Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 26 августа 2015 г. N 04АП-3913/15

г. Чита

26 августа 2015 г.

Дело N А58-311/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 20 августа 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 августа 2015 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Даровских К.Н.,

судей Барковской О.В., Ошировой Л.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бальжинимаевой Ч.И.

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи апелляционную жалобу государственного унитарного предприятия "Жилищно-коммунальное хозяйство Республики Саха (Якутия)" на решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 05 июня 2015 по делу N А58-311/2015 по иску государственного унитарного предприятия "Жилищно-коммунальное хозяйство Республики Саха (Якутия)" (ИНН 1435133520, ОГРН 1031402044145, адрес: 677027, г. Якутск, ул. Кирова, 18, блок "А") к открытому акционерному обществу Холдинговая компания "Якутуголь" (ИНН 1434026980, ОГРН 1021401009057, адрес: 678960, Республика Саха (Якутия), город Нерюнгри, ул. Ленина, 3, 1) о взыскании 185 959 108, 70 руб. ( суд первой инстанции: судья Семёнова У.Н.)

при участии в судебном заседании:

от истца: представителя по доверенности от 19.12.2014 Алексеевой Н.А., представителя по доверенности от 12.01.2015 Бережневой С.А.

(личность и полномочия представителей установлены Арбитражным судом Республики Саха (Якутия))

установил:

государственное унитарное предприятие "Жилищно-коммунальное хозяйство Республики Саха (Якутия)" обратилось в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с исковым заявлением к открытому акционерному обществу Холдинговая компания "Якутуголь" о взыскании 185 959 108, 70 рублей убытков.

Решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 05 июня 2015 года в иске отказано.

Не согласившись с решением суда, истец обратился с апелляционной жалобой. В обоснование жалобы заявитель указывает, что поставленный ответчиком по договору N 3у от 12.12.2011 уголь не соответствует по качеству техническим условиям. Вывод суда о применении Инструкции Госарбитража П-7 от 25.04.1996 является несостоятельным, поскольку у сторон отсутствовала необходимость в отборе образцов угля ввиду указания показателей теплотворности в сертификатах качества, выдаваемых каждой партии угля. Качество угля должно соответствовать определенным стандартам, установленным нормативными актами. В дополнительных соглашениях к договору стороны не устанавливали требования к качеству угля, а выделили те показатели качества угля, по которым оплата покупателем производится с учетом скидки.

В судебном заседании, проводимом посредством системы видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Республики Саха (Якутия), представители истца поддержали доводы апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные в установленном порядке, явку представителей не обеспечили.

В порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие не явившихся лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте рассмотрения дела.

Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 12.12.2011 между ГУП "Жилищно-коммунальное хозяйство Республики Саха (Якутия)" (покупатель) и ОАО Холдинговая компания "Якутуголь" (поставщик) заключен договор N 3у на поставку угольной продукции в 2012-2014 годах, в соответствии с условиями которого, поставщик обязуется поставить и передать в период с 2012 года по 2014 год, а покупатель принять и оплатить уголь каменный марки Д - длиннопламенный, рядовой (0-200).

Стороны подписывают к настоящему договору ежегодно дополнительные соглашения, в которых устанавливают наименование, марку угля, количество, цену, качество, период, способ и другие условия поставки. Дополнительные соглашения составляются до начала периода поставки в виде единого документа, который является неотъемлемой частью настоящего договора (пункт 1.2 договора).

Качество поставляемого угля должно соответствовать техническим условиям, указанным в дополнительных соглашениях к настоящему договору. Исследование показателей качества угля производится лабораторией филиала ОАО ХК "Якутуголь" Шахта "Джебарики-Хая", имеющей свидетельство о состоянии средств измерения в лаборатории N 60 Якутского центра стандартизации, метрологии, сертификации (пункт 2.1 договора).

При отгрузке на автотранспорт отбор проб производится ежесуточно от всей партии угля в соответствии с ГОСТ 10742-71. При отгрузке на суда качество угля определяется на основании отбора проб с каждого судна "Покупателя", на основании которой лабораторией филиала ОАО ХК ".Якутуголь" Шахта "Джебарики-Хая" выпускается сертификат качества на каждое судно Покупателя. Качество отгруженной угольной продукции подтверждается сертификатом качества, являющимся официальным документом и выписывается "Поставщиком" в двух экземплярах по одному экземпляру для каждой из сторон. Время хранения арбитражной пробы в соответствии с ГОСТ 1137-64 - в течение двух месяцев с момента отбора пробы (пункт 2.2 договора).

Приемка угля по качеству у потребителя определяется "Положением о поставках продукции производственно-технического назначения" от 25 июля 1988 г. N 888, Инструкцией Госарбитража N П-7 от 25.04.1966 года "О порядке приемки продукции ПТН по качеству" (пункт 2.5 договора).

В случае обнаружения покупателем отклонений по качеству угля, вызов представителя поставщика для приемки угля обязателен (пункт 2.6 договора).

Покупатель оплачивает продукцию по ценам, действующим на момент отгрузки. Цена устанавливается сторонами в дополнительных соглашениях к настоящему договору. Форма расчетов за уголь - предварительная 100 % оплата денежными средствами на расчетный счет поставщика. Датой оплаты является дата зачисления денежных средств на расчетный счет поставщика (пункт 3.1 договора).

Претензии по качеству принимаются в течение 30 дней с даты поставки (пункт 5.2 договора).

Стороны обязуются рассматривать взаимные претензии в 30-тидневный срок (пункт 5.4 договора).

01.01.2012 стороны подписали дополнительное соглашение N 1 к договору от 12.12.2011 N 3у на поставку угольной продукции в 2012-2014 годах, которым предусмотрели, что качество поставляемого угля должно соответствовать техническим условиям ТУ 0325-046-00161878-2011.

01.02.2012 стороны подписали дополнительное соглашение N 3 к договору от 12.12.2011 N 3у на поставку угольной продукции в 2012-2014 годах, которым изменили и изложили пункт 4 дополнительного соглашения N 1 от 01.01.2012 в следующей редакции: "Качество поставляемого угля должно соответствовать следующим показателям: зольность на сухое состояние - 17%; влага на рабочее состояние - 12%.

01.04.2012 стороны подписали дополнительное соглашение N 4 к договору от 12.12.2011 N 3у на поставку угольной продукции в 2012-2014 годах.

В соответствии с настоящим дополнительным соглашением в рамках договора N 3у от 12.12.2011 в 2012 году поставщик обязуется поставить и передать, а покупатель принять и оплатить уголь каменный марки Д - длиннопламенный, рядовой (0-200) в количестве 164 811 тонн в опционе поставщика +/- 10% (пункт 1 дополнительного соглашения N 4).

Цена на уголь, поставляемый в рамках настоящего дополнительного соглашения, устанавливается в размере 1610 рублей за 1 тонну. Цена указана без учета НДС, который взимается в установленном действующим законодательством порядке, а также без надбавок или скидок за качество. В случаях, когда фактическая зольность угля превышает показатель, указанный в п.4 настоящего дополнительного соглашения, к цене применяются соответствующие скидки в следующих размерах - за каждый процент превышения зольности - 2%. Приплаты или скидки по массовой доле влаги отгруженного угля не применяются. В стоимость одной тонны угля входит доставка до места погрузки и погрузка угля на транспорт покупателя. Все иные транспортные расходы возлагаются на покупателя (пункт 2 дополнительного соглашения N 4).

Качество поставляемого угля должно соответствовать следующим показателям: зольность на сухое состояние - 17%; влага на рабочее состояние - 12% (пункт 4 дополнительного соглашения N 4).

01.01.2013 стороны подписали дополнительное соглашение N 5 к договору от 12.12.2011 N 3у на поставку угольной продукции в 2012-2014 годах, пунктом 4 которого, предусмотрели, что качество поставляемого угля должно соответствовать техническим условиям ТУ 0325-130-00161878-2012.

01.01.2013 сторонами подписан протокол разногласий к дополнительному соглашению N 5 от 01.01.2013, согласно которому пункту 4 соглашения в редакции истца указан в следующей редакции: "Качество поставляемого угля должно соответствовать следующим показателям: зольность на сухое состояние - 17%; влага на рабочее состояние - 12%".

01.01.2013 сторонами подписан протокол согласования разногласий к протоколу разногласий от 01.01.2013 к дополнительному соглашению N 5 от 01.01.2013, согласно которому пункту 4 соглашения в редакции истца указан в следующей редакции: "Качество поставляемого угля должно соответствовать следующим показателям: зольность на сухое состояние - 17%; влага на рабочее состояние - 12%".

31.01.2013 стороны подписали дополнительное соглашение N 1 к дополнительному соглашению N 5 от 01.01.2013, пунктом 3 которого, изложили пункт 4 дополнительного соглашения N 5 от 01.01.2013 в следующей редакции: "Качество поставляемого угля должно соответствовать следующим показателям: зольность на сухое состояние - 17%; влага на рабочее состояние - 12%".

08.04.2013 стороны подписали дополнительное соглашение N 7 к договору от 12.12.2011 N 3у на поставку угольной продукции в 2012-2014 годах, пунктом 4 которого, предусмотрели, что качество поставляемого угля должно соответствовать следующим показателям: зольность на сухое состояние - 17%; влага на рабочее состояние - 12%.

01.01.2013 стороны подписали дополнительное соглашение N 10 к договору от 12.12.2011 N 3у на поставку угольной продукции в 2012-2014 годах, пунктом 4 которого, предусмотрели, что качество поставляемого угля должно соответствовать следующим показателям: зольность на сухое состояние - 17%, предельная- 25%; влага на рабочее состояние - 12%.

01.01.2014 сторонами подписан протокол разногласий к дополнительному соглашению N 10 от 01.01.2014, согласно которому пункт 4 соглашения в редакции истца указан в следующей редакции: "Качество поставляемого угля должно соответствовать следующим показателям: зольность на сухое состояние - 17%; влага на рабочее состояние - 12%. Качество на уголь, поставляемый с 01.03.2014, будет определяться дополнительным соглашением".

01.03.2014 стороны подписали дополнительное соглашение N 10/1 к договору от 12.12.2011 N 3у на поставку угольной продукции в 2012-2014 годах, пунктом 4 которого, предусмотрели, что качество поставляемого угля должно соответствовать следующим показателям: зольность на сухое состояние средняя - 17%, предельная- 25%; влага на рабочее состояние - 12%.

10.04.2014 стороны подписали дополнительное соглашение N 11 к договору от 12.12.2011 N 3у на поставку угольной продукции в 2012-2014 годах, пунктом 8 которого, предусмотрели, что качество поставляемого угля должно соответствовать следующим показателям: зольность на сухое состояние средняя- 17%, предельная- 25%; влага на рабочее состояние - 12%.

05.05.2014 сторонами подписан протокол разногласий к дополнительному соглашению N 11 от 10.04.2014, согласно которому пункт 8 соглашения в редакции истца указан в следующей редакции: "Качество поставляемого угля должно соответствовать следующим показателям: зольность на сухое состояние средняя- 13,5%, предельная- 17%; влага на рабочее состояние - 12%. Массовая доля минеральных веществ примесей (порода) предельная - 3,5%. Низшая теплота сгорания на рабочее состояние топлива средняя: 5400 ккал/кг".

12.05.2014 сторонами подписан протокол разногласий к протоколу разногласий от 05.05.2014 к дополнительному соглашению N 11 от 10.04.2014, согласно которому пункт 8 соглашения в редакции истца указан в следующей редакции: "Качество угля поставляемого в рамках настоящего соглашения, должно соответствовать Техническим условиям: Уголь каменный, рядовой (0-200) - ТУ 0325-12-00161878-2012".

Согласно нормам показателей качества указанным в приложении Б Технических условий: Уголь каменный марки Д - длиннопламенный, рядовой (0-200), филиала ОАО ХК "Якутуголь" "Шахта Джебарики-Хая":

- ТУ 0325-046-00161878-2011, низшая теплота сгорания на рабочее состояние топлива Q - ккал/кг (МДж/кг) равна 5600 (23,4) действовавшая до 31.03.2012;

- ТУ 0325-130-00161878-2012, действующая с 01.04.2012 низшая теплота сгорания на рабочее состояние топлива Q - ккал/кг (МДж/кг) равна 4900 (20,5).

Истец качество угля определил согласно сертификатов качества угольной продукции выданных Испытательным центом филиала ОАО ХК "Якутуголь" УТК, имеющей аккредитацию N РОСС RU 0001.22. ТУ 06 Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии, в которых была указана ниже 5 600 МДж/кг.

Истец произвел расчет убытков за 2012, 2013 годы в части объема каменного угля в случае поставки ответчиком истцу угля с надлежащей теплотворностью 5600 ккал, гарантированному в соответствии с техническими условиями 0325-130-00161878-2011, исходя из следующих норм.

Абз.6 п. 5.2 Указаний по заполнению форм федерального статистического наблюдения N 11-ТЭР "Сведения об использовании топлива, теплоэнергии и электроэнергии на производство отдельных видов продукции, работ (услуг)" и Приложения к форме 11-ТЭР "Сведения об образовании и использовании вторичных энергетических ресурсов", утвержденных Приказом Росстата от 20.07.2009 N 146.

Q

К = ----, 7000

где К - коэффициент перевода топлива в условное;

Q - низшая теплота сгорания рабочего состояния топлива, ккал/кг.

Низшая теплота сгорания рабочего состояния топлива, как правило, должна определяться лабораторным путем.

Пункта 4.9 Постановления Совета Министров Якутской АССР от 22.04.1986 N 186 "О нормировании расхода тепла и топлива на отопление и горячее водоснабжение зданий в Якутской АССР", где перевод натурального топлива в условное и условное в натуральное пользуются калорийным эквивалентом, величина которого зависит от теплоты сгорания топлива.

В = В x Э, у н

где: В - потребность в натуральном топливе (кг твердого или жидкого топлива, куб. м газа); Э - калорийный эквивалент, равный отношению теплотворной способности

р Q н

натурального топлива к условному Э = 7 000

В = В / Э

н у

В подтверждение размера убытков истцом представлены договор, расчеты, сертификаты качества продукции, товарные накладные, счета-фактуры, договора перевозки, товарно- транспортные накладные, платежные поручения.

Направил ответчику претензию от 17.07.2014 N 01-3547/4.1 с требованием возместить понесенные убытки, в размере 185 035 416 рублей 64 копеек.

Поскольку рассчитанные истцом убытки ответчиком не возмещены, истец обратился в арбитражный суд с рассматриваемым иском.

Арбитражный суд Республики Саха (Якутия), исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства, пришел к выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения заявленного иска.

Четвертый арбитражный апелляционный суд полагает решение суда законным и обоснованным и не подлежащим отмене или изменению, по следующим основаниям.

Убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, взыскиваются по правилам статей 393 ГК РФ.

Согласно статье 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, которые определяются в соответствии со статьей 15 ГК РФ.

В силу статьи 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Согласно п. 2 ст. 475 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков) покупатель вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы.

Таким образом, лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать ненадлежащее исполнение обязательств ответчиком, наличие и размер убытков, причинно-следственную связь между ненадлежащим исполнением обязательств и понесенными убытками.

На основании ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии с ч. 1 ст. 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.

Суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами (ч. 1, 2, 4 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Исходя из представленных в материалы дела доказательств, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что факт поставки угля ненадлежащего качества не доказан истцом допустимыми доказательствами.

Пунктом 2.5 договора предусмотрена приемка угля по качеству у потребителя по правилам Инструкции Госарбитража N П-7 от 25.04.1966 г. "О порядке приемки продукции ПТН по качеству". В случае обнаружения Покупателем отклонений по качеству угля, вызов представителя поставщика для приемки угля обязателен (п.2.6).

Согласно разъяснений, изложенных в п.14 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 г. N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки", Порядок приемки товаров по количеству и качеству, установленный Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству, утвержденной Постановлением Госарбитража СССР от 25.04.66г. N П-7, может применяться покупателем (получателем) только в случаях, когда это предусмотрено договором поставки.

В соответствии с пунктами 16 и 18 Инструкции П-7 при обнаружении несоответствия качества, комплектности, маркировки продукции, тары или упаковки, требованиям стандартов, технических условий, чертежам, образцам, договору получатель приостанавливает дальнейшую приемку продукции и составляет акт, в котором указывает количество осмотренной продукции, характер выявленных при приемке дефектов, а также обязан обеспечить сохранность продукции ненадлежащего качества в условиях, предотвращающих ухудшение качества продукции и смешение с другой однородной продукцией. Получатель обязан вызвать для участия в продолжении приемки продукции и составления двустороннего акта представителя изготовителя (отправителя), если это предусмотрено в договоре.

Пунктом 2.6 договора установлено, что в случае обнаружения "Покупателем" отклонений по качеству угля, вызов представителя "Поставщика" для приемки угля обязателен.

Пунктом 5.2 договора установлено, что претензии по качеству принимаются в течение 30 дней с даты поставки. В случае неполучения "Поставщиком" претензий в установленный срок, уголь считается поставленным без недостатков.

Таким образом, надлежащими доказательствами по настоящему делу подтверждающими факт поставки угля ненадлежащего качества (угля не соответствующего условиям договора по качественным характеристикам) могут являться только акты, составленные в порядке, предусмотренном вышеуказанной Инструкцией П-7, а также претензии по качеству составленные и направленные ответчику в течение 30 дней с момента поставки угля.

Таких доказательств истец суду не представил.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что истцом не доказана совокупность юридически значимых обстоятельств подлежащих доказыванию.

Довод апелляционной жалобы о том, что факт поставки угля ненадлежащего качества подтверждается сертификатом качества в котором указаны качественные характеристики угля не соответствующего условиям договора, подлежит отклонению. Наличие указанного сертификата не снимает с истца обязанности установленной законом на составление актов о поставке угля ненадлежащего качества и направление претензий в адрес поставщика в установленный договором срок.

Аргументы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, однако они признаются несостоятельными, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта и не подтверждаются материалами дела.

Обстоятельства дела судом первой инстанции исследованы полно, объективно и всесторонне, им дана надлежащая правовая оценка.

Нарушений норм материального и процессуального права при принятии обжалуемого судебного акта, которые в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могли бы повлечь его отмену, судом апелляционной инстанции не установлено в связи с чем, решение по делу подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 05 июня 2015 года по делу N А58-311/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев.

Председательствующий

К.Н. Даровских

Судьи

О.В. Барковская Л.В. Оширова