Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 ноября 2015 г. N 09АП-29617/15

г. Москва

18 ноября 2015 г.

Дело N А40-54197/15

Резолютивная часть постановления объявлена 05 октября 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 ноября 2015 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.И. Левченко,

судей М.Е. Верстовой, О.Н. Лаптевой

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.В. Фоминым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Садового некоммерческого товарищества "Троица"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 13 мая 2015 года

по делу N А40-54197/15, принятое судьей И.Ю. Бурмаковым,

по иску Открытого акционерного общества "Мосэнергосбыт"

(ОГРН: 1057746557329; 117312, г. Москва, ул. Вавилова, д.9)

к Садовому некоммерческому товариществу "Троица"

(ОГРН: 1045011450087; 142160, г. Москва, Вороновское поселение, д. Троица)

третье лицо: ОАО "МОЭСК"

о взыскании 5 341 240 рублей 08 копеек задолженности

при участии в судебном заседании:

от истца: Ашидко Т.М. (доверенность N 991-09-46 от 07.07.15)

от ответчика: Рушайло А.В. (доверенность от 20.02.2015)

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Мосэнергосбыт" (далее - ОАО "Мосэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковыми требованиями к Садовому некоммерческому товариществу "Троица" (далее - СНТ "Троица", ответчик) о взыскании 5 341 240 рублей 08 копеек, из которых 5 222 748 рублей 96 копеек стоимости неучтено потребленной электрической энергии, 118 491 рубль 12 копеек суммы процентов за пользование чужими денежными средствами.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле было привлечено Открытое акционерное общество "Московская объединенная электросетевая компания" (далее - ОАО "МОЭСК").

Решением арбитражного суда первой инстанции от 13.05.2015 иск удовлетворен.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил решение от 13.05.2015 отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований ОАО "Мосэнергосбыт".

Заявитель указывает на отсутствие безучетного потребления электроэнергии.

Ответчик сообщает, что 19.09.2014 судебный пристав-исполнитель с участием представителя истца демонтировали трансформаторную подстанцию. При этом был срезан замок, снят прибор учета и другие технические элементы названной подстанции, о чем составлен акт от 19.09.2014.

В связи с чем, СНТ "Троица" 30.09.2014 приобретен и установлен новый прибор учета. Также ответчик 01.10 2014 обратился в ОАО "Мосэнергосбыт" с заявлением об установке нового счетчика и его опломбировании.

Кроме того, ответчик ссылается на ненадлежащее составление акта N 25а от 06.10.2014.

В заседании суда апелляционной инстанции 30.09.2015 представители ответчика доводы жалобы поддержали, представитель истца против удовлетворения апелляционной жалобы возражала.

При рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в судебном заседании объявлялся перерыв с 30 сентября по 05 октября 2015 года.

Повторно рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 АПК РФ, изучив доводы жалобы, заслушав объяснения представителей истца, ответчика и третьего лица, исследовав и оценив представленные доказательства, Девятый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что решение Арбитражного суда города Москвы от 13.05.2015 подлежит отмене, а исковые требования оставлению без удовлетворения на основании следующего.

Как установлено судом апелляционной инстанции, между ОАО "Мосэнергосбыт" (МЭС) и СНТ "Троица" были заключены два договора энергоснабжения N 91048490 от 28.12.2006 и N 90035210 от 05.07.2007.

Впоследствии, 01.12.2012 сторонами подписано дополнительное соглашение, в котором номер договора 90035210 был заменен на 90035290.

Истцом заявлено о взыскании суммы безучетно потребленной электроэнергии.

В обоснование требований предъявлен акт проверки узла учета электроэнергии визуальной инструментальной от 01.10.2014, которым установлена самовольная замена прибора учета "Меркурий 230 ART" N 01046602, который участвует в расчетах по договору энергоснабжения N 90035290.

На указанном акте представителем абонента указано, что в соответствии с действиями работников ОАО "Мосэнергосбыт" 19.09.2014 был утрачен ранее установленный счетчик. СНТ "Троица" установила новый счетчик для ведения учета.

Пояснения представителя СНТ "Троица" о демонтаже и утрате ранее установленного счетчика "Меркурий 230 ART" N 01046602 в результате действий представителей ОАО "Мосэнергосбыт" и судебного пристава-исполнителя суд апелляционной инстанции считает правдивыми, подтвержденными материалами дела.

Так, из постановления пристава-исполнителя от 19.09.2014 усматривается, что был совершен демонтаж и передача представителю ОАО "Мосэнергосбыт" на ответственное хранение трансформатора КТП N 263, который поименован в Реестре источников энергоснабжения, энергопринимающего оборудования и средств коммерческого учета электроэнергии и мощности (л.д.16-21).

Демонтаж электрооборудования также подтверждается актом СНТ "Троица" и постановлением об отказе в возбуждении уголовного дела и не отрицается самим истцом в своих письменных пояснениях.

Из материалов дела следует, что счетчик "Меркурий 230 ART-03CN" был приобретен 30.09.2014.

Заявления о поверке и опломбировании вновь установленного счетчика подано СНТ "Троица" своевременно 01.10.2014.

Довод истца о том, что заявление подано после проверки и акта проверки узла учета электроэнергии от 01.10.2014 в данном случае не имеет правового значения, поскольку потребитель своевременно, после установления прибора учета обратился в МЭС. При этом судом апелляционной инстанции принимается во внимание, что на момент рассмотрение спора ОАО "Мосэнергосбыт" не исполнило заявление абонента.

В подтверждение факта безучетного потребления электрической энергии ответчиком составлен акт от 06.10.2014 N 25а, согласно которому причиной безучетного потребления является самовольная замена прибора учета электроэнергии, участвующего в расчетах.

В акте N 25а указано, что представитель не явился в указанное время. Однако, в акте проверки узла учета электроэнергии визуальной инструментальной от 01.10.2014, на который ссылается истец в качестве подтверждения извещения абонента о дате составления акта о безучетном потреблении, такая дата отсутствует.

Таким образом, акт N 25а от 06.10.2014 составлен при отсутствии не извещенного надлежащим образом потребителя.

Порядок и условия определения объема безучетного потребления электроэнергии, а также порядок расчета его стоимости определены Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения).

В соответствии с пунктом 167 названных Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) (пункт 2 Основных положений).

Согласно пунктов 192, 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Положения пункта 148 Основных положений регулируют вопросы установки прибора учета и замены системы учета и прибора учета в случаях необходимости согласования мест их установки, в связи с чем Основные положения устанавливают более длительные сроки согласования мест установки, нежели при замене прибора учета без изменения места его установки на основании пункта 149 Основных положений.

Из материалов дела следует, что ответчиком подавалась заявка истцу именно на замену прибора учета, утраченного в результате действий энергоснабжающей организации.

В соответствии с пунктом 149 Основных положений собственник энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), имеющий намерение демонтировать в целях замены, ремонта или поверки прибор учета, ранее установленный в отношении таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), обязан направить способом, позволяющим подтвердить факт получения, письменную заявку о необходимости снятия показаний существующего прибора учета (далее в настоящем пункте - заявка), осмотра его состояния и схемы подключения до его демонтажа в адрес одной из следующих организаций:

гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), с которым в отношении таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) заключен договор энергоснабжения, по условиям которого расчеты за электрическую энергию осуществляются с использованием прибора учета, демонтаж которого планируется осуществить, - кроме случаев, когда его условиями определено, что заявка подается в указанную ниже сетевую организацию;

сетевая организация, владеющая на праве собственности или ином законном основании объектами электросетевого хозяйства или эксплуатирующая бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства, к которым непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)) указанного собственника, в отношении которых установлен планируемый к демонтажу прибор учета, - в иных случаях, в том числе в случае, когда условиями договора энергоснабжения, заключенного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) определено, что заявка подлежит направлению в указанную сетевую организацию.

Заявка должна содержать сведения, указанные в абзацах пятом - седьмом и девятом пункта 153 настоящего документа, а также предлагаемые дату и время осуществления указанных в заявке действий, но не ранее 7 рабочих дней со дня ее направления.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) в

течение 1 рабочего дня со дня получения заявки направляет ее в сетевую организацию, владеющую на праве собственности или ином законном основании объектами электросетевого хозяйства или эксплуатирующую бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства, к которым непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)) указанного собственника, способом, позволяющим подтвердить факт получения указанной заявки.

Сетевая организация в течение 1 рабочего дня со дня получения заявки от собственника энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) уведомляет о ее получении гарантирующего поставщика (энергосбытовую, энергоснабжающую организацию), с которым указанным собственником заключен договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), по условиям которого расчеты за электрическую энергию осуществляются с использованием планируемого к демонтажу прибора учета, способом, позволяющим подтвердить получение указанного уведомления.

Сетевая организация в течение 5 рабочих дней со дня получения от собственника энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) или от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) заявки обязана рассмотреть и согласовать предложенные в заявке дату и время снятия показаний прибора учета и его осмотра перед демонтажем, а в случае невозможности исполнения такой заявки в предложенный в ней срок обязана согласовать с собственником иные дату и время снятия показаний прибора учета и его осмотра перед демонтажем, а также уведомить способом, позволяющим подтвердить факт получения, о согласованных дате и времени гарантирующего поставщика (энергосбытовую, энергоснабжающую организацию), который может принять участие в процедуре снятия показаний прибора учета и его осмотра перед демонтажем. При этом предложенная сетевой организацией новая дата осуществления работ не может быть позднее чем через 3 рабочих дня с даты, предложенной в заявке.

В случае если ни сетевая организация, ни гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) не явились в согласованные дату и время для снятия показаний прибора учета, осмотра его состояния и схемы подключения перед демонтажем, то собственник энергопринимающих устройств снимает показания прибора учета, планируемого к демонтажу, и направляет их в адрес лиц, которым была подана заявка, способом, позволяющим подтвердить факт получения. Снятые и переданные собственником энергопринимающих устройств показания прибора учета используются при определении объема потребления электрической энергии по состоянию на дату, когда такие показания были сняты.

На основании изложенного суд пришел к выводу, что замена прибора учета в соответствии с положениями пункта 149 Основных положений должна быть произведена в течение 7 рабочих дней.

Однако, прибор учета до настоящего времени истцом не поверен и не опломбирован, что по мнению суда является злоупотреблением правом энергоснабжающей организацией.

При таких обстоятельствах, суд не усматривает оснований для взыскания стоимости безучетного потребленной электроэнергии.

Поскольку судом отказано во взыскании задолженности, не подлежат удовлетворению требования о взыскании суммы процентов за пользование чужими денежными средствами.

Учитывая изложенное, согласно пункту 2 статьи 269 АПК РФ решение Арбитражного суда города Москвы от 13.05.2015 подлежит отмене на основании пункта 3, 4 части 1 статьи 270 АПК РФ, с принятием по делу нового судебного акта об отказе в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В порядке части 4 статьи 124 АПК РФ заявление истца об изменении наименования с Открытого акционерного общества "Мосэнергосбыт" на Публичное акционерное общество "Мосэнергосбыт" признано судом апелляционной инстанции обоснованным и документально подтвержденным.

Государственная пошлина по иску и апелляционной жалобе относится на истца.

Руководствуясь статьями 176, 266 - 268, пунктом 2 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Считать наименование истца - Публичное акционерного общества "Мосэнергосбыт".

Решение Арбитражного суда города Москвы от 13 мая 2015 года по делу N А40-54197/15 отменить.

В удовлетворении иска ПАО "Мосэнергосбыт" отказать.

Взыскать с Публичного акционерного общества "Мосэнергосбыт" (ОГРН: 1057746557329; 117312, г. Москва, ул. Вавилова, д.9) в пользу Садовому некоммерческому товариществу "Троица" (ОГРН: 1045011450087; 142160, г. Москва, Вороновское поселение, д. Троица) 2 000 (Две тысячи) рублей расходов по оплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы.

Взыскать с Публичного акционерного общества "Мосэнергосбыт" (ОГРН: 1057746557329; 117312, г. Москва, ул. Вавилова, д.9) 1 000 (Одна тысяча) рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.И. Левченко

Судьи

О.Н. Лаптева М.Е. Верстова