Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 октября 2015 г. N 11АП-3204/15

г. Самара

21 октября 2015 г.

Дело N А49-2561/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 14 октября 2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 21 октября 2015 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радушевой О.Н.,

судей Александрова А.И., Селиверстовой Н.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Коневой А.О., с участием:

от ООО "Меркурий" - Лащагин В.Г., доверенность от 30.03.2015 г.,

иные лица не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда, в зале N 1, апелляционную жалобу ООО "Меркурий" на определение Арбитражного суда Пензенской области от 18 февраля 2015 года по делу N А49-2561/2014 (судья Россолов М.А.) по заявлению ООО "Меркурий" о включении в реестр требований кредиторов МУП "Пассажирские перевозки г. Пензы" суммы 73 115 454 руб. 80 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Решением арбитражного суда Пензенской области от "22" октября 2014 года МУП "Пассажирские перевозки г. Пензы" признано банкротом, в отношении общества открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Гаффанов Флит Загитович.

Объявление о признании должника банкротом опубликовано в газете "Коммерсантъ" 30.10.2014 г.

24.11.2014 г. в арбитражный суд Пензенской области поступило требование Общества с ограниченной ответственностью "Меркурий" о включении в реестр требований кредиторов должника суммы 73 115 454 рубля 80 копеек, в том числе основной долг в сумме 60 013 751 рубль 08 копеек, проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 13 010 703 рубля 72 копейки, на основании агентского договора N 4 от 09.04.2007 г. за период с 01.01.2011 г. по 31.03.2012 г.

Судом, в порядке требований статьи 49 АПК РФ, принято уточнение требований в части размера основного долг. Заявитель просит включить в реестр требований кредиторов сумму 70 591 158 рублей 00 копеек, в том числе основной долг в сумме 57 580 454 рубля 28 копеек, проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 13 010 703 рубля 72 копейки.

Определением Арбитражного суда Пензенской области от 18.02.2015 г. заявленные требования ООО "Меркурий" удовлетворены частично.

Суд определил считать установленными требования кредитора ООО"Меркурий" в размере 31 355 854руб46коп, в том числе основной долга в сумме 22 746097руб00коп, проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 8 609757 руб 46 коп и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов МУП "Пассажирские перевозки г.Пензы".

В остальной части требования ООО "Меркурий" оставлены без удовлетворения.

Судом самостоятельно произведен расчет неполученного заявителем агентского вознаграждения за перевозку льготных категорий пассажиров (регионального и федерального уровня) с применением при расчете данных обследования пассажиропотока за 2011 и 2012 г.г., проведенного уполномоченным органом местного самоуправления -Управлением транспорта и связи г.Пензы.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Меркурий" обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой (с учетом дополнения от 27.03.2015 г.) просит отменить определение суда первой инстанции и вынести новый судебный акт, которым требования кредитора удовлетворить в полном объеме.

В обоснование жалобы заявитель указывает, что судом в качестве доказательства использовались результаты обследования пассажиропотока от декабря 2011 г., которые не были предметом исследования в суде первой инстанции. Заявитель жалобы считает, что данные результаты не предоставлялись в суд участниками спора, чем был нарушен принцип состязательности и непосредственности судебного разбирательства.

Результаты обследования 2011 г, по мнению заявителя жалобы, содержат неверные данные и не могли быть использованы при расчетах, поскольку в период проведения обследования пассажиропотока (с 07 по 10.12.2011 г.) на автобусах ООО "Меркурий" не работали бортовые терминалы, что подтверждается сообщением ООО "Автопоиск" от 14.04.2014 г. и сообщением ООО "Городской диспетчерский центр управления пассажирским транспортом" от 09.04.2014 г.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 АПК РФ.

В суде апелляционной инстанции представитель ООО "Меркурий" апелляционную жалобу поддержал, сославшись на доводы, изложенные в ней.

Иные участники процесса в судебное заседание не явились.

Согласно отзыва конкурсный управляющий МУП "Пассажирские перевозки г.Пензы" согласен с доводами апелляционной жалобы.

Согласно отзыва Управления муниципального имущества Администрации г.Пензы просит определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

При рассмотрении апелляционной жалобы по существу 8.05.2015 г. представителем ООО "Меркурий" было заявлено ходатайство о назначении по делу финансово-экономической экспертизы, связанной с определением суммы, подлежащей включению в реестр.

Для разрешения заявленного ходатайства судебная коллегия откладывала рассмотрение апелляционной жалобы.

Участники процесса не высказали позицию по существу заявленного ходатайства о назначении экспертизы.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.06.2015 г. ходатайство ООО "Меркурий" о назначении финансово-экономической экспертизы удовлетворено, производство по дело приостановлено.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.08.2015 г. возобновлено производство по делу.

Проверив материалы дела, изучив и оценив доводы апелляционной жалобы, руководствуясь требованиями статей 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия апелляционной инстанции приходит к выводу об изменении судебного акта в части размера требований, подлежащих включению в реестр требований кредиторов должника.

Из материалов дела установлено, что решением Арбитражного суда Пензенской области от 22.10.2014 г. МУП "Пассажирские перевозки г.Пензы" признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Гафаров Ф.З.

Сведения о банкротстве опубликованы в газете "Коммерсантъ" 30.10.2014 г.

24.11.2014 г. Общество с ограниченной ответственностью "Меркурий" обратилось в суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника (с учетом уточнения) в размере 70591158 руб. 00 коп., в том числе основной долг 57 580454 руб. 28 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 13010703 руб. 72 коп. за период с 01.01.2011 г. по 31.03.2012 г. на основании агентского договора N 4 от 09.04.2007 г.

Из материалов дела установлено, что Управлением транспорта и связи города Пензы в марте 2007 года был проведен конкурс по отбору владельцев автотранспортных средств по осуществлению перевозок пассажиров на регулярных городских маршрутах пассажирского транспорта общего пользования.

09 апреля 2007 года между заявителем ("агент") и должником ("принципал") заключен агентский договор N 4, согласно п.1.1. которого принципал поручает, а агент обязуется за вознаграждение от имени принципала (в редакции дополнительного соглашения от 20 октября 2011 года - от имени агента) оказывать услуги по перевозке пассажиров по регулярным маршрутам городского пассажирского транспорта автобусами большой и средней вместимости в соответствии с Приложениями N 1 и N 2, являющимися неотъемлемыми частями договора (перевозка пассажиров и провоз багажа по агентскому договору осуществлялась заявителем, в том числе, по маршрутам N 54 и N 89).

В соответствии с п. 2.1.12. договора (в редакции соглашения о внесении изменений в договор от 19.07.2010 г.) заявитель принял на себя обязательство осуществлять перевозку пассажиров при обслуживании маршрутной сети города по тарифу на услуги по перевозке пассажиров и провоз багажа в городском пассажирском транспорте независимо от расстояния в автобусах большой вместимости городских маршрутов, установленному для должника в соответствии с Постановлением администрации города Пензы от 15.07.2010 г. N 476, в размере 11 руб. 00 коп. за одну поездку и 11 руб. 00 коп. за провоз багажа (одно место), маршрутам (Приложение N1) и графикам в соответствии с путевым или маршрутным листом установленного образца.

Согласно п. 2.1.12. договора в редакции соглашения о внесении изменений в договор от 20.04.2009 г. заявитель принял на себя обязательство осуществлять перевозку пассажиров с предоставлением льготного проезда отдельным категориям граждан в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и Пензенской области на основании Перечня категорий граждан, имеющих право проезда на городских маршрутах общественного пассажирского транспорта без приобретения разового проездного билета, утвержденного организатором пассажирских перевозок в городе Пензе.

Согласно п. 2.1.19. агентского договора стороны предусмотрели право агента на заключение субагентского договора с другим лицом, при этом агент остается ответственным за действия субагента перед принципалом.

Согласно статье 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

В соответствии с пунктом 1 статьи 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Агентский договор N 4 от 09.04.2007 г. носит возмездный характер. Должник, как лицо, поручившее заявителю осуществлять перевозку льготных категорий пассажиров, обязан выплатить заявителю соответствующее агентское вознаграждение за осуществление данных перевозок.

Поскольку положениями агентского договора специально не был установлен способ определения размера агентского вознаграждения за перевозку льготных категорий пассажиров, а данные услуги истцом фактически оказаны в спорный период, судебная коллегия признает правильным применение истцом общи положений договора относительно размера агентского вознаграждения в размере тарифа на услуги по перевозке пассажиров и провоз багажа в городском пассажирском транспорте независимо от расстояния в автобусах большой вместимости городских маршрутов, установленного в соответствии с Постановлением администрации города Пензы от 15.07.2010 г. N 476 (11 руб. 00 коп. за одну поездку и 11 руб. 00 коп. за провоз багажа).

Однако, определяя исходные данные, истец при расчете за 2011 год неправомерно использовал результаты обследования пассажиропотока на городских маршрутах, проведенного с 16.11.2010 г. по 20.11.2010 г., уполномоченным органом местного самоуправления - Управлением транспорта и связи города Пензы на основании Постановления администрации города Пензы от 11.11.2010 г. N 1232, поскольку Управлением транспорта и связи г.Пензы на основании Постановления администрации г.Пензы от 05.12.2011 г. N 1476 было проведено исследование пассажиропотока в период 7-10.12.2011 г.

Судом первой инстанции был проведен самостоятельный расчет неполученного заявителем агентского вознаграждения за перевозку льготных категорий пассажиров (регионального и федерального) уровня с применением при расчете данных обследования пассажиропотока за 2011 г управлением транспорта и связи города Пензы на основании Постановления Администрации г.Пензы от 05.12.2011 г.N 1476.

При этом, суд первой инстанции отверг довод заявителя о несогласии с результатами обследования пассажиропотока, проведенного в период с 07-10.12.2011 г., поскольку они носят предположительный характер.

Между тем, судом апелляционной инстанции при проверке доводов заявителя апелляционной жалобы обращено внимание на то, что согласно сообщения ООО "Автопоиск" от 14.04.2014 г. в период с 07.12.2011 г. по 10.12.2011 г. на автобусах ООО "Меркурий" по техническим причинам не работали бортовые терминалы спутниковой навигационной системы ГЛОНАСС\GPS (т.1.л.д.97)

По сообщению ООО "Городской диспетчерский центр управления пассажирским транспортом" от 09.04.2015 г. при расчете количества фактических рейсов, а соответственно и при расчете коэффициентов, соотношения льготных категорий пассажиров к платным в 2011 г. были использованы данные ООО "Автопоиск", которое использовало показания бортовых терминалов ГЛОНАСС/GPS установленных в автобусах, принадлежащих ООО "Меркурий" и осуществляющих перевозку пассажиров г.Пензы, т.к. на момент проведения обследования пассажиропотока часть абонентских терминалов возможно были неисправны, данные обследования пассажиропотока в отношении ООО "Меркурий" были занижены (т.1.л.д.99).

По сообщению Администрации г.Пензы маршрутная сеть обслуживания автобусами большой вместимости ООО "Меркурий" за период с 01.01.2010 г. по 31.12.2012 г. практически изменилась незначительно. Доля ООО "Меркурий" с 2010-2012 г. изменилась незначительно, отклонение составило десятые доли процента.

Для проверки довода заявителя апелляционной жалобы о несогласии с расчетами суда первой инстанции, сделанными на основании обследования пассажиропотока, проведенного Управлением транспорта и связи г.Пензы на основании Постановления N 1476 от 05.12.2011 г. в период с 07.12.2011 г. по 10.12.2011 г., с учетом сведений о том, что часть бортовых терминалов, используемых для подсчета пассажиропотока, по техническим причинам не работала, судом апелляционной инстанции была назначена финансово-экономическая экспертиза, проведение которой поручено специалисту автономной некоммерческой организации "Институт судебных экспертиз" г.Пенза Ершову В.А.

Перед экспертом поставлены следующие вопросы:

-определить количество льготников регионального и федерального регистра перевезенных заявителем (ООО "Меркурий") в рамках агентского договора N 4 от 09.04.2007 г. за период с 01.01.2011 г. по 31.03.2012 г.,

-определить размер агентского вознаграждения за осуществление перевозок льготных категорий пассажиров (регионального и федерального уровня) по агентскому договору N 4 от 09.04.2007 г. за период с 01.01.2011 г. по 31.03.2012 г. с учетом выводом эксперта, сделанных по первому вопросу, а также процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 01.01.2012 г. по 28.05.2014 г.

По данным заключения эксперта N 02/08-2015 г от 14.08.2015 г. в результате анализа и расчетов, эксперт пришел к выводу, что количество льготников регионального и федерального регистра, перевезенных заявителем (ООО "Меркурий) в рамках агентского договора N 4 от 09.04.2007 г. за период с 01.01.2011 г. по 31.03.2012 г. составил 6 996862 человека, в том числе:

-количество льготников федерального регистра 02 182 747 человек (из них-1 798185 человек - за 2011 г., 384562 человек за период с 01.01.2012 г. по 31.03.2012 г.)

-количество льготников регионального регистра - 4 784115 человек (из них-3 750677 человек - за 2011 г.,1033438 человек - за период с 01.01.2012 г. по 31.03.2012 г.)( л.д.21-22 экспертизы)

При этом, из заключения эксперта следует, что при расчете им использовались данные последних натурных обследований для соответствующего периода (л.д.19-21 экспертизы).

Согласно пункту 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 22 июня 2012 г. N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны.

При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Как указано в постановлении Президиума ВАС РФ от 26.04.2011 г. N 17828/10, расходы транспортной организации определяются исходя из разницы между полной стоимостью и льготной стоимостью одного проездного билета в месяц и доли этого предприятия в общем количестве перевозок пассажиров льготных категорий.

При расчете неполученного заявителем агентского вознаграждения за перевозку льготных категорий пассажиров (регионального уровня ) применены общие положения договора относительно размера агентского вознаграждения, т.е. в размере тарифа на услуги по перевозке пассажиров и провоз багажа в городском пассажирском транспорте, установленного местными органами власти, на основании Постановления Администрации г.Пензы от 15.07.2010 г. N 476 в размере 11 руб. за одну поездку,11 руб. за провоз багажа (1 место). Вышеуказанный тариф действовал в течение всего спорного периода.

Учитывалось количество поездок, совершенных региональными льготниками, вознаграждение перевозчику, поступление от реализации ЕСПБ, субвенции.

С учетом вышеизложенных параметров, представленных доказательств, данных судебной экспертизу, судебная коллегия апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что вознаграждение за перевозку льготников регионального регистра за 2011 г. составляет 26 982 269 руб. 58 коп.,

Вознаграждение за перевозку льготников федерального регистра за 2011 г. составило 15 069427 руб. 24 коп. (таблица расчетов приведена в экспертном заключении л.д. 23-24).

Вознаграждение за перевозку льготников регионального регистра за период с 01.01.2012 г. по 31.03.2012 г. составило 7 965852 руб. 71 коп.

Вознаграждение за перевозку льготников федерального регистра за период с 01.01.2012 г. по 31.03.2012 г. составило 3 079530 руб. 47 коп.

Размер агентского вознаграждения за осуществление перевозок льготных категорий пассажиров (регионального и федерального уровня) по агентскому договору N 4 от 09.04.2007 г. за период с01.01.2011 г. по 31.03.2012 г. составил 53097080 руб. 00 коп.

Данный подход и расчет суммы агентского вознаграждения соответствует сложившейся практике (Постановление ФАС ПО от 14.03.2014 г. по делу N А49-1332/2013 г.). Со стороны должника, иных участников процесса не заявлены возражения относительно выводом судебного эксперта и приведенных расчетов. Не представлено доказательств иного способа расчета.

При разрешении вопроса о включении в реестр требований кредиторов должника процентов за пользование чужими денежными средствами, судебной коллегией апелляционной инстанции принято во внимание, что в соответствии с ч.1. ст. 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части.

Согласно п.4 и 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 06.12.2013 г. N 88 "О начислении и уплате процентов по требованиям кредиторов при банкротстве" при включении в реестр требований кредиторов процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ) их размер определяется исходя из учетной ставки банковского процента на дату введения наблюдения

Поскольку агентским договором не установлен порядок исчисления процентов за просрочку уплаты агентского вознаграждения, подлежит взысканию проценты за пользование чужими денежными средствами с учетом ставки рефинансирования, установленной ЦБРФ на день исполнения денежного обязательства.

Размер учетной ставки (ставки рефинансирования), действующей на дату исполнения денежных обязательств установлен Указанием Банка России от 23.12.2011 г. N 2758-У и составляет-8%.

С учетом изложенного, сумма процентов за пользование чужими денежными средствами по обязательствам 2011 г. за период с 01.01.2012 г. по 28.05.2014 составляет 8092359,41 руб.

Сумма процентов за пользование чужими денежными средствами по обязательствам 1 квартала 2012 г. за период с 01.04.2012 г. по 28.05.2014 г. составляет 1 905252,95 руб.

Общая сумма процентов за пользование чужими денежными средствами за спорный период составляет 9 997612,36 руб.

Руководствуясь требованиями статей 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Изменить определение Арбитражного суда Пензенской области от 18 февраля 2015 года по делу N А49-2561/2014 в части размера установленных требований кредитора ООО "Меркурий", подлежащих включению в третью очередь реестра требований кредиторов МУП "Пассажирские перевозки г. Пензы".

Считать установленным требование кредитора ООО "Меркурий" в размере 63 094 692 руб. 36 коп. в том числе 53 097 080 руб. 00 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 9 997 612 руб. 36 коп. и подлежащим включению в третью очередь реестра требований кредиторов МУП "Пассажирские перевозки г. Пензы"

В остальной части требования ООО "Меркурий" оставить без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок.

Председательствующий

О.Н. Радушева

Судьи

А.И. Александров Н.А. Селиверстова