Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 сентября 2015 г. N 13АП-18189/15

г. Санкт-Петербург

14 сентября 2015 г.

Дело N А56-7835/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 07 сентября 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 сентября 2015 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Фуркало О.В.

судей Савиной Е.В., Семиглазова В.А.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Журавлевым Д.Н.

при участии:

от истца: Киселева Е.В. по доверенности от 25.08.2015

от ответчика: Лебедь Д.В. по доверенности от 20.03.2014, Анохин В.Н. по доверенности от 20.03.2014

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-18189/2015) открытого акционерного общества Банк ВТБ

на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 26 мая 2015 года по делу N А56-7835/2014, ходатайство о восстановлении срока подачи апелляционной жалобы (судья Жбанов В.Б.) принятое

по иску Открытого акционерного общества Банк ВТБ

к Закрытому акционерному обществу "Тепломагистраль"

о взыскании задолженности

установил:

Банк ВТБ (открытое акционерное общество) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к закрытому акционерному обществу "Тепломагистраль" о взыскании 172 969 225,43 руб. по кредитному соглашению от 23.05.2005 N 2005-32, из которых: 72 874 355,94 руб. - сумма кредита, 64 279 908,60 руб. - проценты за пользование кредитом, 14 628 126,19 руб. - неустойка за просрочку возврата кредита за период с 29.04.2012 по 16.07.2014, 21 186 834,70 руб. - неустойка за просрочку уплаты процентов за период с 29.12.2012 по 16.07.2014 (с учетом уточнения заявленных требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; далее - АПК РФ).

Решением от 29.08.2014, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции от 10.12.2014, первоначальный иск удовлетворен в полном объеме.

Постановлением Арбитражный суд Северо-Западного округа от 11.03.2015 года решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 29.08.2014 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2014 по делу N А56-7835/2014 оставлено без изменения; приостановление исполнения решения Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 29.08.2014 по делу N А56-7835/2014, принятое определением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 02.02.2015, отменено.

22.01.2015 года ЗАО "Тепломагистраль" обратилось в суд с ходатайством об отсрочке исполнения судебного акта.

Определением от 26.05.2015 ходатайство удовлетворено частично, ответчику предоставлена отсрочка исполнения решения суда по делу А56-7835/2014 сроком на один год, исполнительное производство, возбужденное на основании исполнительного листа Серия АС005326113 по делу А56-7835/2014 приостановлено.

Не согласившись с вынесенным определением, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение от 26.05.2015. В обоснование жалобы указывая, что суд первой инстанции ссылается в тексте определения на доказательства подлежащие возвращению ответчику, а также на необоснованное предоставление судом отсрочки исполнения судебного акта на 1 год.

Ответчик представил отзыв на апелляционную жалобу, возражал против отмены определения суда, просил в удовлетворении жалобы отказать.

Исследовав материалы дела, оценив доводы жалобы, выслушав мнения представителей, обеспечивших явку в судебное заседание, апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого определения суда.

Как установлено судом и следует из материалов дела, ЗАО "Тепломагистраль" было создано в 2004 году в качестве оператора для реализации первого в Санкт-Петербурге инвестиционного проекта в сфере теплоэнергетики - строительства тепловой магистрали от Северо-Западной ТЭЦ до Приморской котельной ГУЛ "ТЭК СПб" для снабжения тепловой энергией потребителей Северо-Западной части города.

Тепловая сеть, принадлежащая на праве собственности ЗАО "Тепломагистраль", была построена в соответствии с Соглашением о сотрудничестве между Санкт- Петербургом, РАО "ЕЭС России" (правопредшественник ОАО "ИНТЕР РАО - Электрогенерация") и ОАО "Банк внешней торговли" (ОАО Банк ВТБ) в сфере реализации проекта теплоснабжения Северо-Западной части Санкт-Петербурга от 24.04.2004 года. Реализация проекта также решила проблему повышения эффективности работы источника за счет комбинированной выработки тепловой и электрической энергии и улучшила экологическую обстановку в Приморском районе путем снижения общего потребления газа и сокращения количества осадков из-за более эффективной работы градирен ТЭЦ.

Дополнительным соглашением от 26.03.2005 г. к Соглашению о сотрудничестве между Санкт-Петербургом, РАО "ЕЭС России" и ОАО "Банк внешней торговли" в сфере реализации проекта теплоснабжения Северо-Западной части Санкт-Петербурга от 24.04.2004 года установлено, что проект реализован как комплекс организационно-технических мероприятий, позволяющих осуществить поставку тепловой энергии, отпускаемой ОАО "Северо-Западная ТЭЦ" на Приморскую котельную ГУП "ТЭК СПб" и дальнейшее распределение указанной тепловой энергии до конечных потребителей Приморского района Санкт-Петербурга.

При этом ОАО "Банк внешней торговли" (в настоящее время ОАО Банк ВТБ) в соответствии с условиями соглашения обязался предоставить кредитную линию на осуществление данного проекта. Правительство Санкт-Петербурга гарантировало приобретение тепловой энергии, передаваемой по тепломагистрали. В настоящее время при реализации проекта теплоснабжения Северо-Западной части Санкт-Петербурга стороны придерживаются вышеуказанного соглашения.

Комитет по энергетике и инженерному обеспечению утвердил Задание на разработку проекта и ПОС по строительству тепломагистрали от Северо-Западной ТЭЦ до Приморской котельной с установленной тепловой мощностью тепломагистрали - 700 Гкал/ч.

Государственное унитарное предприятия "Топливно-энергетический комплекс Санкт-Петербурга" (ГУП "ТЭК СПб") справкой от 31.01.2006 года N 02-18/1345 подтвердило готовность принятия тепловой мощности в объеме 700 Гкал/ч.

Правительство Санкт-Петербурга выпустило постановление от 14.12.2004 года N 1966 "О проведении проектно-изыскательских работ по строительству тепломагистрали от Северо-Западной теплоэлектроцентрали до Приморской котельной" и постановление от 26.07.2005 года N 1129 "О проектировании и строительстве тепломагистрали по адресу Приморский район, Северо-Приморская часть, трасса тепломагистрали от Северо-Западной теплоэлектроцентрали до Приморской котельной" в редакции постановления от 22.07.2008 года N 891 "О внесении изменений в постановление Правительства Санкт-Петербурга от 26.07.2005 N 1129".

Исполнительным органам государственной власти Санкт-Петербурга и подведомственным им организациям было направлено письмо Губернатора Санкт-Петербурга от 30.03.2005 года N 07-137/377 о приоритетном значении для Санкт-Петербурга реализации строительства тепломагистрали и необходимости оказания всемерного содействия Ответчику.

Проект строительства и эксплуатации тепломагистрали имеет стратегически важное социально-экономическое значение для Санкт-Петербурга в связи с существующим дефицитом тепловой энергии в Приморском районе и необходимостью энергетического обеспечения возможности дальнейшего жилищного и общественно строительства в городе, является уникальным инвестиционным проектом Северо-Западного региона.

В ноябре 2006 года был осуществлен запуск тепломагистрали и обеспечена передача тепловой энергии от Северо-Западной ТЭЦ к Приморской котельной ГУП "ТЭК СПб". 24 мая 2010 года было зарегистрировано право собственности Ответчика на построенную тепломагистраль на основании, в том числе, разрешения на ввод объекта в эксплуатацию.

Построенная тепломагистраль является опасным производственным объектом (свидетельство о регистрации от 26.11.2013 года, приложение N 13 к настоящему ходатайству), Ответчик регулярно проходит проверки Ростехнадзора (акт проверки от 25.09.2013 года).

ЗАО "Тепломагистраль" включено в реестр энергоснабжающих организаций Санкт-Петербурга, в отношении которых осуществляется государственное регулирование (Письмо Комитета по тарифам Санкт-Петербурга от 03.12.2009 года N 01-22-3129/09-0-0,.

Согласно уведомлению Федеральной службы по тарифам от 30.01.2014 года N 4-501 (приложение N 16 к ходатайству) ЗАО "Тепломагистраль" является субъектом естественной монополии, в отношении которого осуществляется государственное регулирование и контроль. Также Общество является неотъемлемой частью теплоснабжения Санкт-Петербурга и включено в разработанную по заказу ГУП "ТЭК СПб" Схему теплоснабжения города на период до 2030 года, утвержденную Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 09.12.2014 N 906.

Министерство энергетики Российской Федерации ежегодно устанавливает нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии по тепловым сетям ЗАО "Тепломагистраль" (приказ от 30.06.2014 года, приложение N 17 к ходатайству) ЗАО "Тепломагистраль" ежегодно принимает участие в работе Межведомственной комиссии по подготовке и проведению отопительного сезона, как на уровне Приморского района, так и на уровне города (протокол от 07.08.2014 года N 16).

Обществу ежегодно утверждается баланс тепловой энергии и тариф на его услуги Комитетом по тарифам Санкт-Петербурга.

ГУП "ТЭК СПб" неоднократно сообщало об увеличении потребности в тепловой энергии, передаваемой через тепломагистраль (письма ГУП "ТЭК СПб" от 03.12.2010 года N 01-18/28678, от 11.02.2011 года N 47-04/2877, протокол совещания от 01.02.2010 года N 01/110.

Из представленных должником материалов следует, что взыскание денежных средств в заявленном ОАО Банк ВТБ объеме приведет к невозможности производства работ по обеспечению прохождения отопительного сезона всей Северо-Западной части Санкт-Петербурга, подключению новых абонентов, таких как МФК "Лахта центр", ЖК "Юнтолово", производственной зоны "Конная лахта" и других, и фактически к ликвидации ЗАО "Тепломагистраль" как ресурсоснабжающей организации.

Кроме того, ЗАО "Тепломагистраль" создано для осуществления деятельности в целях решения социальных задач, все имеющиеся в распоряжении предприятия денежные средства идут на выполнение работ по подготовке, ремонту, реконструкции, обеспечению безаварийности тепловых сетей к следующему отопительному сезону, что является необходимым условием дальнейшего функционирования предприятия как ресурсоснабжающей организации.

Годовая величина запланированной в 2015 году валовой выручки ЗАО "Тепломагистраль" составляет 438 млн. руб. без НДС, из которых Обществу кроме выплат Банку необходимо финансировать такие статьи затрат как заработная плата, налоги, выполнение адресной программы ремонта, программы энергосбережения и постоянные эксплуатационные расходы, выполняя свои обязательства перед городом (приложения N 23-28 к ходатайству). Ориентировочные обязательные расходы Общества в 2015 году составляют 287,163 млн. руб. и указаны в приложении N 34 к настоящему ходатайству.

Суд принимает во внимание, что 15 декабря 2014 года было возбуждено исполнительное производство 23144/14/78022-ИП по делу N А56-7383/2014 о взыскании с ЗАО "Тепломагистраль" в пользу Банка ВТБ 654 млн. руб.

По утверждению должника исполнение судебных актов приведет к невозможности нормальной эксплуатации тепломагистрали и устранения возникающих технологических нарушений (дефектов) в работе объекта, как в самой теплосети, так и в теплообменной станции, что в свою очередь вынужденно приведет к остановке подачи тепловой энергии всем потребителям Приморского района Санкт-Петербурга.

Исполнение указанных судебных актов ставит под угрозу стабильность теплоснабжения населения, развитие территории и экологическую безопасность города.

Довод же истца о том, что в рамках дела N А56-7383/2014 было отказано в предоставлении отсрочки исполнения решения суда отклоняется апелляционным судом, поскольку постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.08.2015 ответчику предоставлена отсрочка исполнения решения суда на один год.

Судом первой инстанции правомерно учтено, что исполнение требований, содержащихся в исполнительном документе по делу N А56-7835/2014, в 2015 и 2016 годах крайне затруднительно, исходя из следующего:

- информации о теплоотпуске от Северо-Западной ТЭЦ (дополнительное соглашение N 9 от 21.08.2014 года к Договору на продажу тепловой энергии в горячей воде N Т-06 от 23.10.2006 года, протокол рабочего совещания в Комитете по тарифам Санкт-Петербурга от 10.09.2014 года N 428-ГС, протокол заседания правления Комитета по тарифам Санкт-Петербурга от 08.10.2014 года N 906, приложения N 29-31 к ходатайству);

- информации о потерях тепловой энергии в сети (Распоряжение Комитета по тарифам Санкт-Петербурга от 22.07.2013 N 154-р и Распоряжение Комитета по тарифам Санкт-Петербурга от 08.10.2014 N 281-р, приложения N 26 и N 27 к ходатайству);

- информации о тарифе ЗАО "Тепломагистраль" (Распоряжение Комитета по тарифам Санкт-Петербурга от 18.12.2013 N 510-р и Распоряжение Комитета по тарифам Санкт-Петербурга от 19.12.2014 N 588-р, приложения N 25 и N 28 к ходатайству);

Теплоотпуск Общества в 2006-2017 годах и необходимая валовая выручка ЗАО "Тепломагистраль" по годам (2006-2015 гг.) представлены в материалы дела (л.д. том5, л.д.93-94).

Имеется значительное расхождение между утверждаемыми величинами теплоотпуска и фактическим исполнением баланса. Ориентировочная выручка Общества в 2015 году будет формироваться следующим образом (с учетом недоотпуска 18,45 % и НДС 18 %): - за январь 77 890 174,48 руб.;

- за февраль 73 547 720,70 руб.; - за март 56 085 793,93 руб.; - за апрель 41 576 174,06 руб.; -замай 13 278 841,60 руб.; - за июнь 0 руб.; - за июль 0 руб.; - за август 0 руб.; - за сентябрь 0 руб.; - за октябрь 42 015 353,47 руб.; - за ноябрь 41 394 275,20 руб.; - за декабрь 56 651 472,67 руб.

Вывод суда о предоставлении отсрочки исполнения решения суда сделан с учетом конкретных обстоятельств дела. Так, примерный срок с момента возникновения у ЗАО "Тепломагистраль" основания для предъявления искового заявления в суд с требованием о взыскании с ГУП "ТЭК СПб" задолженности за очередной период оказания услуг до момента получения денежных средств в порядке исполнительного производства составляет один год.

В настоящее время сформирована и взыскивается Обществом в судебном порядке задолженность ГУП "ТЭК СПб" за услуги, оказанные в 2014 году на общую сумму 486 063 462,82 руб., в том числе:

- 221 463 218 руб. 09 коп. задолженности по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии от 27.12.2012 N ТТЭ-02 (за январь-апрель 2014 года), 3 236 921 руб. 17 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами (дело N А56-36326/2014). Исполнительное производство N 24016/14/78022-ИП по указанному делу было возбуждено 29.12.2014 года.

- 75 220 130 руб. 82 коп. задолженности по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии от 27.12.2012 N ТТЭ-02 (за май и октябрь 2014 года), 736 744 руб. 25 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами (дело N А56-76593/2014, иск подан 21.11.2014).

- 9 203 204,93 руб. в качестве неосновательного денежного обогащения, 495 270,27 руб. в качестве процентов за пользование чужими денежными средствами, (дело N А56-79413/2014, иск подан 02.12.2014).

- 81 043 065 руб. 41 коп. задолженности по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии от 27.12.2012 N ТТЭ-02 (за ноябрь 2014 года), 185 588 руб. 62 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, (дело N А56-86350/2014, иск подан 26.12.2014).

- 94 392 855 руб. 40 коп. задолженности по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии от 27.12.2012 N ТТЭ-02 (за декабрь 2014 года).

- 86 463 руб. 86 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, (исковое заявление подано 16.01.2015 года).

Комитет по энергетике и инженерному обеспечению принимал участие в урегулировании разногласий между ЗАО "Тепломагистраль" и ГУП "ТЭК СПб", возникших по задолженности во взаимных расчетах, поручив подведомственному предприятию осуществить своевременные платежи по текущим договорным обязательствам и поэтапное погашение просроченной задолженности, предусмотрев средства на эти цели в плане финансово-хозяйственной деятельности ГУП "ТЭК СПб" на 2015 год.

Сумма задолженности по исполнительным производствам (с учетом погашения платежным поручением от 23.01.2015 г. N 83 30 миллионов рублей процентов) составляет 624 589 497,33 рублей (включая госпошлину).

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 21.11.2014 с ЗАО "Тепломагистраль" в пользу ОАО Банк ВТБ взыскано 2 011 804 162,7 руб. (решение вступило в законную силу).

Кроме того, в суде первой инстанции представитель истца не оспаривал, что должник не уклоняется от исполнения решения суда, а также, что у должника имеются дополнительные источники погашения долга.

Исходя из части 1 статьи 324 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при наличии обстоятельств, затрудняющих исполнение судебного акта, арбитражный суд, выдавший исполнительный лист, по заявлению взыскателя, должника или судебного пристава-исполнителя вправе отсрочить или рассрочить исполнение судебного акта, изменить способ и порядок его исполнения.

В пункте 1 статьи 37 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" оговорено вправо взыскателя, должника, судебного пристава-исполнителя обратиться, в том числе с заявлением о предоставлении отсрочки, рассрочки исполнения судебного акта в суд, выдавший исполнительный документ.

При этом Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации и Федеральный закон от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" не содержат перечня оснований для отсрочки (рассрочки) или изменения способа и порядка исполнения судебного акта, устанавливая критерий их определения - обстоятельства, затрудняющие исполнение судебного акта, в связи с чем в каждом случае рассмотрения заявления об отсрочке исполнения судебного акта суд устанавливает конкретные обстоятельства, связанные с его исполнением. Отсрочка (рассрочка) исполнения судебных актов предоставляется должнику в исключительных случаях с учетом фактических обстоятельств, с оценкой реальной возможности исполнения решения суда по окончании срока, на который предоставляется отсрочка (рассрочка) исполнения. Предоставление отсрочки или рассрочки исполнения судебного акта применяться судом с учетом необходимости соблюдения баланса интересов, как должника, так и взыскателя.

Таким образом, в каждом конкретном случае арбитражный суд должен сам определять наличие обстоятельств, являющихся основанием для предоставления отсрочки (рассрочки) исполнения судебного акта. В свою очередь лицу, обратившемуся с заявлением о рассрочке, надлежит в силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представить доказательства, подтверждающие наличие обстоятельств, затрудняющих исполнение судебного акта.

Согласно позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 18.12.2003 N 467-О, Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации и Федеральный закон от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" не содержат перечня оснований для отсрочки, рассрочки или изменения способа и порядка исполнения судебного акта, а лишь устанавливают критерий их определения - обстоятельства, затрудняющие исполнение судебного акта, предоставляя суду возможность в каждом конкретном случае решать вопрос об их наличии с учетом всех обстоятельств дела. Предоставление права изменить способ и порядок исполнения судебного акта является исключительной мерой, которая должна применяться судом лишь при наличии уважительных причин либо неблагоприятных обстоятельств, затрудняющих исполнение судебного акта арбитражного суда. При оценке таких причин и обстоятельств суд должен исходить из необходимости соблюдения баланса интересов как взыскателя, так и должника.

Изложенные обстоятельства позволили суду первой инстанции принять судебный акт в пределах предоставленной ему законом свободы усмотрения с учетом задачи судопроизводства в арбитражных судах по защите нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов взыскателя и должника, принимая при этом во внимание осуществление обществом предпринимательской и иной экономической деятельности.

Из материалов дела следует, что заявление об отсрочке исполнения решения суда мотивировано тяжелым материальным положением, вызванным ненадлежащим исполнением своих обязательств по оплате оказанных ответчиком услуг его контрагентами (в том числе, ГУП ТЭК СПб).

Принимая во внимание социально-экономическую значимость деятельности ответчика, значительность суммы задолженности, подлежащей взысканию, и возможность возникновения значительных негативных последствий для ответчика в случае отказа в удовлетворении заявления о предоставлении отсрочки исполнения судебного акта и приостановлении исполнительного производства, учитывая, что отсутствуют доказательства уклонения ответчика от погашения имеющейся задолженности, апелляционный суд полагает, что предоставление ответчику отсрочки исполнения решения сроком на один год отвечает требованиям разумности и сохраняет баланс интересов сторон.

На основании оценки представленных в дело доказательств в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о наличии обстоятельств, затрудняющих исполнение решения суда, и обоснованности предоставления отсрочки по его исполнению сроком на один год, а также приостановления исполнительного производства, возбужденного на основании исполнительного листа серии АС N 005326113 по делу А56-7835/2014 на период предоставленной отсрочки.

Доводы истца не нашли своего подтверждения в материалах дела, иных доводов, основанных на доказательственной базе и способных повлечь отмену обжалуемого судебного акта, апелляционная жалоба не содержит, в связи с чем удовлетворению не подлежит.

Фактические обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора по существу, установлены судом на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, отвечающих признакам относимости, допустимости и достаточности.

Нарушений норм процессуального права, влекущих по правилам части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловную отмену судебного акта, апелляционной инстанцией не выявлено.

При таких обстоятельствах оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

Руководствуясь статьями 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 26.05.2015 по делу N А56-7835/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Председательствующий

О.В. Фуркало

Судьи

Е.В. Савина В.А. Семиглазов