Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 ноября 2015 г. N 12АП-9324/15

г. Саратов

02 ноября 2015 г.

Дело N А12-17861/2015

Резолютивная часть постановления объявлена "26" октября 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен "02" ноября 2015 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Агибаловой Галины Ивановны,

судей Грабко Олега Владимировича, Самохваловой Анны Юрьевны,

при ведении протокола судебного заседания с применением средств аудиозаписи секретарем судебного заседания Гурьяновой Натальей Николаевной,

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего ООО "АЙС+Трейдинг" Романова Дмитрия Сергеевича - Грекова Бориса Анатольевича, действующего на основании доверенности от 22.07.2015,

от ПАО "Банк "Финансовая Корпорация Открытие" - Падве Романа Юльевича, действующего на основании доверенности от 10.06.2015, N 01/969,

от иных лиц - не явились, извещены о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Двенадцатого арбитражного апелляционного суда, уведомления о вручении почтовых отправлений адресатам приобщены к материалам дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Айс Маркет" (ИНН 3443043175, ОГРН 1023402970260, 400075, город Волгоград, ш. Авиаторов д. 95/1),

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 17 августа 2015 года по делу N А12-17861/2015, принятое судьей Саниным А.С.,

по заявлению открытого акционерного общества Банк "Петрокоммерц" о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Айс Маркет" (ИНН 3443043175, ОГРН 1023402970260, 400075, город Волгоград, ш. Авиаторов д. 95/1),

УСТАНОВИЛ:

23.04.2015 в Арбитражный суд Волгоградской области обратилось общество с ограниченной ответственностью "Энола" (далее - ООО "Энола) с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Айс Маркет" (далее - ООО "Айс Маркет").

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 27.04.2015 заявление оставлено без движения.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 20.05.2015 заявление ООО "Энола" принято к производству, возбуждено производство по делу N А12-17861/2015.

28.04.2015 в Арбитражный суд Волгоградской области обратилось Публичное акционерное общество Банк "Петрокоммерц" (далее - ПАО Банк "Петрокоммерц") с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Айс Маркет".

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 21.05.2015 заявление ОАО Банк "Петрокоммерц" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Айс Маркет" принято, как заявление о вступлении в дело N А12-17861/2015.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.07.2015 определение Арбитражного суда Волгоградской области от 20 мая 2015 года по делу N А12-17861/2015 изменено, пункт первый резолютивной части определения суда изложен в следующей редакции:

"Принять заявление общества с ограниченной ответственностью "Энола", как заявление о вступлении в дело N А12 -17861/2015.

Дата рассмотрения обоснованности заявления общества с ограниченной ответственностью "Энола" будет определена судом после рассмотрения обоснованности заявления публичного акционерного общества Банк "Финансовая Корпорация Открытие" о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Айс Маркет".

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 08.07.2015 по делу N А12-17861/2015 назначено судебное заседание по проверке обоснованности заявления ОАО Банк "Петрокоммерц" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Айс Маркет".

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 17.08.2015, в порядке процессуального правопреемства, произведена замена ОАО Банк "Петрокоммерц" на правопреемника, ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие"; в отношении ООО "Айс Маркет" введена процедура наблюдения; включены требования ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие" в размере 42967482 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Айс Маркет", как обеспеченные залогом имущества; временным управляющим ООО "Айс Маркет" утвержден Ларин Александр Борисович, член Некоммерческого партнерства Союз арбитражных управляющих "Континент".

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Айс Маркет" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Волгоградской области от 12.08.2015 (полный текст от 17.08.2015), принять по делу новый судебный акт.

Апелляционная жалоба мотивирована следующими доводами:

- отсутствовали основания для введения процедуры наблюдения в отношении ООО "Айс Маркет" и удовлетворения требования Банка;

- суд первой инстанции необоснованно отказал в удовлетворении ходатайства о приостановлении производства по делу, до разрешения по существу дела N А12-32738/2015;

- суд первой инстанции нарушил нормы процессуального права, а именно, не рассмотрел по существу заявление ОАО Банк "Петрокоммерц", не выяснил мнение ООО "Айс Маркет", не выяснил наличие возражений по существу спора, материалы дела не исследовал, прения сторон не проводил.

В суде апелляционной инстанции представитель ООО "АЙС+Трейдинг" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель ПАО "Банк "Финансовая Корпорация Открытие" возражал против доводов, изложенных в апелляционной жалобе, просил определение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Апелляционный суд, в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, по имеющимся в деле доказательствам проверяет законность и обоснованность судебного акта в апелляционном порядке.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыв на нее, выслушав участников процесса в открытом судебном заседании, апелляционный суд приходит к следующему.

Дела о несостоятельности (банкротстве) в силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) и пункта 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Пунктом 3 статьи 223 АПК РФ установлено, что определения, которые выносятся арбитражным судом при рассмотрении дел о несостоятельности (банкротстве) и обжалование которых предусмотрено Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства), отдельно от судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, могут быть обжалованы в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение десяти дней со дня их вынесения.

Статьей 49 Закона о банкротстве установлено, что определение о введении наблюдения может быть обжаловано.

Судом первой инстанции установлено и подтверждено материалами дела, что основанием для обращения в суд с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Айс Маркет", явилась неспособность должника удовлетворить требования кредитора по денежным обязательствам в сумме 39808349,83 руб. по основному долгу свыше трех месяцев.

Материалами дела подтверждается, что на дату вынесения обжалуемого судебного акта, должник не исполнил обязанность по погашению имеющегося долга по кредиту перед Банком.

Суд первой инстанции пришел к выводу о введении наблюдения в отношении должника, установив, что обязанность по оплате основного долга в размере более 39 миллионов рублей не исполнена должником в срок свыше трех месяцев с момента возникновения обязанности по оплате долга, документы, подтверждающие погашение задолженности в полном объеме в материалы дела на дату вынесения обжалуемого судебного акта не представлены.

Апелляционный суд находит выводы суда первой инстанции о введении наблюдения в отношении должника, правомерными, соответствующими фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, исходя из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 7 Закона о банкротстве правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы.

Федеральным законом от 29.12.2014 N 482-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве) и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" в статью 7 Закона о банкротстве были внесены изменения.

В соответствии с данными изменениями право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора - кредитной организации, с даты возникновения у должника признаков банкротства, установленных настоящим Федеральным законом.

Согласно пункту 2.1 статьи 7 Закона о банкротстве, право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора - кредитной организации, в порядке, установленном абзацем вторым пункта 2 статьи 7 настоящего Федерального закона, при условии предварительного, не менее чем за пятнадцать календарных дней до обращения в арбитражный суд, опубликования уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом путем включения его в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц.

Положения пункта 2.1 статьи 7 (в редакции Федерального закона от 29.12.2014 N 482-ФЗ) в части обязательного предварительного опубликования уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом путем включения его в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц применяются с 01.07.2015.

До 01.07.2015 положения пункта 2.1 статьи 7 (в редакции Федерального закона от 29.12.2014 N 482-ФЗ) в части обязательного предварительного опубликования уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом путем включения его в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц заявитель вправе обратиться с заявлением о признании должника банкротом при условии предварительного, не менее чем за тридцать календарных дней до такого обращения, уведомления в письменной форме должника и всех известных заявителю кредиторов о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом.

Как следует из поступившего в суд 28.04.2015 заявления о признании должника банкротом, Банк представил в суд первой инстанции копии уведомления от 27.03.2015 и обращение к должнику в качестве доказательств направления как должнику, так и предполагаемым кредиторам уведомления о намерении обратиться в суд с заявлением о признании должника банкротом (пункты 20, 21 заявления).

Таким образом, на дату обращения Банка с заявлением о признании должника банкротом установленный законом тридцатидневный срок истек.

Согласно части 2 статьи 33 Закона о банкротстве, заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей и указанные требования не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Федеральным законом от 29.12.2014 N 482-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" (далее - Закон N482-ФЗ) внесены изменения в норму пункта 2 статьи 33 Закона о банкротстве, которым регламентированы условия для принятия судом заявления о признании должника банкротом. Согласно прежней редакции данной нормы заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем сто тысяч рублей и указанные требования не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены. Законом N 482-ФЗ размер указанных требований увеличен до трехсот тысяч рублей.

Вместе с тем, пунктом 5 статьи 4 Закона N 482-ФЗ установлено, что положения пункта 2 статьи 33 Закона о банкротстве в новой редакции применяются по истечении шестидесяти дней с даты утверждения федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации на осуществление функций по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере несостоятельности (банкротства) и финансового оздоровления, порядка определения саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий, при подаче заявления должника (далее - Порядок).

Статьей 13 Федерального закона от 29.06.2015 N 154-ФЗ "Об урегулировании особенностей несостоятельности (банкротства) на территориях Республики Крым и города Федерального значения Севастополя и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" внесены изменения в пункт 5 статьи 4 Закона N 482-ФЗ, а именно: слова "пункта 2 статьи 33" заменены словами "абзаца одиннадцатого пункта 2 и пункта 5 статьи 37".

В силу пункта 3 статьи 42 Закона о банкротстве принятие заявления о признании должника банкротом влечет, в том числе, назначение судебного заседания для проверки его обоснованности.

По результатам рассмотрения обоснованности заявления о признании должника банкротом арбитражный суд выносит, как это предусмотрено пунктом 3 статьи 48 Закона о банкротстве, одно из следующих определений:

- о признании требований заявителя обоснованными и введении наблюдения;

- об отказе во введении наблюдения и оставлении такого заявления без рассмотрения;

- об отказе во введении наблюдения и о прекращении производства по делу о банкротстве.

Пунктом 1 статьи 4 Закона о банкротстве установлено, что состав и размер денежных обязательств определяются на дату подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом.

Согласно абзацу 6 пункта 3 статьи 48 Закона о банкротстве, определение о введении наблюдения выносится в случае, если требование заявителя соответствует условиям, установленным пунктом 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, обоснованно и не удовлетворено должником на дату заседания арбитражного суда.

Суд первой инстанции, разрешая в соответствии с пунктом 3 статьи 48 Закона о банкротстве, вопрос об обоснованности заявления Банка, правомерно исходил из того, что задолженность ООО "Айс Маркет", перед ним составляет более 39 миллионов руб. основного долга и потому существуют предусмотренные пунктом 2 статьи 33 Закона о банкротстве условия для введения наблюдения.

Согласно пункту 1 статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Как следует из материалов дела, 15.11.2012 между ОАО Банк "Петрокоммерц" и ООО "Айс + Трейдинг" был заключен кредитный договор N 31/2012.

В соответствии с условиями договора ООО "Айс + Трейдинг" Банком был предоставлен кредит в размере 39 808 349,83 руб.

Данные обстоятельства участниками прцесса не оспариваются.

В качестве обеспечения исполнения обязательств между ОАО Банк "Петрокоммерц" и ООО "Айс Маркет" был заключен договор об ипотеке N 31/9с/2012/1-И от 26.12.2012.

В соответствии с условиями договора ООО "Айс Маркет" предоставило в залог следующее имущество:

Незавершенное строительством административное здание, общая площадь застройки 140,6 (сто сорок целых шесть десятых) кв.м., степень готовности 96%, расположенное по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ш. Авиаторов, 95/1, кадастровый номер 34:34:030057:181, Литер: А, стоимостью 1 556 800, 00 рублей,

Здание склада - холодильника, общей площадью 2166,6 (две тысячи сто шестьдесят шесть целых шесть десятых) кв.м., расположенное по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ш. Авиаторов, 95/1, кадастровый номер 34:34:030057:158, назначение: складское, Литер: Б, этажность: 1, стоимостью 23 682 400,00 рублей,

Здание склада, общей площадью 876,7 (восемьсот семьдесят шесть целых семь десятых) кв.м., расположенное по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ш. Авиаторов, 95/1, условный номер 34-34-01/052/2009-367, назначение: нежилое, Литер: Г, этажность: 1, стоимостью 1 848 000,00 рублей,

Склад, общей площадью 436,6 (четыреста тридцать шесть целых шесть десятых) кв.м., расположенный по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ш. Авиаторов, 95/1, условный номер 34-34-01/052/2009-368, назначение: нежилое, Литер: П, этажность: 1, стоимостью 832 300,00 рублей,

Газораспределительный пункт, общей площадью 39 (тридцать девять) кв.м., расположенный по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ш. Авиаторов, 95/1, кадастровый номер 34:34:030057:182, назначение: нежилое, Литер: ГЗ, этажность: 1, стоимостью 246 400,00 рублей,

Объект незавершенного строительства, общая площадь застройки 509,4 (пятьсот девять целых четыре десятых) кв.м., степень готовности 80%, расположенный по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ш. Авиаторов, 95/1, кадастровый номер 34:03:130007:3581, стоимостью 1 451 800,00 рублей,

Земельный участок, общей площадью 6732,0 (шесть тысяч семьсот тридцать два) кв.м., расположенный по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ш. Авиаторов, 95/1, кадастровый номер 34:03:130007:3586, разрешенное использование: для размещения производственно- складской базы картографии" по Волгоградской области, стоимостью 935 200,00 рублей,

Земельный участок, общей площадью 8586,0 (восемь тысяч пятьсот восемьдесят шесть) кв.м., расположенный по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ш. Авиаторов, 95/1, кадастровый номер 34:03:130007:3584, разрешенное использование: для размещения производственно- складской базы, стоимостью 1 192 800,00 рублей,

Земельный участок, общей площадью 13175,0 (тринадцать тысяч сто семьдесят пять) кв.м., расположенный по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ш. 5 Авиаторов, 95/1, кадастровый номер 34:03:130007:3585, разрешенное использование: для размещения производственно - складской базы, стоимостью 1 830 312,82 рублей.

Также в качестве обеспечения исполнения обязательств между ОАО Банк "Петрокоммерц" и ООО "Айс Маркет" был заключен договор залога N 31/2012/7-З от 10.10.2013, по условиям которого ООО "Айс Маркет" предоставило в залог следующее имущество:

N п.п.	Наименование	Инв. N
1	Электростанция 5Е96	000000080
2	Комплексная трансформаторная подстанция киоскового типа мощность 250 кВа.	000000060
3	Котельное оборудование	000000061
4	Объект электроэнергетики	000000062
5	Пожарный водоем	000000063
6	Септик	000000064
7	Скважина	000000065
8	Наружные водопроводные сети	000000066
9	Наружные канализационные сети	000000067
10	Газопровод среднего давления	000000069
11	Газопровод низкого давления	000000070
12	Система ОПС	000000055

Также в качестве обеспечения исполнения обязательств между ОАО Банк "Петрокоммерц" и ООО "Айс + Трейдинг" был заключен договор залога N 31/2012/6-З от 10.10.2013, по условиям которого ООО "Айс + Трейдинг" предоставило в залог следующее имущество:

- оборудование системы вентиляции, инвентарный номер 000000056, залоговой стоимостью 65 021,25 руб.

Также в качестве обеспечения исполнения обязательств между ОАО Банк "Петрокоммерц" и ООО "Айс + Трейдинг" был заключен договор залога N 31/9с/2012/2-З от 29.11.2012, по условиям которого ООО "Айс + Трейдинг" предоставило в залог следующее имущество:

N п.п.		Наименование			Марка	Инв. N			Год выпуска
1	Электроштабелер			NICHIYU I31AE-5962			000000042			2005
2	Электроштабелер			NICHIYU 13IAE-5532			000000043			2005
3	Электроштабелер			NICHIYU 131АЕ- 5533			000000044			2005
4	Компрессор		ZF-48 K4ETWD 551					000000039	2009
5	Компрессор		ZF-48 К4Е TWD551					000000040	2009
6	Компрессор		ZF-48 К4Е TWD551					000000041	2009

Общая залоговая стоимость имущества определена сторонами в размере 829 800 руб.

Также в качестве обеспечения исполнения обязательств между ОАО Банк "Петрокоммерц" и ООО "Айс Маркет" был заключен договор залога N 31/9с/2012/1-З от 29.11.2012, по условиям которого ООО "Айс Маркет" предоставило в залог следующее имущество:

N п.п.	Наименование	Марка	Инв. N	Год выпуска
1	Холодильная машина	ZF-33	000000050	2008
2	Холодильная машина	ZF-48	000000051	2008
3	Холодильная камера глубокой заморозки	"Север"	000000052	2008

Общая залоговая стоимость имущества определена сторонами в размере 435 800 руб.

Как следует из представленных документов, 06.11.2013 между ОАО Банк "Петрокоммерц", ООО "Айс Маркет" и ООО "Айс + Трейдинг" был заключен договор перевода долга N 1, по условиям которого ООО "Айс Маркет" приняло на себя обязательства перед ОАО Банк "Петрокоммерц" по вышеуказанному кредитному договору.

Также между ООО "Айс + Трейдинг" и ООО "Айс Маркет" были заключены договоры купли-продажи, по условиям которых ООО "Айс Маркет" приобрело у ООО "Айс + Трейдинг" имущество, являющееся предметом вышеуказанных договоров залога.

В соответствии с п. 1 ст. 353 ГК РФ в случае перехода прав на заложенное имущество от залогодателя к другому лицу в результате возмездного или безвозмездного отчуждения этого имущества (за исключением случаев, указанных в подпункте 2 пункта 1 статьи 352 и статье 357 настоящего Кодекса) либо в порядке универсального правопреемства залог сохраняется.

Правопреемник залогодателя приобретает права и несет обязанности залогодателя, за исключением прав и обязанностей, которые в силу закона или существа отношений между сторонами связаны с первоначальным залогодателем.

ОАО Банк "Петрокоммерц" суду был представлен надлежащий расчет задолженности, в соответствии с которым сумма долга ООО "Айс Маркет" составляет 42967482 руб., из которых 39808349,83 руб. основного долга, 310619,45 руб. проценты, 1 374 365,35 руб. проценты, 1437183,67 руб. пени, 36963,70 руб. пени.

ОАО Банк "Петрокоммерц" обратилось с ходатайством о процессуальном правопреемстве.

Как следует из представленных документов, ОАО Банк "Петрокоммерц" присоединилось к публичному акционерному обществу Банк "Финансовая корпорация Открытие", что подтверждается представленными в материалы дела документами: копией Устава, протоколом N 26 внеочередного общего собрания акционеров от 22 января 2015 года, копиями листов записи в ЕГРЮЛ от 15 июня 2015 года, выпиской из ЕГРЮЛ в отношении ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие", выпиской из ЕГРЮЛ в отношении ОАО Банк "Петрокоммерц".

Таким образом, первоначальное лицо - ОАО Банк "Петрокоммерц" выбыло, как сторона, в спорном правоотношении и должно быть заменено его правопреемником - публичное акционерное общество Банк "Финансовая Корпорация Открытие".

Выпиской из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним, заявитель подтвердил факт перерегистрации обременения в виде договора ипотеки на правопреемника - ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие".

Также заявителем представлены в материалы дела акты осмотра залогового имущества, подтверждающие факт наличия и сохранности такового.

Суд первой инстанции, руководствуясь ч.1 ст.48 АПК РФ, правомерно произвел процессуальную замену ОАО Банк "Петрокоммерц" на правопреемника - ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие".

Как следует из представленных документов, Арбитражным судом Волгоградской области, в рамках дела N А12-32738/2015, рассматривается исковое заявление ООО "Айс Маркет" о расторжении договора перевода долга N 1 от 06.11.2013.

ООО "Айс Маркет" было заявлено ходатайство о приостановлении производства по делу до разрешения по существу дела N А12-32738/2015.

Суд первой инстанции, руководствуясь п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 57 "О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств", обоснованно отказал в удовлетворении заявленного ходатайства.

В соответствии с п. 6.1.6. кредитного договора, ООО "Айс Маркет" является также и поручителем на основании договора поручительства N 31/2012/1-П.

В силу ст. 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Как следует из положений ст. 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Соответственно, как верно указал суд первой инстанции, в любом случае, при расторжении договора перевода долга N 1 от 06.11.2013, вышеуказанные обязательства ООО "Айс Маркет" перед ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие" сохраняются в силу солидарной ответственности данного юридического лица как поручителя.

Кроме того, суд первой инстанции указал, что определением арбитражного суда Волгоградской области от 15.07.2015 по делу N А12-3315/2014 завершено конкурсное производство в отношении ООО "Айс + Трейдинг", стороны спора по делу N А12-32738/2015.

С учетом изложенных обстоятельств, суд первой инстанции не нашел основания для удовлетворения ходатайства ООО "Айс Маркет" о приостановлении производства по делу до разрешения по существу дела N А12-32738/2015.

В пункте 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" разъяснено, что если судом не рассматривалось ранее требование залогодержателя об обращении взыскания на заложенное имущество, то суд при установлении требований кредитора проверяет, возникло ли право залогодержателя в установленном порядке (имеется ли надлежащий договор о залоге, наступили ли обстоятельства, влекущие возникновение залога в силу закона), не прекратилось ли оно по основаниям, предусмотренным законодательством, имеется ли у должника заложенное имущество в натуре (сохраняется ли возможность обращения взыскания на него).

Судом первой инстанции установлено и материалами дела подтверждено, что 15.11.2012 между ОАО Банк "Петрокоммерц" и ООО "Айс + Трейдинг" заключен кредитный договор N 31/2012.

В обеспечение исполнения обязательств по данному кредитному договору между ОАО Банк "Петрокоммерц" и ООО "Айс Маркет" был заключен договор об ипотеке N 31/9с/2012/1-И от 26.12.2012, договор залога N 31/2012/7-З от 10.10.2013, договор залога N 31/2012/6-З от 10.10.2013, договор залога N 31/9с/2012/2-З от 29.11.2012, по условиям которого ООО "Айс Маркет" предоставило в залог кредитору недвижимое имущество и основные средства.

Банк обязательство по кредитному договору исполнило, предоставив кредит в размере 39 808 349,83 руб.

ООО "Айс Маркет" не исполнило надлежащим образом обязательство по выплате кредита, что послужило основанием для обращения Банка в суд с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Айс Маркет".

Факт наличия у должника предметов залога подтвержден актами осмотра залогового имущества.

В соответствии с пунктом 2 статьи 819 ГК РФ к отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 настоящей главы, если иное не предусмотрено правилами настоящего параграфа и не вытекает из существа кредитного договора.

Согласно пункту 1 статьи 810 ГК РФ заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

В силу пункта 1 статьи 809 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором.

В соответствии с пунктом 1 статьи 334 ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Пунктом 1 статьи 349 ГК РФ предусмотрено, что требования залогодержателя (кредитора) удовлетворяются из стоимости заложенного имущества по решению суда.

Таким образом, суд первой инстанции, руководствуясь ч. 2 ст. 33 Закона о банкротстве и ст.ст.334, 349 ГК РФ, правомерно удовлетворил требование Банка, включив в третью очередь реестра требований кредиторов его требование в размере 42 967 482 руб.

Довод апелляционной жалобы о том, что основания для введения процедуры наблюдения в отношении ООО "Айс Маркет" и удовлетворения требования Банка отсутствовали, является бездоказательным.

ОАО Банк "Петрокоммерц" представил расчет задолженности суммы долга 42 967 482 руб., из которых 39 808 349,83 руб. основного долга, 310 619,45 руб. проценты, 1 374 365,35 руб. проценты, 1 437 183,67 руб. пени, 36 963,70 руб. пени.

Данная задолженность должником не оспорена, в судебном заседании суда первой инстанции 12.08.2015 должник подтвердил наличие задолженности, что зафиксировано аудиопротоколом судебного заседания.

ООО "Айс Маркет" не представило доказательств погашения задолженности.

Ссылка ООО "Айс Маркет" на нарушение судом первой инстанции норм процессуального права не влечет отмены обжалуемого судебного акта, поскольку, как подтверждается материалами дела и протоколом судебного заседания от 12.08.2015, ООО "Айс Маркет" была предоставлена возможность выразить свою позицию по спору, представить возражения и отзыв, высказать мнение в судебных заседаниях.

В любом случае, указанные нарушения не влекут безусловной отмены обжалуемого судебного акта и не привели к вынесению незаконного судебного акта.

Является несостоятельным и довод апелляционной жалобы о необоснованном отказе суда первой инстанции в удовлетворении ходатайства о приостановлении производства по делу.

По договору перевода долга N 1 от 06.11.2013 задолженность ООО "Айс Трейдинг" перед Банком по кредитному договору N 31V2012 от 15.11.2012 была передана ООО "Айс Маркет". В соответствии с пунктом 3.1. раздела 3 "Момент перевода долга" договора перевода долга N 1 от 06.11.2013 обязательства первоначального должника переходят к новому должнику со дня подписания сторонами акта приема-передачи; кредитор утрачивает право требования к первоначальному должнику по кредитному договору, со дня подписания сторонами акта приема-передачи. 06 ноября 2013 года между ООО "АЙС+Трейдинг" и ООО "АЙС Маркет" был подписан акт приема-передачи. Таким образом, с 06 ноября 2013 года обязательства по погашению задолженности перед Банком возникли у ООО "АЙС Маркет". 15 июля 2015 года был принят судебный акт о завершении конкурсного производства в отношении ООО "АЙС+Трейдинг" по делу NА12- 3315/2014.

Приостановление рассмотрения заявления в данном случае недопустимо ввиду отсутствия основания для приостановления производства по делу, предусмотренного пунктом 1 части 1 статьи 143 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку возбуждение самостоятельного производства по иску об оспаривании, расторжении договора само по себе не означает невозможности рассмотрения требования, связанного с данным договором, что следует из пункта 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 57 "О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств", пункта 33 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Таким образом, доводы апелляционной жалобы не нашли своего подтверждения и не влекут отмены обжалуемого судебного акта по существу.

Вместе с тем, поскольку апелляционным судом проверяется законность обжалуемого судебного акта в полном объеме, а суд первой инстанции в резолютивной части обжалуемого судебного акта не привел перечень имущества должника, обеспеченного залогом Банка, данное обстоятельство влечет изменение судебного акта в соответствующей части.

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд пришел к выводу, что следует изменить резолютивную часть определения Арбитражного суда Волгоградской области от 17 августа 2015 года по делу N А12-17861/2015, дополнив абзац третий следующими словами: Включить требования ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие" в размере 42 967 482 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Айс Маркет", как обеспеченные залогом имущества:

Незавершенное строительством административное здание, общая площадь застройки 140,6 (сто сорок целых шесть десятых) кв.м., степень готовности 96%, расположенное по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ш. Авиаторов, 95/1, кадастровый номер 34:34:030057:181, Литер: А,

Здание склада - холодильника, общей площадью 2166,6 (две тысячи сто шестьдесят шесть целых шесть десятых) кв.м., расположенное по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ш. Авиаторов, 95/1, кадастровый номер 34:34:030057:158, назначение: складское, Литер: Б, этажность: 1,

Здание склада, общей площадью 876,7 (восемьсот семьдесят шесть целых семь десятых) кв.м., расположенное по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ш. Авиаторов, 95/1, условный номер 34-34-01/052/2009-367, назначение: нежилое, Литер: Г, этажность: 1,

Склад, общей площадью 436,6 (четыреста тридцать шесть целых шесть десятых) кв.м., расположенный по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ш. Авиаторов, 95/1, условный номер 34-34-01/052/2009-368, назначение: нежилое, Литер: П, этажность: 1, стоимостью 832 300 рублей,

Газораспределительный пункт, общей площадью 39 (тридцать девять) кв.м., расположенный по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ш. Авиаторов, 95/1, кадастровый номер 34:34:030057:182, назначение: нежилое, Литер: ГЗ, этажность: 1,

Объект незавершенного строительства, общая площадь застройки 509,4 (пятьсот девять целых четыре десятых) кв.м., степень готовности 80%, расположенный по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ш. Авиаторов, 95/1, кадастровый номер 34:03:130007:3581,

Земельный участок, общей площадью 6732,0 (шесть тысяч семьсот тридцать два) кв.м., расположенный по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ш. Авиаторов, 95/1, кадастровый номер 34:03:130007:3586, разрешенное использование: для размещения производственно - складской базы картографии" по Волгоградской области,

Земельный участок, общей площадью 8586,0 (восемь тысяч пятьсот восемьдесят шесть) кв.м., расположенный по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ш. Авиаторов, 95/1, кадастровый номер 34:03:130007:3584, разрешенное использование: для размещения производственно- складской базы,

Земельный участок, общей площадью 13175,0 (тринадцать тысяч сто семьдесят пять) кв.м., расположенный по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ш. 5 Авиаторов, 95/1, кадастровый номер 34:03:130007:3585, разрешенное использование: для размещения производственно - складской базы,

1	Электростанция 5Е96		000000080
2	Комплексная трансформаторная подстанция киоскового типа мощность 250 кВа.		000000060
3	Котельное оборудование		000000061
4	Объект электроэнергетики		000000062
5	Пожарный водоем		000000063
6	Септик		000000064
7	Скважина		000000065
8	Наружные водопроводные сети		000000066
9	Наружные канализационные сети		000000067
10	Газопровод среднего давления		000000069
11	Газопровод низкого давления		000000070
12	Система ОПС		000000055

1	Холодильная машина	ZF-33	000000050	2008 год выпуска
2	Холодильная машина	ZF-48	000000051	2008
3	Холодильная камера глубокой заморозки,	"Север"	000000052	2008

1 Оборудование системы вентиляции 000000056 2008 год выпуска

1 Электроштабелер NICHIYU 131AE-5962 000000042 2005 год выпуска

2 Электроштабелер NICHIYU 131AE-5532 000000043 2005 год выпуска

3 Электроштабелер NICHIYU 131AE-5533 000000042 2005 год выпуска

4 Компрессор ZF-48 К4У TWD 551 000000039 2009 год выпуска

5 Компрессор ZF-48 К4У TWD 551 000000040 2009 год выпуска

4 Компрессор ZF-48 К4У TWD 551 000000041 2009 год выпуска,

в остальной части судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Изменить резолютивную часть определения Арбитражного суда Волгоградской области от 17 августа 2015 года по делу N А12-17861/2015, дополнив абзац третий следующими словами: Включить требования ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие" в размере 42 967 482 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Айс Маркет", как обеспеченные залогом имущества:

Незавершенное строительством административное здание, общая площадь застройки 140,6 (сто сорок целых шесть десятых) кв.м., степень готовности 96%, расположенное по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ш. Авиаторов, 95/1, кадастровый номер 34:34:030057:181, Литер: А,

Здание склада - холодильника, общей площадью 2166,6 (две тысячи сто шестьдесят шесть целых шесть десятых) кв.м., расположенное по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ш. Авиаторов, 95/1, кадастровый номер 34:34:030057:158, назначение: складское, Литер: Б, этажность: 1,

Здание склада, общей площадью 876,7 (восемьсот семьдесят шесть целых семь десятых) кв.м., расположенное по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ш. Авиаторов, 95/1, условный номер 34-34-01/052/2009-367, назначение: нежилое, Литер: Г, этажность: 1,

Склад, общей площадью 436,6 (четыреста тридцать шесть целых шесть десятых) кв.м., расположенный по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ш. Авиаторов, 95/1, условный номер 34-34-01/052/2009-368, назначение: нежилое, Литер: П, этажность: 1, стоимостью 832 300 рублей,

Газораспределительный пункт, общей площадью 39 (тридцать девять) кв.м., расположенный по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ш. Авиаторов, 95/1, кадастровый номер 34:34:030057:182, назначение: нежилое, Литер: ГЗ, этажность: 1,

Объект незавершенного строительства, общая площадь застройки 509,4 (пятьсот девять целых четыре десятых) кв.м., степень готовности 80%, расположенный по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ш. Авиаторов, 95/1, кадастровый номер 34:03:130007:3581,

Земельный участок, общей площадью 6732,0 (шесть тысяч семьсот тридцать два) кв.м., расположенный по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ш. Авиаторов, 95/1, кадастровый номер 34:03:130007:3586, разрешенное использование: для размещения производственно - складской базы картографии" по Волгоградской области,

Земельный участок, общей площадью 8586,0 (восемь тысяч пятьсот восемьдесят шесть) кв.м., расположенный по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ш. Авиаторов, 95/1, кадастровый номер 34:03:130007:3584, разрешенное использование: для размещения производственно- складской базы,

Земельный участок, общей площадью 13175,0 (тринадцать тысяч сто семьдесят пять) кв.м., расположенный по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ш. 5 Авиаторов, 95/1, кадастровый номер 34:03:130007:3585, разрешенное использование: для размещения производственно - складской базы,

1	Электростанция 5Е96	000000080
2	Комплексная трансформаторная подстанция киоскового типа мощность 250 кВа.	000000060
3	Котельное оборудование	000000061
4	Объект электроэнергетики	000000062
5	Пожарный водоем	000000063
6	Септик	000000064
7	Скважина	000000065
8	Наружные водопроводные сети	000000066
9	Наружные канализационные сети	000000067
10	Газопровод среднего давления	000000069
11	Газопровод низкого давления	000000070
12	Система ОПС	000000055

1	Холодильная машина	ZF-33	000000050	2008 год выпуска
2	Холодильная машина	ZF-48	000000051	2008
3	Холодильная камера глубокой заморозки,	"Север"	000000052	2008

1 Оборудование системы вентиляции 000000056 2008 год выпуска

1 Электроштабелер NICHIYU 131AE-5962 000000042 2005 год выпуска

2 Электроштабелер NICHIYU 131AE-5532 000000043 2005 год выпуска

3 Электроштабелер NICHIYU 131AE-5533 000000042 2005 год выпуска

4 Компрессор ZF-48 К4У TWD 551 000000039 2009 год выпуска

5 Компрессор ZF-48 К4У TWD 551 000000040 2009 год выпуска

4 Компрессор ZF-48 К4У TWD 551 000000041 2009 год выпуска

В остальной части судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в кассационном порядке в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд 1-ой инстанции, принявший определение.

Председательствующий

Г.И. Агибалова

Судьи

О.В. Грабко А.Ю. Самохвалова