Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 ноября 2015 г. N 16АП-2423/15

г. Ессентуки

26 ноября 2015 г.

Дело N А25-1859/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 24 ноября 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 ноября 2015 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Луговой Ю.Б., судей: Марченко О.В., Сулейманова З.М., при ведении протокола судебного заседания секретарем Бабаяном Р.С.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Краснодарстрой"

на определение Арбитражного суда Карачаево - Черкесской Республики от 08.09.2015 по делу N А25-1859/2014 (судья Хутов Т.Л.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Ростовгипрошахт" об установлении требований и включении их в реестр требований кредиторов в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "ЮгПроектСтройМонтаж" (ОГРН 1050900982659, ИНН 0917002016),

в отсутствие лиц участвующих в деле лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте проведения судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

определением от 19.05.2015 суд признал заявление ООО "Комбинат Железобетонных Конструкций" обоснованным, в отношении общества с ограниченной ответственностью "Югпроектстроймонтаж" (далее - ООО "Югпроектстроймонтаж") введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Бытдаев М.А-А.

Информация о введении наблюдения опубликована 06.06.2015 в газете Коммерсантъ.

26.06.2015 Общество с ограниченной ответственностью "Ростовгипрошахт" (далее - ООО ""Ростовгипрошахт") обратилось в Арбитражный суд Карачаево - Черкесской Республики с заявлением об установлении требований кредитора и включении в реестр задолженности в размере 13 280 595, 85 руб.

Определением Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 08.09.2015 заявленные требования удовлетворены. Суд установил размер требований ООО "Ростовгипрошахт" в сумме 13 280 595 рублей 85 копеек, и обязал временного управляющего должника включить требования в реестр требований кредиторов третей очереди. Судебный акт мотивирован тем, что наличие и размер задолженности подтверждены представленными актами выполненных работ.

Не согласившись с определением суда, конкурсный кредитор ООО "Краснодарстрой" обратилось в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение суда от 08.09.2015 изменить, включить неустойку в размере 265 812, 17 руб. не в третью очередь, а отдельно. Во включении суммы 238 435 руб. 82 коп. по договору авторского надзора отказать. В остальной части определение оставить без изменения.

В отзыве на жалобу ООО ""Ростовгипрошахт" просит оставить обжалуемое определение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Информация о времени и месте судебного заседания вместе с соответствующим файлом размещена 10.10.2015 на сайте http://arbitr.ru/ в соответствии с положениями статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Лица, участвующие в данном обособленном споре, извещены надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в суд полномочных представителей не направили.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в соответствии со статьями 258, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пришел к следующему выводу.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в соответствии с порядком, установленным статьями 71 и 100 Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) в зависимости от процедуры банкротства, введенной в отношении должника.

В соответствии с частью 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда.

Возражения относительно требований кредиторов могут быть предъявлены в арбитражный суд не позднее чем через пятнадцать дней со дня истечения срока для предъявления требований кредиторов должником, временным управляющим, кредиторами, предъявившими требования к должнику, представителем учредителей (участников) должника или представителем собственника имущества должника - унитарного предприятия (часть 2 статьи 71 Закона о банкротстве).

С учетом разъяснений, изложенных в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 35 от 22.06.2012 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (в частности в пункте 26 данного постановления) при проверке обоснованности требований кредиторов в деле о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В соответствии со статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений.

По существу заявленного требования судом установлено, что 14.03.2012 между ООО "ЮгПроектСтройМонтаж" (подрядчик) и ООО "Ростовгипрошахт" (субподрядчик) заключен договор субподряда N 796, в соответствии с которым субподрядчик принял обязательство в соответствии с требованиями задания на проектирование выполнить проектно-изыскательские работы, в том числе разработать проектную документацию, рабочую документацию по объекту: "Сети водоснабжения и водоотведения до совмещенного лыжного и биатлонного комплекса на хребте Псехако (проектные и изыскательские работы, строительство)".

Стоимость работ по договору в редакции дополнительного соглашения N 3 от 30.06.2014 года составляет 26 581217,20 рублей.

Окончательный расчет за выполнение работы производится в течение 10 банковских дней на основании подписанных актов сдачи-приемки выполненной работы и подписания, в соответствии с п. 3.3 договора, соглашения об изменении стоимости договора в соответствии с положительным заключением ФАУ "Главгосэкспертиза" и внутренней экспертизы ГК "Олимпстрой".

По актам N 29, 30, 31, 32 субподрядчиком сданы, а подрядчиком приняты работы по 1-му этапу - Водоотведение и 2-му этапу - Водоснабжение на общую сумму 26 581 217,20 рублей.

Работы оплачены частично в размере 14 000 000,17 рублей. Задолженность подрядчика перед субподрядчиком составила 12 581 217,03 рублей.

Пунктом 7.2 договора установлено, что при нарушении подрядчиком сроков оплаты работ по договору подрядчик выплачивает субподрядчику пени в размере 0,01% от суммы долга за каждый день просрочки платежа, но не более 1%.

ООО "Ростовгипрошахт" начислена неустойка по пункту 7.2 договора за период с 23.08.2014 по 19.05.2015 в сумме 265 812,17 рублей.

Общий размер задолженности ООО "ЮгПроектСтройМонтаж" перед ООО "Ростовгипрошахт" по договору субподряда от 14.03.2012 N 796 составляет 12 847 029,20

рублей, в том числе: 12 581 217,03 рублей - основной долг; 265 812,17 рублей - неустойка.

18.12.2013 между ООО "Ростовгипрошахт" (исполнитель) и ООО "ЮгПроектСтройМонтаж" (заказчик) заключен договор на оказание услуг по осуществлению авторского надзора N 554/2013, в соответствии с которым исполнитель принял обязательство оказать услуги по осуществлению авторского надзора за строительством объекта "Сети водоснабжения и водоотведения до совмещенного лыжного и биатлонного комплекса на хребте Псехако" (проектные и изыскательские работы, строительство), 2 этап "Водоснабжение" программы строительства олимпийских объектов и развития города Сочи как горноклиматического курорта, утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2007 г. N 991, в целях обеспечения соответствия решений, содержащихся в проектной и рабочей документации, разработанной на основании Договора от 08 февраля 2012 г. N 04-1/5-9-3820 с исполнителем, выполняемым строительно-монтажным работам на объекте.

Согласно п. 3.7 договора, в редакции дополнительного соглашения N 1 от 10.01.2014 сметная стоимость услуг по договору составляет 238 435,82 рублей и не может превышать лимита затрат определенного в п. 3.1 договора.

В соответствии с договором ООО "Ростовгипрошахт" оказаны услуги по осуществлению авторского надзора за строительством объекта на сумму 238 435,82 руб., что подтверждается подписанным сторонами актом сдачи-приемки оказанных услуг N 24 от 28.04.2014, однако оказанные услуги ООО "ЮгПроектСтройМонтаж" не оплачены.

Пунктом 7.2 договора установлено, что при нарушении заказчиком обязательств по

оплате оказанных услуг по договору исполнитель вправе потребовать уплаты неустойки в

размере одной трехсотой действующей на день уплаты неустойки ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от суммы неисполненных обязательств.

Неустойка начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательств, предусмотренного настоящим договором, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного настоящим договором срока исполнения обязательства, но не более 30% от сметной стоимости услуг по договору.

ООО "Ростовгипрошахт" начислена неустойка по пункту 7.2 договора за период с 16.05.2014 по 19.05.2015 в сумме 24 195,18 рублей.

Общий размер задолженности ООО "ЮгПроектСтройМонтаж" перед ООО "Ростовгипрошахт" по договору на оказание услуг по осуществлению авторского надзора от 18.12.2013 N 554/2013 составляет 262 631,10 рублей, в том числе: 238 435,82 рублей - основной долг; 24 195,28 рублей - неустойка.

28.08.2013 между ООО "Ростовгипрошахт" (исполнитель) и ООО "ЮгПроектСтройМонтаж" (заказчик) заключен договор на оказание услуг по осуществлению авторского надзора N 818, в соответствии с которым Заказчик поручает, а исполнитель обязуется оказать услуги по осуществлению авторского надзора за строительством объекта "Сети водоснабжения и водоотведения до совмещенного лыжного и биатлонного комплекса на хребте Псехако" (проектные и изыскательские работы, строительство)" 1-й этап: Водоотведение Программы строительства олимпийских объектов и развития города Сочи как горноклиматического курорта, утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2007 г. N 991, в целях обеспечения соответствия решений, содержащихся в проектной и рабочей документации, разработанной на основании договора от 08 февраля 2012 г. N 04-1/5-9-3820 с исполнителем, выполняемым строительно-монтажным работам на объекте.

В соответствии с п. 3.3 договора, в редакции дополнительного соглашения N 1 от 10.01.2014, сметная стоимость услуг по настоящему договору составляет 155 187,86 рублей и не может превышать лимита затрат определенного в п. 3.1 договора.

В соответствии с договором ООО "Ростовгипрошахт" оказаны услуги по осуществлению авторского надзора за строительством объекта на сумму 155 187,86 рублей, что подтверждается подписанным сторонами актом сдачи-приемки оказанных услуг N 23 от 28.04.2014, однако оказанные услуги ООО "ЮгПроектСтройМонтаж" не оплачены.

Пунктом 7.2 договора установлено, что при нарушении заказчиком обязательств по

оплате оказанных услуг по договору исполнитель вправе потребовать уплаты неустойки в

размере одной трехсотой действующей на день уплаты неустойки ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от суммы неисполненных обязательств.

Неустойка начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательств, предусмотренного настоящим договором, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного настоящим договором срока исполнения обязательства, но не более 30% от сметной стоимости услуг по договору.

ООО "Ростовгипрошахт" начислена неустойка по пункту 7.2 договора за период с 16.05.2014 по 19.05.2015 в сумме 15 747,69 рублей.

Общий размер задолженности ООО "ЮгПроектСтройМонтаж" перед ООО "Ростовгипрошахт" по договору на оказание услуг по осуществлению авторского надзора от 28.08.2013 N 818 составляет 170 935,55 рублей, в том числе: 155 187,86 рублей - основной долг; 15 747,69 рублей - неустойка.

На основании указанных документов, а также с учетом просрочки исполнения обязательств по оплате работ должником, ООО "Ростовгипрошахт" обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым требованием.

Удовлетворяя требование заявителя, суд первой инстанции счел доказанным факт выполнения работ ООО "Ростовгипрошахт" по заказу должника на указанную сумму, а также просрочку исполнения денежного обязательства.

Оценив представленные доказательства в совокупности, суд апелляционной инстанции согласен с выводами суда первой инстанции.

В силу статьи 758 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и(или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат.

Согласно статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В силу положений статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются (статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Должник наличие задолженности перед кредитором не оспаривает.

Поскольку должник обязанность по оплате выполненных работ исполнил ненадлежащим образом требование кредитора о включении суммы 13 280 595,85 рублей в реестр требований кредиторов должника удовлетворено судом первой инстанции правомерно.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что по договору N 554/2013 отсутствуют доказательства выполнения работ, поскольку в актах не содержится описание выполненных работ, судом апелляционной инстанции отклоняется.

Как было указано ранее, предметом договора N 554/2013 являются работы по осуществлению авторского надзора за строительством объекта "Сети водоснабжения и водоотведения до совмещенного лыжного и биатлонного комплекса на хребте Псехако" (проектные и изыскательские работы, строительство), 2 этап "Водоснабжение" программы строительства олимпийских объектов и развития города Сочи как горноклиматического курорта, утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2007 г. N 991, в целях обеспечения соответствия решений, содержащихся в проектной и рабочей документации, разработанной на основании Договора от 08 февраля 2012 г. N 04-1/5-9-3820 с исполнителем, выполняемым строительно-монтажным работам на объекте.

Согласно акту N 24 от 28.04.2014 (том 1 л.д. 160) ООО "Ростовгипрошахт" выполнены работы по осуществлению авторского надзора в рамках договора N 554/2013 в объеме - 24 чел/днях, которые приняты заказчиком без замечаний.

Работы по авторскому надзору состоят в проверке соответствия выполненных работ подрядной организацией согласно проектной документации.

В деле имеется план- график осуществления авторского надзора, табель учета рабочего времени, отработанного работниками группы авторского надзора, а также регистрационный лист посещения объекта специалистами, осуществляющими авторский надзор (том 1 л.д. 163-177).

В связи с чем у суда апелляционной инстанции нет оснований полагать, что указанные работы ООО "Ростовгипрошахт" не выполнены, следовательно апелляционная жалоба в указанной части подлежит отклонению.

Вместе с тем, оценив доводы ООО "Краснодарстрой" в части неправомерного включения неустойки в размере 265 812, 17 руб. в третью очередь, суд апелляционной инстанции считает их подлежащими удовлетворению, по следующим основаниям.

В соответствии с частью 3 статьи 137 Закона о банкротстве требования кредиторов третьей очереди по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций, в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

Таким образом, сумма неустойки размере 305 755, 14 руб. в силу нормы части 3 статьи 137 Закона о банкротстве не может быть включена в сумму задолженности, поскольку является суммой финансовых санкций за неисполнение условий договоров и подлежит учету отдельно в реестре требований кредиторов и удовлетворению после погашения основной суммы задолженности.

С учетом изложенного, требования ООО "Ростовгипрошахт" подлежат включению в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "ЮгПроектСтройМонтаж" в размере 12 974 840, 71 руб. основного долга и отдельно 305 755, 14 руб. пени.

Поскольку при принятии определения от 08.09.2015 суд первой инстанции пришел к выводам, не соответствующим установленным по делу обстоятельствам, обжалованный судебный акт подлежит изменению на основании пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче апелляционной жалобы по данной категории дел государственная пошлина не уплачивается.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Карачаево - Черкесской Республики от 08.09.2015 по делу N А25-1859/2014 изменить, апелляционную жалобу удовлетворить частично.

Изложить резолютивную часть определения Арбитражного суда Карачаево - Черкесской Республики от 08.09.2015 по делу N А25-1859/2014 в следующей редакции:

Включить требования общества с ограниченной ответственностью "Ростовгипрошахт" в размере 12 974 840, 71 руб. основного долга и отдельно 305 755, 14 руб. неустойки в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "ЮгПроектСтройМонтаж".

Требования об установлении неустойки учесть отдельно в третьей очереди реестра требований кредиторов как подлежащие удовлетворению после погашения основной суммы задолженности.

В остальной части определение Арбитражного суда Карачаево - Черкесской Республики от 08.09.2015 по делу N А25-1859/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо - Кавказского округа в месячный срок через Арбитражный суд Карачаево - Черкесской Республики.

Председательствующий

Ю.Б. Луговая

Судьи

О.В. Марченко З.М. Сулейманов