Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 9 ноября 2015 г. N 05АП-8839/15

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 2 марта 2016 г. N Ф03-145/16 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Владивосток

09 ноября 2015 г.

Дело N А24-2109/2015

Резолютивная часть постановления оглашена 03 ноября 2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 09 ноября 2015 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Н.А. Скрипки,

судей А.В. Ветошкевич, С.Б. Култышева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.Д. Беспаловой,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

Толстопятенко Андрея Анатольевича,

апелляционное производство N 05АП-8839/2015

на решение от 12.08.2015

судьи Ю.В. Ищук

по делу N А24-2109/2015 Арбитражного суда Камчатского края

по иску Толстопятенко Андрея Анатольевича

к обществу с ограниченной ответственностью "Камчатский комбинат рыбных и пищевых продуктов" (ИНН 4101139013, ОГРН 1104101003643, место нахождения: 683023, Камчатский край, г. Петропавловск-Камчатский, ул. Абеля, д. 6)

третьи лица: Шаламова Екатерина Владимировна, единоличный исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью "Камчатский комбинат рыбных и пищевых продуктов" Семко-Кравченко Светлана Николаевна

о понуждении исполнить решение внеочередного собрания участников, оформленное протоколом от 23.06.2014,

при участии:

от истца: представитель Скрягин С.С. по доверенности от 08.08.2015 на один год, паспорт,

от ответчика, третьих лиц: не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Толстопятенко Андрей Анатольевич обратился в Арбитражный суд Камчатского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Камчатский комбинат рыбных и пищевых продуктов" (далее - Общество,) о понуждении Общества в лице его единоличного исполнительного органа совершить действия, направленные на исполнение, в соответствии с действующим законодательством, решения внеочередного собрания участников Общества от 23.06.2014 о реорганизации Общества путем разделения в соответствии с размерами долей участников.

В ходе рассмотрения дела истец заявил об уточнении иска: просил обязать Общество и единоличный исполнительный орган данного Общества в течение 30 дней с момента вступления решения суда в законную силу: составить разделительный баланс с составлением инвентаризационной описи имущества и обязательств Общества с содержанием положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников согласно пункту 1 статьи 59 ГК РФ; составить передаточный акт, который должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами, а также порядок определения правопреемства в связи с изменением вида, состава, стоимости имущества, возникновением, изменением, прекращением прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица, которые могут произойти после даты, на которую составлен передаточный акт; уведомить регистрирующий орган по месту нахождения Общества и сообщить в налоговый орган по месту учета Общества (ИФНС г. Петропавловска-Камчатского) о начале процедуры реорганизации путем разделения Общества; уведомить Пенсионный Фонд РФ в г. Петропавловске-Камчатском и Фонд социального страхования Камчатского края о принятом решении о реорганизации Общества путем его разделения; предоставить в ИФНС по г. Петропавловску-Камчатскому заявление о реорганизации Общества с предоставлением необходимого перечня документов для реорганизации Общества путем разделения, а именно: 1. заявление формы Р12001 на каждое вновь созданное в результате реорганизации юридическое лицо; 2. решение о реорганизации Общества путем разделения, принятое общим собранием участников. 3. доказательства публикации в средствах массовой информации (копии). 4. разделительный баланс Общества. 5. квитанцию об уплате госпошлины за регистрацию. 6. справки об отсутствии задолженности перед пенсионным Фондом и Фондом социального страхования, 7. устав вновь созданных Обществ. 8. протоколы общих собраний вновь созданных Обществ; в течение 5 дней с момента направления уведомления о своей реорганизации в регистрирующий орган уведомить всех известных кредиторов Общества; в соответствии с пунктом 1 статьи 60 ГК РФ опубликовать сообщение в средствах массовой информации о принятии решения о реорганизации Общества в форме разделения, которое должно включать: полное наименование юридического лица, принявшего решение о реорганизации в форме разделения, основной государственный регистрационный номер (ОГРН) Общества, идентификационный номер налогоплательщика (ИНН), код причины постановки на учет (КПП), адрес местонахождения Общества), сведения о принятом решении о реорганизации: форма реорганизации - разделение; орган, принявший решение о реорганизации; дата и номер принятого решения; полное наименование и адреса (местонахождения) юридических лиц, создающихся в результате реорганизации в форме разделения, порядок, сроки, адрес, телефон, заявлений требований кредиторов. Уточнение иска принято судом в порядке статьи 49 АПК РФ.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Шаламова Екатерина Владимировна, единоличный исполнительный орган Общества Семко-Кравченко Светлана Николаевна.

Решением суда от 12.08.2015 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с решением суда от 12.08.2015, считая его незаконным и необоснованным, истец обратился с апелляционной жалобой об его отмене (с учетом письменных пояснений). Доводы заявителя сводятся к тому, что второй участник Общества и его руководитель уклоняются от исполнения решения собрания участников Общества от 23.06.2014 о его реорганизации. Апеллянт полагал, что ненадлежащее ведение Обществом бухгалтерского учета и отсутствие учредительной, первичной документации не должно препятствовать участнику в реализации его корпоративных прав, поскольку наличие такой документации у руководителя юридического лица презюмируется, кроме того, восстановление документации не является трудозатратным. Указал на то, что вывод суда об отсутствии у общества бухгалтерской документации опровергается данными бухгалтерского баланса за 2014 год, наличие которого установлено истцом при ознакомлении с материалами дела N А24-1182/2015 в апелляционном суде.

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик выразил несогласие с изложенными в ней доводами, считал обжалуемый судебный акт законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению.

В заседание арбитражного суда апелляционной инстанции, за исключением представителя истца, представители иных лиц, участвующих в деле, надлежаще извещенных о времени и месте судебного разбирательства, в том числе с учетом публикации необходимой информации на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет, не явились. Апелляционная жалоба рассмотрена в их отсутствие по правилам статьи 156 АПК РФ. Коллегией заслушаны пояснения представителя истца, поддержавшего доводы апелляционной жалобы. По ходатайству представителя истца в порядке части 2 статьи 268 АПК РФ к материалам дела приобщена копия бухгалтерского баланса от 31.12.2014, поскольку причина невозможности его представления в суд первой инстанции признана уважительной.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на апелляционную жалобу, проверив в порядке статей 266-271 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для изменения или отмены оспариваемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов настоящего дела, а также установлено в ходе рассмотрения арбитражного дела N А24-1182/2015, 06.08.2010 в ЕГРЮЛ внесена запись о регистрации ООО "Камчатский комбинат рыбных и пищевых продуктов" (ОГРН 1104101003643). По данным выписки из ЕГРЮЛ от 01.06.2015 участниками Общества являются Толстопятенко А.А. и Шаламова Е.В. с равными долями в уставном капитале.

На основании протокола внеочередного общего собрания участников общества от 30.12.2013 N 4 Толстопятенко А.А. с 30.12.2013 назначен временно исполняющим обязанности генерального директора общества, в связи с чем приказом от 30.12.2013 N 76-к был расторгнут трудовой договор с прежним генеральным директором общества Семко-Кравченко С.Н. Решением Петропавловск-Камчатского городского суда от 02.04.2014 Семко-Кравченко С.Н. восстановлена в должности генерального директора общества с 31.12.2013. Впоследствии решением Арбитражного суда Камчатского края от 14.05.2014 по делу NА24-195/2014 протокол внеочередного общего собрания участников общества от 30.12.2013 N 4 признан недействительным.

В мае 2014 года Толстопятенко А.А. обратился к генеральному директору ООО "Камчатский комбинат рыбных и пищевых продуктов" (ОГРН 1104101003643) с требованием о проведении внеочередного собрания учредителей для рассмотрения вопроса о реорганизации или ликвидации общества и выходе участника из общества.

На внеочередном собрании участников общества 23.06.2014 принято решение о его реорганизации путем разделения в соответствии с размером долей участников, однако до настоящего времени указанное решение не исполнено.

Ссылаясь на неисполнение Обществом решения участников о реорганизации, истец обратился в суд с настоящим иском.

Согласно пункту 1 статьи 57 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ, здесь и далее в редакции на момент принятия решения о реорганизации) реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом.

В пункте 16.1 Устава Общества предусмотрено, что оно может быть добровольно реорганизовано по единогласному решению его участников.

Процедура реорганизации подразумевает комплекс мероприятий, направленных на определение состава имущества предприятия, требований кредиторов. Данный анализ проводится на основании бухгалтерских документов общества.

В силу пункта 3 статьи 58 ГК РФ при разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. Аналогичное положение закреплено в п. 16.1.6 Устава.

По своей сути разделительный баланс направлен не только на обеспечение гарантий кредиторов реорганизованных юридических лиц, но, среди прочего, на регулирование внутренних отношений между участниками реорганизации по распределению бремени исполнения обязательств реорганизуемого юридического лица.

Действительно, на состоявшемся 23.06.2014 внеочередном собрании участников общества его участниками (Толстопятенко А.А. и Шаламовой Е.В.) принято решение о реорганизации Общества путем разделения в соответствии с размером долей участников.

Вместе с тем, в дело представлен протокол общего внеочередного собрания участников общества от 02.09.2014, которым зафиксировано решение отказаться от проведения реорганизации общества. В повестку дня собрания входили вопросы: отчет генерального директора о сроках проведения инвентаризации имущества и обязательств Общества; определение способа и порядка оценки передаваемого имущества и обязательств (п. 7 Методических указаний от 20.05.2003 N 44н, а также ст. 11 Федерального закона "О бухгалтерском учете"). Данное собрание проведено в отсутствие участника общества Толстопятенко А.А., протокол им не подписан.

Согласно статье 67.1 ГК РФ (введена с 01.09.2014 Федеральным законом N 99-ФЗ от 05.05.2014) принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствующих при его принятии, подтверждается в отношении общества с ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения, если иной способ не предусмотрен уставом такого общества или решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

Протоколом общего внеочередного собрания участников Общества от 01.10.2014 принято решение: "решения и составы участников всех собраний (очередных внеочередных) общества будут подтверждаться данным протоколом, при подписании всех решений обоими сторонами (участниками), не зависимо от единогласного, либо не единогласного голосования. Подписание обоими сторонами (участниками) протокола и будет являться подтверждением легитимности протокола в соответствии с вступившими в силу изменениями в главу 4 части 1 ГК РФ, введенными Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ".

Протокол общего собрания, на который ссылается ответчик, датирован 02.09.2014, в пределах действия статьи 67.1 ГК РФ, нотариально не удостоверен и вторым участником Общества не подписан.

Как разъяснил Пленум ВС РФ в постановлении от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела 1 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", решения очных собраний участников общества, не удостоверенные нотариально в порядке, установленном подпунктами 1-3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ, если иной способ удостоверения не предусмотрен Уставом общества либо решением общего собрания участников общества, принятым единогласно, являются ничтожными применительно к пункту 3 статьи 163 ГК РФ.

В соответствии с требованиями статьи 181.5 ГК РФ если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно принято по вопросу, не включенному в повестку дня, за исключением случая, если в собрании приняли участие все участники соответствующего гражданско-правового сообщества.

На основании изложенного суд пришел к правомерному выводу о ничтожности решения общего собрания от 02.09.2014 о прекращении реорганизации Общества.

Суд, отказывая в удовлетворении требований истца, правомерно руководствовался обстоятельствами, установленными при рассмотрении ряда дел Арбитражного суда Камчатского края, свидетельствующих о наличии корпоративного конфликта в обществе и имеющих преюдициальное (по смыслу части 2 статьи 69 АПК РФ) значение для рассмотрения настоящего спора.

В частности, вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Камчатского края от 09.02.2015 по делу N А24-5422/2014, установлено, что в офисном помещении Общества зафиксировано отсутствие документов, касающихся деятельности Общества. Материалами дела подтверждается обращение Семко-Кравченко С.Н. к истцу с требованием передать имущество, материалы, основные средства и документы за период с 2010 года по настоящее время. Имеющаяся в деле переписка, протоколы собрания участников Общества от 02, 07, 26 сентября 2014 года также указывают на отсутствие у общества документов, касающихся его деятельности. Доказательства, свидетельствующие о передаче Толстопятенко А.А. восстановленному в должности директору Семко-Кравченко С.Н. либо иному лицу истребуемых документов в материалы дела в порядке статьи 65 АПК РФ не предоставлены.

Статьей 50 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" установлена обязанность общества по хранению документов по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества, и приведен перечень документов, доступ к которым общество обязано обеспечить участникам. Аналогичные положения о хранении документации о деятельности Общества по месту нахождения исполнительного органа содержатся в пункте 15.3 устава общества.

Действительно, по общему правилу, ненадлежащее ведение обществом бухгалтерского учета и отсутствие учредительной, первичной документации не должно препятствовать участнику в реализации его корпоративных прав, поскольку наличие такой документации у руководителя юридического лица презюмируется.

Вместе с тем, при рассмотрении арбитражного дела N А24-5422/2014 судами первой и апелляционной инстанций установлено фактическое отсутствие у ООО "Камчатский комбинат рыбных и пищевых продуктов" документов о хозяйственной деятельности общества не ввиду нарушения правил по ее хранению, а по причине корпоративного конфликта, что исключило удовлетворение заявленного Толстопятенко А.А. иска о предоставлении документов о деятельности общества.

Протокол внеочередного общего собрания участников Общества от 17.09.2014 содержит сообщение С.Н. Семко-Кравченко о том, что документы о деятельности общества переданы частично, отсутствует бухгалтерская и юридическая документация, бухгалтерская и налоговая отчетность за 2013 год и январь-апрель 2014 года; производственная деятельность не ведется, поскольку все производственные мощности предприятия находятся в пользовании у иного юридического лица с аналогичным наименованием; отсутствует вся техническая и технологическая документация общества.

Изложенным выше установлен факт отсутствия на предприятии документов о его финансово-хозяйственной деятельности.

Доказательства полного восстановления бухгалтерского учета в обществе, в условиях корпоративного конфликта участников, на день рассмотрения настоящего дела по существу в порядке статьи 65 АПК РФ не представлены. Акт передачи кассовых книг, банковских выписок и авансовых отчетов от 23.06.2014, как и представленный апелляционному суду бухгалтерский баланс за 2014 год такими доказательствами не являются. Перечисленные в акте документы, как и указанные в балансе сведения сами по себе, в отсутствие первичной документации, недостаточны для восстановления бухгалтерского учета Общества в объеме, необходимом для проведения процедуры реорганизации.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Камчатского края от 08.04.2015 по делу N А24-1182/2015 установлен факт создания Толстопятенко А.А. одноименного общества - ООО "Камчатский комбинат рыбных и пищевых продуктов" (ОГРН 1144177000417), приобретение данным обществом в пользование помещений и оборудования по тому же адресу, а равно выпуск аналогичной продукции. Однако указанные обстоятельства признаны недостаточными для исключения Толстопятенко А.А. из числа участников ООО "Камчатский комбинат рыбных и пищевых продуктов" (ОГРН 1104101003643).

Кроме того, в отзыве на апелляционную жалобу руководителем Общества даны пояснения, аналогичные установленным судом при рассмотрении дела N А24-1182/2015 обстоятельствам, дополнительно указано на то, что значительная часть сотрудников уволена из ООО "Камчатский комбинат рыбных и пищевых продуктов" (ОГРН 1104101003643) в период исполнения Толстопятенко А.А. обязанностей руководителя, трудоустроена им же в ООО "Камчатский комбинат рыбных и пищевых продуктов" (ОГРН 1144177000417); помимо этого указанные действия Толстопятенко А.А. по созданию одноименного юридического лица привело к утрате Обществом большинства контрагентов (рынка сбыта производимой продукции).

Изложенные обстоятельства, с учетом наличия в обществе корпоративного конфликта, фактического занятия Толстопятенко А.А. должности руководителя Общества, при непредставлении им доказательств возврата Обществу первичной учредительной и бухгалтерской документации, принимая во внимание осуществление Толстопятенко А.А. предпринимательской деятельности в рамках юридического лица с аналогичным наименованием, расположенным по тому же адресу, что и ответчик по настоящему делу, которое может ввести в заблуждение контрагентов Общества, ставят под сомнение добросовестность действий участника, обратившегося в суд с рассматриваемым иском.

Проведение реорганизации в подобных условиях (при недостаточности первичной учетной и финансовой документации) приведет к ущемлению прав второго участника Общества, имеющего право на справедливое разделение материальных активов. Кроме того, даже в случае удовлетворения требований истца вынесенное судом решение будет неисполнимым ввиду отсутствия документации, необходимой для проведения реорганизации.

В связи с чем вывод суда первой инстанции о невозможности возложить на Общество в лице его единоличного исполнительного органа обязанность по осуществлению процедуры реорганизации является верным.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не нашли своего подтверждения при рассмотрении апелляционной жалобы, по существу сводятся к переоценке законных и обоснованных, по мнению суда апелляционной инстанции, выводов суда первой инстанции, не содержат фактов, которые имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

При таких обстоятельствах основания для отмены обжалуемого судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Камчатского края от 12.08.2015 по делу N А24-2109/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Камчатского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

Н.А. Скрипка

Судьи

А.В. Ветошкевич С.Б. Култышев