Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 ноября 2015 г. N 09АП-46061/15

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 16 марта 2016 г. N Ф05-1017/16 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

23 ноября 2015 г.

Дело N А40-340/15

Резолютивная часть постановления объявлена 16 ноября 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 ноября 2015 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Я. Голобородько

судей Е.А. Солопова, Р.Г. Нагаев

при ведении протокола судебного заседания секретарем Н.А. Бельковым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ЗАО "Су-33"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.09.2015

по делу N А40-340/15, вынесенное судьей Е.А. Пахомовым

по результатам рассмотрения заявления АКБ "Банк Москвы" о включении в реестр требований кредиторов должника 2 841 200 017 руб. 53 коп.

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ООО "ГорСТрой-15"

(ОГРН: 1077757992223, ИНН: 7728627551)

при участии в судебном заседании:

от АКБ "Банк Москвы" - Нечепуренко Д.А. по дов. от 24.12.2014;

от ЗАО "Су-33" - Рашев О.В. по дов. от 08.09.2015;

к/у ООО "ГорСТрой-15" - Латцев С.В. лично, паспорт;

от ООО "Строительные машины" - Рашев О.В. по дов. от 08.09.2015

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-340/15 (шифр судьи: 175-1Б) от 03.04.2015 в отношении Общества с ограниченной ответственностью "ГорСтрой-15" (ОГРН 1077757992223 ИНН 7728627551) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Латцев Сергей Васильевич.

Публикация сведений о введении в отношении Общества с ограниченной ответственностью "ГорСтрой-15" (ОГРН 1077757992223 ИНН 7728627551) процедуры наблюдения произведена в газете "Коммерсантъ" N 77 от 30.04.2015.

АКБ "Банк Москвы" обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о включении требований в размере 2 841 200 017 руб. 53 коп. в реестр требований кредиторов должника.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 17.09.2015 заявленные требования удовлетворены: включены в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "ГорСтрой-15" требование Акционерного коммерческого банка "Банк Москвы" (Открытое акционерное общество) в размере 2 625 200 000 руб. основного долга, в размере 72 786 367 руб. 12 коп. и 71 204 054 руб. 79 коп. процентов, а также 64.730.958 руб. 90 коп. пени и 7 278 636 руб. 71 коп. штраф на просроченные проценты в третью очередь отдельно с удовлетворением после погашения основного долга и причитающихся процентов.

Не согласившись с принятым определением ЗАО "Су-33" подало апелляционную жалобу, в которой просит отменить определение суда по доводам, изложенным в жалобе.

Законность и обоснованность принятого определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав представителя должника, считает, что оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда города Москвы от 17.09.2015 не имеется.

Согласно заявлению кредитора задолженность должника перед АКБ "Банк Москвы" (Открытое акционерное общество) (ОГРН 1027700159497 ИНН 7702000406) в размере 2 841 200 017 руб. 53 коп. возникла ввиду следующих обстоятельств.

В соответствии с условиями кредитного договору N 38-177-3079/15/318-12-КР от 29.06.2012, АКБ "Банк Москвы" (Открытое акционерное общество) (ОГРН 1027700159497 ИНН 7702000406) предоставило ЗАО "Инвестстрой-15" кредитную линию с лимитом задолженности в размере 3 750 000 000 руб.

Кредитор свои обязательства по вышеуказанному договору исполнил в полном объеме, что подтверждается представленными в материалы дела банковскими ордерами и выписками по счету заемщика.

Согласно п.6.1. кредитного договора (п.1.1 Кредитного договора в ред. Доп. Соглашения N 1 от 02.07.2013) возврат кредита осуществляется в порядке, на условиях и в сроки, установленные кредитным договором, но не позднее 31.12.2014.

Процентная ставка за пользование кредитов (п.1.2 кредитного договора) установлена в размере, равном ставке MosPrime Rate плюс 3,75 процентных пунктов, но не менее 10,00 процентов годовых.

Процентная ставка за пользование кредитом (п.1.2 кредитного договора в редакции дополнительного соглашения N 1 от 02.07.2013) установлена в следующем размере:

по кредиту, выданному на основании Заявлении N 1 от 02.07.2012:

с 02.07.2012 по 01.07.2013- в размере равном ставке MosPrime Rate плюс 3,75 (Три

целых семьдесят пять сотых) процентных пунктов, но не менее 10,00 (Десять целых 00/100) процентов годовых;

с 02.07.2013 - в размере равном ставке MosPrime Rate плюс 4,00 (Четыре) процентных

пункта, но не менее 11,00 (Одиннадцать 00/100) процентов годовых.

по кредиту, выданному на основании Заявления N 2 от 19.07.2012:

с 19.07.2012 по 18.07.2013 в размере равном ставке MosPrime Rate плюс 3,75 (Три

целых семьдесят пять сотых) процентных пунктов, но не менее 10,00 (Десять целых) процентов годовых;

с 19.07.2013 - в размере равном ставке MosPrime Rate плюс 4,00 (Четыре) процентных

пункта, но не менее 11,00 (Одиннадцать 00/100) процентов годовых, по кредиту, выданному на основании Заявления N 3 от 31.07.2012:

с 31.07.2012 по 30.07.2013 в размере равном ставке MosPrime Rate плюс 3,75 (Три

целых семьдесят пять сотых) процентных пунктов, но не менее 10,00 (Десять целых) процентов годовых;

с 31.07.2013 - в размере равном ставке MosPrime Rate плюс 4,00 (Четыре) процентных

пункта, но не менее 11,00 (Одиннадцать 00/100) процентов годовых.

по кредиту, выданному на основании Заявления N 4 от 22.10.2012: с 22.10.2012 по

21.10.2013-в размере равном ставке MosPrime Rate плюс 3,75 (Три целых семьдесят пять сотых) процентных пунктов, но не менее 10,00 (Десять целых) процентов годовых с 22.10.2013 - в размере равном ставке MosPrime Rate плюс 4,00 процентных пункта, но не менее 11,00 (Одиннадцать 00/100) процентов годовых.

по кредиту, выданному на основании Заявления N 5 от 29.03.2013: с 29.12.2013 по

28.12.2013 - в размере равном ставке MosPrime Rate плюс 3,75 (Три целых семьдесят пять сотых) процентных пунктов, но не менее 10,00 (Десять целых) процентов годовых;

с 29.12.2013 - в размере равном ставке MosPrime Rate плюс 4,00 (Четыре) процентных

пункта, но не менее 11,00 (Одиннадцать 00/100) процентов годовых.

Согласно п. 8.2 Кредитного договора в случае нарушения сроков возврата суммы выданного кредита (помимо процентов за пользование кредитом), Кредитор вправе взыскать с Заемщика неустойку в виде пени в размере 10,0% (Десять процентов) от суммы просроченной задолженности, за период с даты возникновения просроченной задолженности до даты погашения Заемщиком просроченной задолженности. В случае нарушения сроков уплаты процентов, предусмотренных Договором, Кредитор вправе взыскать с Заемщика неустойку в виде штрафа в размере 10,0% (Десять процентов) от суммы просроченной задолженности по процентам.

В нарушение обязательств по Кредитному договору Заемщик не исполнил обязательств по погашению основного долга и процентов за пользование кредитом в полном объеме, что подтверждается выпиской из лицевого счета, представленной в материалы дела.

Вместе с тем, как следует из материалов дела, 11.10.2012 года в обеспечение обязательств ЗАО "Инвестстрой-15" по Кредитному договору от 29.06.2012 N 38-177- 3079/15/318-12-КР между ОАО "Банк Москвы" и ООО "ГорСтрой-15" (Поручитель) был заключен Договор поручительства N 38-177-3079/17/687-12-П/318.

В соответствии с п. 1.1 Договора поручительства Поручитель в солидарно и полном объеме отвечает перед Банком за исполнение обязательств ЗАО "Инвестстрой-15" по Кредитному договору от 29.06.2012 N 38-177-3079/15/318-12-КР, заключенному между Банком и Заемщиком.

Однако, до настоящего времени задолженность по Кредитному договору от 29.06.2012 N 38-177-3079/15/318-12-КР перед ОАО "Банк Москвы" не погашена. Обязательства ООО "ГорСтрой-15" по договору поручительства N 38-177-3079/17/687-12-П/318 от 11.10.2012 перед Банком не исполнены.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии со ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Доказательства исполнения должником обязательств по погашению задолженности перед кредитором в заявленном размере до настоящего времени не представлены. Возражения относительно указанного требования в материалы дела не поступили.

Требование кредитора не является текущим по смыслу п. 1 ст. 5 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", поскольку обязательства возникли до даты принятия заявления о признании должника банкротом.

Требование кредитора было заявлено в срок, предусмотренный ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Согласно п. 6 ст. 16 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

В соответствии с частью 3 статьи 137 Закона о банкротстве требования кредиторов третьей очереди по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций, в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

18.11.13 г. между ОАО Банк Москвы и ООО "Горстрой-15" было заключено дополнительное соглашение N 1 к договору поручительства N 38-177-3079/17/687-12-П/318 от 11.10.12 г. в соответствии с которым стороны установили, что окончательный возврат ЗАО "Инвестстрой-15" кредита должен быть осуществлен 31.12.14 г.

В соответствии с п.6.1 Договора поручительства, договор действует до фактического исполнения обеспечиваемого обязательства.

В соответствии с п.34 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" условие договора о действии поручительства до фактического исполнения обеспечиваемого обязательства не может рассматриваться как устанавливающее срок действия поручительства, поскольку не соответствует требованиям статьи 190 ГК РФ. В данном случае подлежит применению предложение второе пункта 4 статьи 367 ГК РФ (поручительство прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю).

Поскольку срок исполнения обязательства был определен 31.12.14 г., то договор поручительства действует до 31.12.15 г. Заявление о включении в реестр требований кредиторов ООО "ГорСтрой-15" было подано ОАО Банк Москвы в пределах указанного срока, в связи с чем довод о прекращении поручительства является несостоятельным.

Кроме того, в соответствии с п. 16 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" договор поручительства может предусматривать заранее данное согласие поручителя в случае изменения обязательства отвечать перед кредитором на измененных условиях. Такое согласие должно быть явно выраженным и должно предусматривать пределы изменения обязательства (например, денежную сумму или размер процентов, на которые могут быть увеличены соответственно сумма долга и проценты по нему; срок, на который может быть увеличен или сокращен срок исполнения обеспеченного обязательства, и т.п.), при которых поручитель согласен отвечать по обязательствам должника.

В соответствии с п. 1.1 абз. 23 Договора поручительства срок возврата кредита может быть продлен, но не более чем по 31.12.14 г. Таким образом, фактически поручитель дал согласие отвечать по обязательствам ЗАО "Инвестстрой-15 " в том числе по измененным условиям.

Нарушений норм материального и процессуального права, которые могли бы рассматриваться в качестве основания для отмены оспариваемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда от 17.09.2015, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266-269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.09.2015 по делу N А40-340/15 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ЗАО "Су-33" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.Я. Голобородько

Судьи

Е.А. Солопова Р.Г. Нагаев