Определение Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 ноября 2015 г. N 09АП-7428/14 (ключевые темы: признание недействительным акта - внеплановая выездная проверка - судебное решение - новые обстоятельства - проверка)

Определение Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 ноября 2015 г. N 09АП-7428/14

г. Москва

24 ноября 2015 г.

Дело N А40-47885/13

Резолютивная часть определения объявлена 17 ноября 2015 года.

Определение изготовлено в полном объеме 24 ноября 2015 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Захарова С.Л.,

судей:	Москвиной Л.А., Цымбаренко И.Б.,
при ведении протокола	и.о. секретаря судебного заседания Крючковым П.М.

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 13 заявление ЗАО "АРГУС-СПЕКТР" о пересмотре по новым обстоятельствам постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.04.2014 по делу N А40-47885/13

по заявлению ЗАО "АРГУС-СПЕКТР" (ОГРН 1027812404751)

к Федеральной антимонопольной службе

третье лицо: МЧС России

о признании незаконными действий

при участии:

от заявителя:	Воронова Н.В. по дов. от 25.02.2013 N 78/1; Кривошонок В.В. по дов. от 06.09.2013 N 366/1;
от ответчика:	Драгунова К.С. по дов. от 28.09.2015 N ИА/52355/15;
от третьего лица:	не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

ЗАО "АРГУС-СПЕКТР" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с заявлением о пересмотре постановления суда апелляционной инстанции от 16.04.2014 по делу N А40-47885/2013 (84-455) по новым обстоятельствам.

В обоснование указывает на наличие новых обстоятельств в связи с тем, что судебный акт основан на нормах, которым ранее суд в ходе применения придал смысл, расходящийся с ее конституционно-правовым смыслом, выявленным Конституционным Судом РФ в Определении N 1076-О от 14.05.2015.

Представитель третьего лица в судебное заседание не явился, извещен надлежащим образом. Дело рассмотрено в порядке ст.ст. 123, 156 АПК РФ.

Представители заявителя и административного органа в судебное заседание явились, поддержали свои доводы и возражения.

Заявление рассмотрено судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Из материалов дела следует, решением от 21.11.2013 отказано в удовлетворении требований ЗАО "АРГУС-СПЕКТР" о признании незаконными действий должностных лиц Федеральной антимонопольной службы России по проведению внеплановой выездной проверки, которая проводилась в период с 04.02.2013 года по 17.05.2013 на основании приказа руководителя ФАС России от 04.02.2013 N 61/13 "О проведении внеплановой выездной проверки", признании незаконным Акта ФАС России N 39 от 16.05.2013.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.04.2014 решение Арбитражного суда г.Москвы от 21.11.2013 по делу N А40-47885/2013 изменено. Прекращено производство по делу в части требования ЗАО "АРГУС-СПЕКТР" об оспаривании Акта проверки ФАС России N 39 от 16.05.2013. В остальной части решение суда первой инстанции оставлено без изменения, апелляционная жалоба ЗАО "АРГУС-СПЕКТР" - без удовлетворения.

Согласно части 1 статьи 310 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации вступившие в законную силу решение, определение, принятые арбитражным судом первой инстанции, пересматриваются по новым или вновь открывшимся обстоятельствам судом, принявшим эти решение, определение.

В соответствии с частью 2 данной статьи пересмотр по новым или вновь открывшимся обстоятельствам постановлений и определений арбитражного суда апелляционной и кассационной инстанций, принятых в порядке надзора постановлений и определений Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, которыми изменен судебный акт арбитражного суда первой, апелляционной и кассационной инстанций либо принят новый судебный акт, производится тем судом, который изменил судебный акт или принял новый судебный акт.

В пункте 2 постановления от 30.06.2011 N 52 также разъяснено, что в силу части 2 статьи 310 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пересмотр по новым или вновь открывшимся обстоятельствам судебных актов судов апелляционной и кассационной инстанций, принятых в порядке надзора судебных актов Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, которыми изменен судебный акт суда первой, апелляционной и кассационной инстанции либо принят новый судебный акт, производится тем судом, который, не передавая дело на новое рассмотрение, изменил судебный акт либо принял новый судебный акт.

В случаях когда суд апелляционной или кассационной инстанции либо Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации оставил оспариваемый судебный акт без изменения или оставил в силе один из ранее принятых по делу судебных актов, пересмотр по новым или вновь открывшимся обстоятельствам оставленного без изменения или оставленного в силе оспариваемого судебного акта производится судом, принявшим этот акт.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда N 09АП-7428/2014 от 16.04.2014 решение Арбитражного суда г. Москвы от 21.11.2013 изменено, производство по делу в части требования ЗАО "АРГУС-СПЕКТР" об оспаривании Акта проверки ФАС России N39 от 16.05.2013 прекращено, в остальной части решение суда первой инстанции оставлено без изменения, апелляционная жалоба ЗАО "АРГУС-СПЕКТР" без удовлетворения.

Поэтому рассмотрение заявления о пересмотре по новым обстоятельствам судебных актов относится к компетенции арбитражного суда первой инстанции в той части, в которой было оставлено в силе решение суда первой инстанции, и к компетенции арбитражного суда апелляционной инстанции в той части, в которой постановление суда апелляционной инстанции было оставлено без изменения.

Постановлением суда апелляционной инстанции производство по делу в части требования ЗАО "АРГУС-СПЕКТР" об оспаривании Акта проверки ФАС России N 39 от 16.05.2013 прекращено ввиду того, что Акт проверки не обладает признаками ненормативно-правового акта, носит информационный характер и не содержит предписаний властного характера, адресованных заявителю, неисполнение которых повлечет для него определенные правовые последствия.

Проанализировав постановление апелляционной инстанции в части прекращения производства по одному из требований заявителя, судебная коллегия не усматривает, что в Определении Конституционного Суда Российской Федерации N 1076-О от 14.05.2015 содержатся какие-либо выводы относительно возможности оспаривания Акта проверки как ненормативно-правового акта.

В этой связи заявление Общества в указанной части подлежит оставлению без удовлетворения.

В остальной части производство по заявлению ЗАО "АРГУС-СПЕКТР" о пересмотре по новым обстоятельствам постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.04.2014 по делу N А40-47885/13 в силу п.2 ч. 1 ст. 150 АПК РФ подлежит прекращению, поскольку постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 ноября 2015 г. по настоящему делу оставлено без изменения определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.09.2015, которым отказано в удовлетворении заявления Общества о пересмотре по новым обстоятельствам решения суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении требования о признании незаконными действий должностных лиц Федеральной антимонопольной службы России по проведению внеплановой выездной проверки, которая проводилась в период с 04.02.2013 года по 17.05.2013 на основании приказа руководителя ФАС России от 04.02.2013 N 61/13 "О проведении внеплановой выездной проверки".

Руководствуясь ст.ст. 150, 184, 311, 317, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ОПРЕДЕЛИЛ:

В удовлетворении заявления ЗАО "АРГУС-СПЕКТР" о пересмотре по новым обстоятельствам постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.04.2014 по делу N А40-47885/13 в части принятого решения о прекращении производства по делу в части требования ЗАО "АРГУС-СПЕКТР" об оспаривании акта проверки ФАС России N 39 от 16.05.2013 отказать.

В остальной части прекратить производство по заявлению ЗАО "АРГУС-СПЕКТР" о пересмотре по новым обстоятельствам постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.04.2014 по делу N А40-47885/13.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

С.Л. Захаров

Судьи

Л.А. Москвина И.Б. Цымбаренко