осуществляющего регулирование, контроль и надзор за соблюдением требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, и имеющего права выдавать обязательные для исполнения предписания об устранении нарушений действующего законодательства в указанной сфере, ограничены целями защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов.

Согласно п. 6 ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) с момента приобретения более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 настоящей статьи, и до даты направления в открытое общество обязательного предложения, соответствующего требованиям настоящей статьи, лицо, указанное в пункте 1 настоящей статьи, и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30 процентов таких акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими акциями не считаются и при определении кворума не учитываются.

Правила настоящей статьи распространяются на приобретение доли акций открытого общества (указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона), превышающей 50 и 75 процентов общего количества таких акций открытого общества. В этом случае установленные пунктом 6 настоящей статьи ограничения распространяются только в отношении вновь приобретенных акций, превышающих соответствующую долю (п. 7 ст.84.2 Закона об акционерных обществах).

Таким образом, в качестве правового последствия неисполнения обязанности направить обязательное предложение в соответствии с положениями ст. 84.2 Закона об акционерных обществах лицом, которое приобрело более 30, 50 и 75 процентов общего количества акций открытого общества, Закон об акционерных обществах предусматривает ограничение количества акций, которыми такое лицо и его аффилированные лица вправе голосовать до даты направления обязательного предложения.

Кроме того, Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность в виде штрафа за нарушение лицом, которое приобрело более 30 процентов акций открытого акционерного общества, правил их приобретения (ст. 15.28 Кодекса).

Иных последствий неисполнения обязанности, предусмотренной в п. 1 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах, действующее законодательство не предусматривает. Установленное законом ограничение количества акций, которыми уклоняющееся от направления обязательного предложения лицо и его аффилированные лица вправе голосовать до даты направления такого обязательного предложения, непосредственно направлено на защиту прав миноритарных акционеров.

С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что в случае ненаправления обязательного предложения о выкупе акций права иных акционеров нарушены быть не могут, и в связи с этим предписания Банка России, действующего в защиту прав акционеров, о понуждении направить обязательное предложение о выкупе акций, являются незаконными.

В соответствии с подп. "ч" п. 24 ст. 1 Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" (вступил в силу с 01.09.2014) закон исключает из ГК РФ понятие типов акционерных обществ (открытые и закрытые) и вводит понятие публичных и непубличных акционерных обществ (ст. 66.3. ГК РФ в новой редакции).

Согласно п. 1.1. ст. 1 Закона об акционерных обществах положения настоящего Федерального закона об открытых акционерных обществах применяются к публичным акционерным обществам в части, не противоречащей ГК РФ (в редакции ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ).

Согласно ст. 84.2 Закона об акционерных обществах обязанность направить публичную оферту была предусмотрена только для открытых акционерных обществ, и с учетом п. 1.1. ст. 1 Закона об акционерных обществах, начиная с 01.09.2014 обязательное предложение о выкупе акций в порядке ст. 84.2. Закона об акционерных обществах может быть направлено только в отношении акций публичного акционерного общества.

Кроме того, согласно представленному в суде апелляционной инстанции письму Банка России от 20.03.2015 г. N ВН-31-5-2/1655, под процедурой относительно направления обязательного предложения в отношении ценных бумах понимается процедура, установленная главой XI.I Закона об акционерных обществах, а именно: направление добровольного или обязательного предложения, уведомления о праве выкупа и требование о выкупе ценных бумаг.

Как правильно установлено судом первой инстанции и не оспаривается сторонами ОАО "Газпром" ни до, ни после 01.09.2014 не начинало процедуру направления предложений о выкупе акций ОАО "Газпром газораспределение Ярославль", ОАО "Газпром газораспределение Иваново", ОАО "Газпром газораспределение Кострома", и принимая во внимание, что оспариваемые предписания, вынесены после 01.09.2014 (17.12.2014) и указанные Общества не отвечают указанным в п. 1 ст. 66.3 ГК РФ признакам публичного акционерного общества, предписания не являются исполнимыми.

При изложенных обстоятельствах, решение суда об удовлетворении требований является законным и обоснованным. Нормы материального права правильно применены судом, нарушений норм процессуального права не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 18.05.2015 по делу N А40-43020/15 с учетом определения Арбитражного суда г. Москвы от 03.07.2015 г. по делу N А40-43020/15 об исправлении опечатки оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.Н. Кольцова

Судьи

С.М. Мухин П.В. Румянцев