Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 ноября 2015 г. N 15АП-18203/15

город Ростов-на-Дону

20 ноября 2015 г.

дело N А32-12893/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 13 ноября 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 ноября 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Попова А.А.,

судей Малыхиной М.Н., Ломидзе О.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Стефанцевой А.В.,

при участии:

от истца: представителя Япринцева О.А. по доверенности от 10.07.2015,

от ответчика: представителя Мартиросян М.М. по доверенности от 15.05.2015,

от третьего лица: представителя Кричковской Е.А. по доверенности от 10.07.2015,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала "Новокубанскэнергосбыт"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 24 августа 2015 года по делу N А32-12893/2015

по иску акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала "Новокубанскэнергосбыт"

к федеральному бюджетному учреждению здравоохранения "Центр гигиены и эпидемиологии в Краснодарском крае" в лице Армавирского филиала

при участии третьего лица: акционерного общества "НЭСК-электросети" в лице филиала "Новокубанскэлектросеть"

о взыскании задолженности за безучетно потребленную энергию,

принятое в составе судьи Нигоева Р.А.,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала "Новокубанскэнергосбыт" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к федеральному бюджетному учреждению здравоохранения "Центр гигиены и эпидемиологии в Краснодарском крае" в лице Армавирского филиала (далее - ответчик, учреждение) о взыскании задолженности в сумме 357 363 руб. 72 коп.

Исковые требования мотивированы тем, что истцом был установлен факт безучетного потребления ответчиком электрической энергии в количестве 57 468 кВт/ч.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество "НЭСК-электросети" в лице филиала "Новокубанскэлектросеть".

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 24.08.2015 с ответчика в пользу истца взыскано 35 675 руб. 43 коп. стоимости неучтенной электроэнергии, 1 012 руб. 67 коп. судебных расходов по уплате государственной пошлины по иску.

Суд первой инстанции указал, что факт безучетного потребления ответчиком электрической энергии подтвержден представленным в материалы дела актом N 10053 от 23.09.2014, ответчиком не оспорен. Суд признал расчеты истца и ответчика арифметически и методологически неправильными. Согласно расчету суда сумма неучтенной электроэнергии составила 35 675 руб. 43 коп. (203 дня х 8 часов х 9 кВт (максимальная разрешенная мощность) - 8879 кВт/ч (оплаченный объем энергии) х 5,26990 (тариф)+ 18 %).

Истец обжаловал решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просил его отменить, иск удовлетворить в полном объеме.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к тому, что суд первой инстанции необоснованно произвел расчет, исходя из 8 часового рабочего дня, поскольку электроэнергия на объект ответчика подавалась круглосуточно. Кроме того, представителем ответчика в судебном заседании были даны пояснения о том, что спорный объект в ночное время охраняется сторожем, следовательно, фактическое потребление электроэнергии осуществлялось и после окончания рабочего дня персонала.

В отзыве ответчик просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

В судебном заседании представитель истца поддержала доводы апелляционной жалобы в полном объеме, просила решение суда отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель ответчика возражала против доводов апелляционной жалобы, просила решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Пояснила, что не оспаривает факт допущения ответчика безучетного потребления электроэнергии, период такого потребления, полагает, что суд первой инстанции правильно определил объём безучётного потребления электроэнергии.

Представитель третьего лица поддержала доводы апелляционной жалобы в полном объеме, просила решение суда отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ОАО "НЭСК" (гарантирующий поставщик) и ФБУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Краснодарском крае" (потребитель) был заключен контракт от 30.12.2013 N 297, по условиям которого общество обязалось осуществлять продажу электроэнергии (мощности) в точке (точках) поставки на границе балансовой принадлежности, а учреждение обязалось оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) (пункт 1.1 договора).

На основании пункта 2.2.3 контракта гарантирующий поставщик имеет право беспрепятственного доступа не чаще 1 раза в месяц к электроустановкам и средствам учета электроэнергии потребителя для проведения контрольных съемов показаний и технических проверок средств учета электроэнергии.

В соответствии с пунктом 2.2.4 контракта гарантирующий поставщик имеет право самостоятельно либо с привлечением сетевой организации составлять акты о неучтенном потреблении электроэнергии.

На основании пункта 2.3.5 контракта потребитель обязан поддерживать в надлежащем состоянии принадлежащие ему средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, приборы учета электроэнергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование активной мощности.

Согласно пункту 2.3.14 контракта потребитель обязан незамедлительно сообщать сетевой организации обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и пломбирующих устройств средств учета.

С 31.12.2014 контракт расторгнут по соглашению сторон.

По условиям пункта 7.4 контракта, обязательства потребителя по оплате, возникшие до расторжения контракта и не исполненные надлежащим образом, сохраняют свою силу до момента их исполнения.

23.09.2014 в ходе контрольной проверки правильности пользования электроэнергией на объекте ответчика, находящегося по адресу:

г. Новокубанск, ул. Первомайская, 13, работниками ОАО "НЭСК-электросети" инженером Осивым В.И. и электромонтером Путиным Д.А. был выявлен факт безучетного потребления электроэнергии, выразившийся в отсутствии пломбы ЭСО на вводном коммутационном устройстве.

По результатам проверки 23.09.2014 в отношении ответчика составлен акт N 10053 о неучтенном потреблении электроэнергии, подписанный как представителями проверяющей организации, так и потребителем.

Согласно акту о проведении установки элементов узла учета электрической энергии и проверки схем их подключения в электроустановках до и выше 1000В от 18.11.2010 прибор учета, указанный в акте о неучтенном потреблении (Меркурий 230 ART-02CN, N 05977848), установлен 18.11.2010, опломбирован и принят к расчетам.

Также в акте имеются сведения об установлении и опломбировании вводного отключающего устройства (ВА77-29, 63А, N пломбы 1307568).

На основании акта о неучтенном потреблении сделан расчет задолженности, согласно которому объем безучетного потребления составил 57865 кВт/ч (66744 кВт/ч общий объём потреблённой энергии, определённый расчётным способом, - 8 879 кВт/ч - ранее включенный в полезный отпуск объём электроэнергии).

Ответчику выставлен счет на сумму 357 363,72 руб.

Учреждением стоимость неучтенной электроэнергии не оплачена, что послужило основанием для обращения АО "НЭСК" в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

Как правильно установлено судом первой инстанции, правоотношения сторон по договору регулируются параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Пунктом 3 статьи 539 Гражданского Кодекса Российской Федерации установлено, что к отношениям, не урегулированным нормами Гражданского кодекса Российской Федерации, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Согласно пункту 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Правила N 442) по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно пункту 2 Правил N 442 "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Пунктом 193 Правил N 442 установлено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Согласно части 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В соответствии с Правилами технической эксплуатации энергоустановок потребителей, утвержденными приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), использование приборов учета с поврежденными пломбами и, соответственно, неопломбированных приборов учета для осуществления расчетов неправомерно.

Пунктом 2.11.17 Правил N 6 предусмотрено, что потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета установленным требованиям. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии. Обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию.

В пункте 2.11.18 Правил N 6 отражено, что энергоснабжающая организация должна пломбировать, в том числе и приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения.

Факт безучетного потребления электроэнергии подтверждается материалами дела и ответчиком не оспаривается.

Суд первой инстанции признал расчет истца неправильным, поскольку при исчислении количества часов работы оборудования истец исходил из его работы 24 часа в сутки.

Суд первой инстанции обоснованно указал, что в приложении N 5 к контракту сторонами был закреплен режим работы потребителя, а именно 20 дней в месяц / 8 часов в сутки, применяемый при расчётах потерь электроэнергии.

Закрепление данного режима функционирования работы предприятия для определения объёма потерь в электросетях в полной мере подлежит распространению и на правоотношения по поводу определения объёмов безучётного энергопотребления, т.к. потери в сетях могут возникать в период функционирования предприятия и фактического энергопотребления, т.е. в тот же период, когда возможно осуществление безучётного энергоснабжения.

Согласно пункту 195 Правил N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

В соответствии с пунктом 1 приложения N 3 объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки, МВт/ч, определяется, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле:

W=Pmax,

где:

Pmax - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов.

Из приведенной нормы права не следует, что при определении объема безучетного потребления поставщиком к расчету автоматически подлежит принятию количество часов потребления в размере 24 часов в сутки.

В том случае, если это позволяют установить фактические обстоятельства, расчет должен осуществляться с учетом количества часов функционирования хозяйствующего субъекта (с учетом часов фактического потребления электрической энергии).

Следует признать, что наличие возможности определения количества фактических часов энергопотребления существует и в тех случаях, когда соответствующий порядок определения режима функционирования объекта закреплен сторонами договора энергопотребления в условиях сделки.

В связи с этим, пока истцом не доказано иное, суд при расчете, в том числе объема безучетного электропотребления, должен принимать во внимание согласованное сторонами условие о порядке определения количества часов функционирования хозяйствующего субъекта в сутки (в месяц).

Ни в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции, ни в ходе рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции истец не представил объективные и достоверные доказательства того, что в спорный период ответчиком безучётное электропотребление осуществлялось более продолжительное время, нежели в течении режима предприятия, закреплённого в приложении N 5 контракта.

Расчет безучетного потребления электроэнергии, откорректированный судом первой инстанции, проверен апелляционным судом и признан правильным, в связи с чем с ответчика в пользу истца обоснованно взыскано 35 675 руб. 43 коп.

При указанных обстоятельствах у апелляционного суда отсутствуют предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания для изменения или отмены судебного акта арбитражного суда первой инстанции.

Судебные расходы, связанные с рассмотрением дела в арбитражном суде апелляционной инстанции, в соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителей апелляционных жалоб.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 24 августа 2015 года по делу N А32-12893/2015 оставить без изменения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

А.А. Попов

Судьи

О.Г. Ломидзе М.Н. Малыхина