Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 ноября 2015 г. N 15АП-17274/15

город Ростов-на-Дону

18 ноября 2015 г.

дело N А32-26961/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 17 ноября 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 ноября 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей Ковалевой Н.В., Чотчаева Б.Т.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Коноплевым И.А.

при участии:

Геец М.Я., паспорт;

от ответчика - представитель Коваленко Н.В. по доверенности N 47 от 25.12.2014;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Аэропорт Анапа" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 12.08.2015 по делу N А32-26961/2014

по иску Геец М.Я.

к ответчику - ОАО "Аэропорт Анапа"

при участии третьего лица - ЗАО "Маркетинг и Оценка"

об оценке и выкупе акций по рыночной цене

принятое в составе судьи Ермоловой Н.А.

УСТАНОВИЛ:

Геец Михаил Яковлевич обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к открытому акционерному обществу "Аэропорт Анапа" о возложении на ответчика обязанности произвести оценку выкупа акций по рыночной цене 2900 рублей за 1 шт.; заключить договор выкупа, принадлежащих истцу 68 акций по цене 2900 рублей за 1 шт. на общую сумму 142800 рублей (с учетом изменения предмета требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации - т. 1 л.д. 46).

Определением от 30.09.2014 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено закрытое акционерное общество "Маркетинг и Оценка".

Решением от 31.10.2014, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.01.2015, в иске отказано.

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 16.04.2015 решение Арбитражного суда Краснодарского края от 31.10.2014 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.01.2015 по делу N А32-26961/2014 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Краснодарского края.

Решением от 12.08.2015 иск удовлетворен, с ответчика в пользу истца взысканы денежные средства в размере 142800 рублей.

Решение мотивировано тем, что отчет ЗАО "Маркетинг и оценки" от 20.01.2014 N 1401-02/2, составлен без учета результатов аукциона проведенного ОАО "РАД" 30.01.2014. Истцу подлежат возмещению убытки в виде реального ущерба в сумме 142800 рублей, являющегося разницей между рыночной стоимостью акций, определенной в результате аукциона 30.01.2014 и фактически полученными истцом от ответчика денежными средствами за акции в количестве 68 штук.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность и необоснованность решения, просил его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что на основании заявления Геец М.Я. ОАО "Аэропорт Анапа" выплатило по платежному поручению N 1872 от 15.08.2014 стоимость принадлежащих ему акций в размере 54400 рублей. Процедура выкупа акций завершена, заявление об отзыве требования о выкупе акций общество не получало. Стоимость акций определена в соответствии с сообщением о проведении общего собрания акционеров, решением совета директоров ОАО "Аэропорт Анапа" от 14.05.2014 и отчетом об оценке N 1401-02/2 от 20.01.2014, составленным ЗАО "Маркетинг и Оценка". При рассмотрении дела, в нарушение указаний суда кассационной инстанции, достоверность отчета оценки N 1401-02/2 от 20.01.2014 не определена. Истцом не оспорена произведенная ответчиком оценка рыночной стоимости акций в установленном порядке, а также не оспорено решение совета директоров ОАО "Аэропорт Анапа" от 14.05.2014, на котором определена цена выкупа акций. Кроме того, в решении отсутствует результат оценки имеющихся в деле документов, не установлено в чем заключается несоблюдение обществом корпоративных интересов акционеров, не установлена причина разницы цены акций, определенных в отчете N 1401-02/2 от 20.01.2014 и отчете оценки N 297/2013 от 30.09.2013, составленном ООО "АФК-Аудит". По мнению заявителя, отчет ООО "АФК-Аудит" не соответствует нормам Федерального закона "Об оценочной деятельности", стоимость акций завышена.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель истца заявил об отводе председательствующему судье Ереминой О.А.

В связи с заявлением отвода в судебном заседании 11.11.2015 объявлен перерыв до рассмотрения заявления об отводе.

Определением от 11.11.2015 в удовлетворении заявления Геец М.Я. об отводе председательствующему судье Ереминой О.А. по делу N А32-26961/2014 отказано.

После перерыва судебное заседание продолжено 11.11.2015 в 15 час. 25 мин. с участием представителей сторон.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ответчика доводы жалобы поддержал.

Представитель истца в заседании доводы жалобы не признал по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

В судебном заседании 11.11.2015 объявлен перерыв до 17.11.2015 до 10 час. 10 мин. Информация о перерыве размещена на официальном сайте Федеральных арбитражных судов Российской Федерации.

После перерыва заседание продолжено с участием представителей сторон.

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителей сторон, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, Геец М.Я. являлся владельцем 68 именных привилегированных бездокументарных акций ОАО "Аэропорт Анапа", номер государственной регистрации выпуска акций: 2-03-30038-Е, что подтверждается выпиской из реестра владельцев именных ценных бумаг ОАО "Аэропорт Анапа" по состоянию на 11.07.2014 (т. 1 л.д. 20).

Совет директоров ОАО "Аэропорт Анапа" в соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах" на основании решения Совета директоров от 15.05.2014 уведомил акционеров о проведении 19.06.2014 в 14 час. 00 мин. годового общего собрания акционеров ОАО "Аэропорт Анапа" (т. 1 л.д. 8). В повестку дня годового общего собрания акционеров включены вопросы одобрения сделок.

Кроме того, в соответствии со статьями 75, 76 Федерального закона "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 N 208-ФЗ Совет директоров ОАО "Аэропорт Анапа" указал на возможность в случае принятия общим собранием акционеров положительного решения по вопросу одобрения сделок, предъявления акционерами, проголосовавшими против или не принимавшими участия в голосовании, требования о выкупе акций обществом по цене, определенной советом директоров общества - 800 рублей за одну обыкновенную и по цене 800 рублей за одну привилегированную акцию.

Решением общего собрания акционеров ОАО "Аэропорт Анапа", оформленным протоколом годового общего собрания акционеров от 24.06.2014 (т. 1 л.д. 13-18) по вопросу повестки дня: одобрение сделок, принято решение об одобрении договора поручительства между ОАО "Аэропорт Анапа" и ГК "Банк развития и внешнеэкономической деятельности" с лимитом ответственности 7300000000 рублей.

В соответствии с пунктом 1 статьи 75 Федерального закона "Об акционерных обществах" Геец М.Я. заявил требование о выкупе ОАО "Аэропорт Анапа" 68 именных привилегированных акций по цене 2900 рублей за штуку, определенной по результатам проведенного ОАО "Российский аукционный дом" аукциона, результаты которого оформлены протоколом подведения итогов аукциона по продаже акций ОАО "Аэропорт Анапа" (т. 1 л.д. 9-10).

Заявление акционера принято обществом 27.06.2014.

На основании требования Геец М.Я. о выкупе ОАО "Аэропорт Анапа" принадлежащих ему акций, общество по платежному поручению N 000872 от 15.08.2014 произвело Геец М.Я. оплату денежных средств в размере 54400 рублей за акции в количестве 68 штук по цене 800 рублей за 1 штуку (т. 1 л.д. 45).

Полагая, что действительная рыночная величина цены выкупа акций составляет 2900 рублей за 1 штуку, Геец М.Я. обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно пункту 1 статьи 75 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (в редакции, действующей в спорный период) акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случае реорганизации общества или совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с пунктом 3 статьи 79 настоящего Федерального закона, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам.

В соответствии с пунктом 3 статьи 75 Федерального закона "Об акционерных обществах" (в редакции, действующей в спорный период) выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.

В силу пункта 2 статьи 77 Федерального закона "Об акционерных обществах" (в редакции, действующей в спорный период) привлечение независимого оценщика для определения рыночной стоимости является обязательным для определения цены выкупа обществом у акционеров принадлежащих им акций в соответствии со статьей 76 настоящего Федерального закона, а также в иных случаях, если это прямо предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Принимая во внимание, что неправильное определение советом директоров общества величины цены выкупа акций способно повлечь нарушение прав акционера, предъявившего требование о выкупе акций, он вправе оспорить величину определенной стоимости путем подачи самостоятельного иска (такой иск может быть подан до момента заключения сделки, издания акта государственным органом либо принятия решения должностным лицом или органом управления юридического лица - пункт 1 информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.05.2005 N 92 "О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком").

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на то, что стоимость акций определена в соответствии с сообщением о проведении общего собрания акционеров, решением совета директоров ОАО "Аэропорт Анапа" от 14.05.2014 и отчетом об оценке N 1401-02/2 от 20.01.2014, составленным ЗАО "Маркетинг и Оценка".

Цена акций в размере 800 рублей за штуку определена в отчете об оценке от 20.01.2014 N 1401-02/2, подготовленным ЗАО "Маркетинг и оценка" по состоянию на 01.01.2014.

Вместе с тем, из представленного в материалы дела протокола подведения итогов аукциона по продаже акций ОАО "Аэропорт Анапа" от 30.01.2014 следует, что на аукционе по продаже 25,5% (52956 штук) акций общества, принадлежащих Российской Федерации, начальная цена акций установлена в сумме 69620 рублей, что составляет 1314 руб. 68 коп. за одну акцию. По результатам аукциона акции проданы за 153620 рублей, что составляет 2901 рубль за одну акцию.

В соответствии с указаниями суда кассационной инстанции, судом первой инстанции при новом рассмотрении дела определением от 04.06.2015 в порядке статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации запрошена у ОАО "Российский аукционный дом" копия отчета об оценке пакета акций ОАО "Аэропорт Анапа" (25,5 %), на основании которого при проведении аукциона 30.01.2014 определена стоимость одной акции в размер 1314 руб. 68 коп.

Согласно представленному в материалы дела отчету от 30.09.2013 N 297/2013 "Об оценке рыночной стоимости принадлежащего Российской Федерации пакета акций ОАО "Аэропорт Анапа" в количестве 52956 обыкновенных акций", составленному ООО "АФК-Аудит" (т. 4 л.д. 8-277), рыночная стоимость одной обыкновенной акции по состоянию на 01.07.2013 составляет 1315 рублей.

С учетом имеющихся в материалах дела отчете об оценке N 1401-02/2 от 20.01.2014, составленным ЗАО "Маркетинг и Оценка", а также отчету от 30.09.2013 N 297/2013 "Об оценке рыночной стоимости принадлежащего Российской Федерации пакета акций ОАО "Аэропорт Анапа" в количестве 52956 обыкновенных акций", составленному ООО "АФК-Аудит", суд первой инстанции пришел к выводу о том, что разница в стоимости обыкновенных именных акций может быть обусловлена разницей даты оценки в полгода, а также отсутствием спроса на указанные акции на рынке.

Доводы заявителя жалобы о том, что при рассмотрении дела, в нарушение указаний суда кассационной инстанции, достоверность отчета оценки N 1401-02/2 от 20.01.2014 не определена, истцом не оспорена произведенная ответчиком оценка рыночной стоимости акций в установленном порядке, а также не оспорено решение совета директоров ОАО "Аэропорт Анапа" от 14.05.2014, на котором определена цена выкупа акций, отклоняется судом апелляционной инстанции.

В соответствии с пунктом 6 статьи 68 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не являются существенными.

В данном случае, разница в рыночной стоимости акций, определенной в качестве начальной цены при проведении аукциона и указанной в отчете оценщика, составляет для обыкновенных именных акций более 50 %, для привилегированных акций более 200 %.

Факт выкупа у акционера акций на основании статьи 75 Федерального закона "Об акционерных обществах" не лишает акционера права на защиту его имущественных прав как путем оспаривания решения совета директоров об установлении цены выкупа, так и путем взыскания убытков, возникших вследствие выкупа акций по цене ниже рыночной.

Ссылка заявителя жалобы на несоответствие отчета ООО "АФК-Аудит" нормам Федерального закона "Об оценочной деятельности", не принимается во внимание судом апелляционной инстанции, поскольку заявителем не указаны конкретные недостатки отчета.

С учетом изложенного, требования истца правомерно удовлетворены судом первой инстанции в заявленном размере.

При таких условиях, суд апелляционной инстанции оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта не усматривает.

Довод истца о принятии апелляционной жалобы ОАО "Аэропорт Анапа" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 12.08.2015 по настоящему делу за пределами срока на апелляционное обжалование, признается судом апелляционной инстанции несостоятельным.

В силу статьи 259 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба может быть подана в течение месяца после принятия арбитражным судом первой инстанции обжалуемого решения, если иной срок не установлен Кодексом. Срок подачи апелляционной жалобы, пропущенный по причинам, не зависящим от лица, обратившегося с такой жалобой, в том числе в связи с отсутствием у него сведений об обжалуемом судебном акте, по ходатайству указанного лица может быть восстановлен арбитражным судом апелляционной инстанции при условии, что ходатайство подано не позднее чем через шесть месяцев со дня принятия решения или, если ходатайство подано лицом, указанным в статье 42 Кодекса, со дня, когда это лицо узнало или должно было узнать о нарушении его прав и законных интересов обжалуемым судебным актом.

Датой принятия решения считается дата изготовления решения в полном объеме (статья 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В части 4 статьи 113 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что течение процессуального срока, исчисляемого годами, месяцами или днями, начинается на следующий день после календарной даты или дня наступления события, которыми определено начало процессуального срока.

Процессуальный срок, исчисляемый месяцами, истекает в соответствующее число последнего месяца установленного срока (часть 2 статьи 114 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Согласно части 3 статьи 114 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации процессуальный срок, исчисляемый днями, истекает в последний день установленного срока. В случаях, если последний день процессуального срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается первый следующий за ним рабочий день (часть 4 статьи 114 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Обжалуемое решение Арбитражного суда Краснодарского края изготовлено в полном объеме 12.08.2015, следовательно, последним днем срока подачи апелляционной жалобы на указанное решение является 14.09.2015 (с учетом того, что 12.09.2015 и 13.09.2015 являются выходными днями).

Согласно почтовому штампу на конверте, апелляционная жалоба направлена в Арбитражный суд Краснодарского края 14.09.2015, то есть до истечения месячного срока на подачу апелляционной жалобы.

Нарушений норм процессуального права при принятии апелляционной жалобы ОАО "Аэропорт Анапа" к производству, судом апелляционной инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 12.08.2015 по делу N А32-26961/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Еремина О.А.

Судьи

Ковалева Н.В. Чотчаев Б.Т.