Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 октября 2015 г. N 09АП-40535/15

город Москва

28 октября 2015 г.

Дело N А40-8323/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 15 октября 2015 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 октября 2015 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Е.Б. Расторгуева,

судей В.Р. Валиева, Д.Н. Садиковой

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.В. Фоминым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ПАО "МОЭСК" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 17 июля 2015 года по делу N А40-8323/2015, принятое судьёй Ереминой И. И.

по иску ПАО "МОЭСК" (ИНН503665113, ОГРН1057746555811) к ООО "ЭНБИЭМ-Стройсервис Недвижимость" (ИНН7710707358, ОГРН1087746228667) о взыскании неосновательного обогащения и процентов

третье лицо: ОАО "Мосэнергосбыт"

при участии в судебном заседании от истца: Васильков С.А. (по доверенности от 02.06.2015)

УСТАНОВИЛ:

Иск заявлен о взыскании неосновательного обогащения в размере 3 045 815, 53 рублей и процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 268 309, 86 рублей, начисленных за период с 04.12.2013 г. по 16.01.2015 г.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ОАО "Мосэнергосбыт".

Решением суда от 17 июля 2015 г. в иске отказано.

При этом суд первой инстанции установил, что исходя из представленных ответчиком в материалы дела договора генерального подряда N 1-Н от 01.09.2009 г., договора энергоснабжения N 93-10/12-РД от 31.10.2012 г. не усматривается, что ответчик имеет отношение к объекту, расположенному по адресу г. Москва, ул. Металлургов д. 35, доказательств извещения ответчика о составлении акта не представлено. Кроме того, период бездоговорного потребления не доказан, поскольку акт предыдущего периода также в материалы дела не представлен.

Истец не согласился с решением суда и подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда ввиду его незаконности и необоснованности, иск - удовлетворить, утверждая о доказанности материалами дела бездоговорного потребления ответчиком электроэнергии и соблюдении порядка оформления актов о неучтенном потреблении электроэнергии, а начало периода бездоговорного потребления обосновано днем расторжения договора энергоснабжения.

Ответчик представил отзыв на апелляционную жалобу, в приобщении которого к материалам дела судом отказано протокольным определением от 15 октября 2015 года ввиду наличия возражений истца и отсутствии доказательств отправки отзыва лицам, участвующим в деле.

ОАО "Мосэнергосбыт" в представленных письменных пояснениях указывает на отсутствие договора энергоснабжения с ответчиком по точке поставки по которой проводилась проверка истцом.

Рассмотрев дело в отсутствие извещенных надлежащим образом о судебном разбирательстве ответчика и третьего лица в порядке статей 123, 156, 266, 268 и 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителя истца, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции считает решение суда подлежащим отмене в связи с неполным выяснением имеющих значение для дела обстоятельств.

Согласно пункту 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения), "бездоговорное потребление электрической энергии" - самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей.

Пунктом 167 Основных положений установлено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Истцом проведена проверка на предмет выявления бездоговорного потребления, в результате осмотра электроустановок по адресу: г.Москва, ул.Металлургов, д.35 на объекте механизация строительства жилого комплекса составлен акт от 04.10.2013 г. (л.д.137), которым установлено потребление ответчиком электроэнергии от ТП-10720 в отсутствие договора энергоснабжения, ответчику предписано оформить соответствующий пакет документов и заключить в установленном порядке договор энергоснабжения, а для оформления бездоговорного потребления электроэнергии предложено направить уполномоченного представителя в сетевую организацию.

Данный акт подписан представителем ответчика без возражений.

Кроме этого, истец в связи с выявлением факта бездоговорного потребления электроэнергии уведомил ответчика 11.10.2013 г. о явке представителя для составления акта (л.д.61-62).

Так же истец сообщил ответчику о необходимости в связи с бездоговорным потреблением произвести отключение незаконно подключенного объекта 17.10.2013 г. в 12 час. 00 мин. в присутствии ответственного представителя истца. Данное предписание получено ответчиком 15.10.2013 г. согласно отчету об отправке по номеру факса ответчика (л.д.63-64, 87).

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что истец неоднократно извещал ответчика о необходимости явки его представителя в связи с выявленным бездоговорным потреблением электроэнергии.

Таким образом, вывод суда первой инстанции и возражения ответчика об отсутствии доказательств его извещения о составлении акта не соответствуют обстоятельствам дела.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается, в том числе в адрес лица, осуществившего бездоговорное потребление.

17 октября 2013 г. истцом составлен акт о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии (л.д.54).

На основании пункта 193 Основных положений в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные:

о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии;

о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии;

о приборах учета на момент составления акта;

о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;

объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Согласно акту от 17.10.2013 г. истцом выявлено бездоговорное потребление ответчиком электроэнергии по адресу: г.Москва, ул.Металлургов, д.35 на объекте механизация строительства жилого комплекса за период с 16.07.2013 г. по 17.10.2013 г. путем подключения кабельной линии в нарушение установленного законодательством Российской Федерации порядка технологического присоединения в отсутствие заключенного договора энергоснабжения.

Представитель ответчика для составления акта не явился, отказ участвовать при составлении акта зафиксирован в акте о неучтенном потреблении электрической энергии в присутствии двух незаинтересованных лиц.

То обстоятельство, что в акте от 17.10.2013 г. отсутствует дата предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства, не может являться основанием для вывода о несоответствии акта требованиям пункта 193 Основных положений, поскольку согласно правовой позиции ОАО "Мосэнергосбыт", что не оспаривает и ответчик, договорные отношения с гарантирующим поставщиком по поставке электроэнергии прекращены с 15 июля 2013 года, а дата предыдущей проверки также не могла быть указана, поскольку проверка на предмет использования электроэнергии без соответствующего договора проводилась впервые, поэтому и расчет объема электрической энергии произведен истцом в соответствии с пунктом 196 Основных положения за период, не превышающий три года с момента выявления факта бездоговорного потребления.

Таким образом, вывод суда первой инстанции и возражения ответчика о недоказанности периода бездоговорного потребления являются необоснованными.

Выводы суда апелляционной инстанции согласуются с правовой позицией высших судебных инстанций по делу N А40-170964/2013 с аналогичными обстоятельствами.

Возражение ответчика о том, что акт от 17.10.2013 г. подписан неполномочным лицом со стороны истца, несостоятельно, поскольку полномочия своего представителя истец не оспаривает.

Возражение ответчика о том, что акты не переданы ему в установленный трехдневный срок, не может опровергать факт бездоговорного потребления электроэнергии, и не освобождает ответчика от обязанности оплатить потребленную электроэнергию.

Возражение ответчика о том, что истец не доказал, что балансодержателем энергопринимающих устройств по адресу: г.Москва, ул. Металлургов, д.35 является ответчик, не опровергает факта бездоговорного потребления ответчиком энергии, подтвержденного истцом, как установлено судом, в соответствии с предусмотренным Основными положениями порядком.

Необходимо отметить, что суд первой инстанции исходил из представленных ответчиком в материалы дела договора генерального подряда N 1-Н от 01.09.2009 г., договора энергоснабжения N 93-10/12-РД от 31.10.2012 г., из которых установил, что ответчик не имеет отношения к объекту, расположенному по адресу г. Москва, ул. Металлургов д. 35.

Данное обстоятельство не могло служить основанием к отказу в иске, поскольку напротив свидетельствует о правомерности позиции истца о потреблении ответчиком энергии по указанному адресу в отсутствие договора энергоснабжения.

Расчет объема бездоговорного потребления электроэнергии содержится в приложении к акту от 17.10.2013 г. (л.д.55), проверен судом апелляционной инстанции, соответствует приложению N 3 к Основным положениям.

При таких обстоятельствах, задолженность в виде неосновательного обогащения в размере 2 034 084 руб. по акту о неучтенном потреблении от 17.10.2013 г. подлежит взысканию с ответчика в пользу истца.

Согласно пункту 196 Основных положений сетевая организация оформляет счет для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления, который должен содержать расчет стоимости бездоговорного потребления, и направляет его лицу, осуществившему бездоговорное потребление, способом, позволяющим подтвердить факт получения, вместе c актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

Лицо, осуществившее бездоговорное потребление, обязано оплатить счет для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления в течение 10 дней со дня получения счета.

13 ноября 2013 года ответчик получил от истца акт о неучтенном потреблении от 17.10.2013 г. и счет от 17.10.2013 г. на оплату в срок до 02.12.2013 г. 2 034 084 руб. стоимости потребленной в отсутствие договора электроэнергии (л.д.57, 65).

Поскольку в установленный срок оплата ответчиком не произведена, истец обоснованно на основании статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации начислил проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 187 856, 13 руб. за период с 04.12.2013 г. по 16.01.2015 г., расчет которых содержится в иске, проверен судом и является правильным.

Учитывая изложенное, иск подлежал удовлетворению по акту о неучтенном потреблении от 17.10.2013 г. о взыскании неосновательного обогащения 2 034 084 руб. и процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 187 856, 13 руб. за период с 04.12.2013 г. по 16.01.2015 г.

Что касается исковых требований о взыскании неосновательного обогащения и процентов по акту о неучтенном потреблении от 10.12.2013 г. (л.д.52), то в данной части иска суд апелляционной инстанции соглашается с судом первой инстанции и позицией ответчика о нарушении порядка составления акта, поскольку не представлено доказательств извещения ответчика о принятии участия в составлении акта. Уведомление от 09.12.2013 г. (л.д.67) не содержит отметки о его вручении ответчику, доказательств отправки почтовой связью этого уведомления не представлено. Истец ссылается на отправку этого уведомления посредством электронной почты, однако представленный скриншот страницы с электронной почты от 09.12.2013 г. не позволяет установить какой документ отправлен во вложении отправления, что с учетом возражений ответчика не позволяет признать это надлежащим доказательством отправки именно уведомления от 09.12.2013 г.

Поскольку истец не приглашал ответчика принять участие в составлении акта от 10.12.2013 г., следует признать данный акт оформленным с нарушением пункта 193 Основных положений, в связи с чем он не может являться основанием для взыскания стоимости неучтенной электроэнергии.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 17 июля 2015 года по делу N А40-8323/2015 отменить.

Взыскать с ООО "ЭНБИЭМ-Стройсервис Недвижимость" (ОГРН 1087746228667) в пользу ПАО "МОЭСК" (ОГРН 1057746555811) неосновательное обогащение 2 034 084 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 187 856 руб. 13 коп. и в возмещение расходов на оплату госпошлины 28 541 руб. 45 коп.

В остальной части иска отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Б. Расторгуев

Судьи

В.Р. Валиев Д.Н. Садикова