Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 октября 2015 г. N 09АП-30767/15

г. Москва

07 октября 2015 г.

Дело N А40-158224/14

Резолютивная часть постановления объявлена 28 сентября 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 октября 2015 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи П.А. Порывкина

судей М.С. Сафроновой, А.С. Маслова

при ведении протокола помощником судьи О.А. Даниловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС N 9 по г. Москве

на решение Арбитражного суда города Москвы от 11.03.2015

по делу N А40-158224/14, принятое судьёй Л.А. Шевелёвой

по заявлению ООО "Авикомпания Когалымавиа" (ИНН 8608050754) к ИФНС N 9 по городу Москве (ИНН 7709000010) о признании недействительным решения N 17-03/325 от 05.05.2014, обязании возместить НДС в размере 10 377 904,00 р. и обязании начислить проценты в размере 318 688,14 р.

При участии в судебном заседании:

От ИФНС N 9 по г. Москве: Мурашкин С.И. по дов. от 07.09.2015 N 05-04, Егорцева А.А. по дов. от 24.08.2015 N 05-004,

От ООО "Авикомпания Когалымавиа": Кожурин П.С. по дов. от 16.06.2015 N 47, Заюкова Т.Н. по дов. от 16.06.2015 N 45, Колтакова Е.С. по дов. от 16.06.2015 N 44, Захаренко О.В. по дов. от 22.12.2014 N 124

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Авиакомпания Когалымавиа" (далее также - заявитель, общество, налогоплательщик) обратилась в Арбитражный суд города Москвы с требованием о признании недействительным принятого Инспекцией Федеральной налоговой службы N 9 по г. Москве (далее также - инспекция налоговый орган, заинтересованное лицо), Решения N 17-03/325 от 05.05.2014 г. об отказе в возмещении суммы НДС, заявленной к возмещению, а также об обязании инспекции возвратить сумму налога на добавленную стоимость в размере 10 377 904,00 р. с начислением на эту сумму процентов в размере 318 688,14 руб.

Решением от 11.03.2015 г. Арбитражный суд г. Москвы признал недействительным, как не соответствующим Налоговому кодексу Российской Федерации, принятое в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Авиакомпания Когалымавиа", Инспекцией Федеральной налоговой службы N 9 по г. Москве Решения N 17-03/325 от 05.05.2014 г. об отказе в возмещении суммы НДС, заявленной к возмещению.

Обязал Инспекцию Федеральной налоговой службы N 9 по г. Москве возместить путем возврата Обществу с ограниченной ответственностью "Авиакомпания Когалымавиа" налог на добавленную стоимость за 3 квартал 2013 года в размере 10 377 904,00 р. с начислением на эту сумму процентов в размере 318 688,14 р.

ИФНС N 9 по г. Москве, не согласившись с указанным решением, обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит определение арбитражного суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель инспекции доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель налогоплательщика должника против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, представив письменные пояснения по доводам жалобы.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268, 272 АПК РФ, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, инспекция проводила камеральную проверку представленной налогоплательщиком налоговой декларации по НДС за 3 квартал 2013 года, с заявленной суммой налога к возмещению в размере 102 497 543,00 р. После окончания проверки составлен акт камеральной проверки N 17-03/37584 от 14.02.2014 г., рассмотрены возражения и материалы проверки, проведены дополнительные мероприятия налогового контроля, также рассмотренные с участием налогоплательщика, по итогам которых вынесены следующие решения: Решение N 17-03/9380 от 05.05.2014 г. об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, Решение N 17-03/325 от 05.05.2014 г. об отказе в возмещении суммы НДС, заявленной к возмещению на сумму в 10 510 168,00 р.

Решением УФНС России по г. Москве по апелляционной жалобе N 21-19/066979 от 11.07.2014 г. решения инспекции от 05.05.2014 г. оставлены без изменения и утверждены.

Не согласившись с Решением N 17-03/325 от 05.05.2014 г. об отказе в возмещении суммы НДС, заявленной к возмещению, налогоплательщик обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании его недействительным, а также с имущественным требованием об обязании возместить НДС с начислением соответствующих процентов.

Основанием для отказа в возмещении НДС за 2 квартал 2013 года в размере 9 385 744 р. послужили следующие обстоятельства.

Инспекцией в ходе камеральной проверки установлено, что общество при осуществлении в проверяемом периоде воздушных перевозок пассажиров и багажа, включая международные перевозки, пользовалось услугами наземного обслуживания воздушных судов в различных аэропортах (заправка, уборка, техническое обслуживание и др.), которые в силу подпункта 22 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), с учетом позиции изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 07.06.2011 N 17072/10, освобождены от налогообложения НДС.

Однако, ряд контрагентов - исполнителей услуг по наземному обслуживанию ЗАО "КААД", ЗАО "Авиастар-СП", ООО "Авиаланч", ОАО "Международный аэропорт Куручум", ООО "Транспид Северо-запад", ОАО "Аэропорт Бегишево" выставляли счета-фактуры на услуги с выделением НДС по ставке 18% общая сумма которого составила 10 377 904,00 р.

Налоговый орган считает, что поскольку контрагенты оказывали налогоплательщику услуги, не подлежащие налогообложению НДС в силу пункта 22 пункта 2 статьи 149 НК РФ, то вне зависимости от заявления в счетах-фактурах суммы НДС по ставке 18% налогоплательщик не вправе включать суммы НДС по этим счетам-фактурам в состав вычетов.

Кроме того, один из контрагентов (ЗАО "КААД") является посредником и действует на основании агентских договоров с принципалами ЗАО "Домодедово пэссенджер терминал", ЗАО "Домодедово Фьюэл Сервисиз", ЗАО "Домодедово Кэтэринг Сервисиз", ЗАО "Домодедово Эссет Менеджмет", ЗАО "Домодедово Карго", которые применяли при оказании услуг через агента льготу по пункта 22 пункта 2 статьи 149 НК РФ, выставляя агенту счета-фактуры "без НДС", что с учетом перевыставления агентом счетов-фактур обществу уже с НДС по ставке 18% является необоснованной налоговой выгодой.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, указал, что применение или не применение контрагентом налогоплательщика при реализации ему товаров (работ, услуг), не облагаемых в силу статьи 149 НК РФ налогом, льготы или нет, не имеет принципиального значения для принятия предъявленного налогоплательщику НДС к вычету, поскольку контрагент в случае не применения льготы и выставления счета-фактуры с НДС по ставке 18% или 10% обязан в силу пункта 5 статьи 173 НК РФ не только исчислить налог, но и фактически уплатить его в бюджет, тем самым будет соблюден косвенный характер налога и корреспондирующая обязанность по его уплате.

Суд апелляционной инстанции считает выводы суда первой инстанции ошибочными.

Вывод о том, что налогоплательщиком соблюдены все условия для применения налоговых вычетов по НДС и он не может отвечать за действия третьих лиц опровергается следующим:

В соответствии с п. 1 ст. 171 Кодекса налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 Кодекса, на установленные ст. 171 НК РФ налоговые вычеты.

Согласно пп. 1 п. 2 ст. 171 Кодекса вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении на территории Российской Федерации товаров (работ, услуг) для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с гл. 21 Кодекса.

В силу п. 1 ст. 172 налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов-Фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории.

Согласно статье 169 НК РФ, счета-фактуры должны отвечать требованиям, предусмотренным в пункте 5 статьи 169 НК РФ.

В соответствии с пп. 10 п. 5 ст. 169 НК РФ - в счете-фактуре, выставленном при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, должна быть указана налоговая ставка.

В данном случае контрагентами ООО "Авиакомпания Когалымавиа" указанные счета-фактуры составлены с грубыми нарушениями норм ст. 169 НК РФ, а именно указана ставка налога 18%. вместо отражения в графе "налоговая ставка" "БЕЗ НДС". следовательно, не правомерно заполнена графа "сумма налога, предъявленная покупателю", и суммы, указанные в графе "стоимость товаров (работ, услуг), имущественных прав с налогом - всего" не соответствуют действительности.

Перечень операций, не подлежащих обложению НДС, согласно п. 2 ст. 149 НК РФ, не предусматривает отказа налогоплательщика от применения льгот. Действующее законодательство не предоставляет налогоплательщику (в данном случае контрагентам ООО "Авиакомпания Когалымавиа") право по своему усмотрению (или исходя из целесообразности) применять ту или иную налоговую ставку, а так же право облагать налогом товар (работу, услугу) или нет.

Таким образом, перечисленные в оспариваемом решении счета-фактуры составлены с грубым нарушением п. 5 ст. 169 НК РФ. Счета-фактуры, выставленные в нарушение статьи 169 НК РФ, ие могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

Исходя из вышеизложенного ООО "Авиакомпания Когалымавиа" не имеет права на вычет сумм НДС в размере 10 337 904 руб.

ООО "Авиакомпания Когалымавиа" должно было знать о том, что услуги, оказываемые в их адрес, не облагаются НДС и проявить должную осмотрительности при осуществлении договорных отношений с ЗАО "КААД".

Также, необоснован вывод Арбитражного суда о том, что исполнители услуг уплатили НДС в бюджет.

В пункте 6 Постановления Пленума ВАС от 30.05.2014 N 33 "О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взимание налога на добавленную стоимость" Высший Арбитражный Суд Российской Федерации указывает, что в силу подпункта 2 пункта 5 статьи 173 НК РФ налог также подлежит уплате в бюджет в случае, если при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению, покупателю был выставлен счет-фактура с выделением суммы налога.

В рамках настоящего дела обязанность по уплате НДС в бюджет возникает у поставщиков услуг в адрес Заявителя (покупатель) и принципалов, в интересах которых от своего имени действует ЗАО "КААД" при реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению.

Налоговым органом получены доказательства, свидетельствующие о неуплате в бюджет начисленных сумм НДС всеми контрагентами Заявителя, оказывающими УСЛУГИ по наземному обслуживанию с включенным в ннх НДС (согласно налоговым декларациям за 3 квартал 2013 года).

В соответствии с п. 34.3 приказа 104н от 15.10.2009 г. "Об утверждении формы налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость и порядка ее заполнения" по строке 030 отражается сумма налога, исчисленная к уплате в бюджет за налоговый период в соответствии с пунктом 5 статьи 173 Кодекса, которая подлежит уплате в бюджет в соответствии с порядком, определенным пунктом 4 статьи 174 Кодекса. Сумма налога, указанная по строке 030, не отражается в разделе 3 декларации и не участвует в расчете показателей по строкам 040 и 050.

Таким образом, Строку 030 заполняют только определенные категории лиц, в случае если они выставляли покупателям счета-фактуры с выделенной суммой НДС, но при этом такая обязанность у них отсутствовала. К ним относятся лица, которые освобождены от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС по основаниям, предусмотренным статьями 145, 145.1 НК РФ.

В таких случаях по строке 030 указывается сумма налога, нечисленная к уплате в бюджет за данный налоговый период в соответствии с п. 5 ст. 173 НК РФ.

Сумму налога по строке 030 нужно уплатить в бюджет не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом, в котором состоялась реализация товаров (работ, услуг) (абз. 1 п. 4 ст. 174 НК РФ).

Данная сумма не отражается в разд. 3 декларации и не участвует в расчете показателей по строкам 040 и 050 (абз. 2 п. 34.3 Порядка заполнения декларации).

Таким образом, смыслом п. 5 ст. 173 НК РФ является то, что налогоплательщику представлено право начислить налог по необлагаемым операциям, но данный налог должен быть уплачен в бюджет в полном объеме и не должен быть уменьшен на величину налоговых вычетов.

В рассматриваемой ситуации налог исчисляется в соответствии с п. 5 ст. 173 НК РФ и не относится к нормам ст. 166 Налогового кодекса, а следовательно налогоплательщик не имеет право уменьшать начисленный налог в соответствии с п. 5 ст. 173 НК РФ, на величину налоговых вычетов, предусмотренных ст. 171 НК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 270, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.03.2015 по делу N А40-158224/14 отменить.

В удовлетворения заявления ООО "Авикомпания Когалымавиа" (ИНН 8608050754) о признании недействительным решения ИФНС России N 9 по городу Москве N 17-03/325 от 05.05.2014 отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

А.С. Маслов М.С. Сафронова