Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 9 декабря 2015 г. N 04АП-4414/10

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 19 февраля 2016 г. N Ф02-7833/15 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Чита

9 декабря 2015 г.

Дело N А10-749/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 02.12.2015.

Полный текст постановления изготовлен 09.12.2015.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи О.В. Барковской, судей: К.Н. Даровских, Л.В. Ошировой

при ведении протокола судебного заседания секретарем Трифоновой Ю.О.

при участии в судебном заседании представителя ООО "АльянсИнвестСтрой"" - Хатуева А.А. по доверенности от 21.09.2015

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "АльянсИнвестСтрой" на определение Арбитражного суда Республики Бурятия от 17 августа 2015 года по делу N А10-749/2010 по заявлению конкурсного управляющего должника - федерального государственного унитарного предприятия (ФГУП) "Управление строительства N 93 при Федеральном агентстве специального строительства" Шухонова Яна Владимировича и Хатуева Андрея Анатольевича об утверждении мирового соглашения по делу о несостоятельности (банкротстве) должника - федерального государственного унитарного предприятия "Управление строительства N 93 при Федеральном агентстве специального строительства" (ОГРН 1050302982564, ИНН 0326025057, 670034, РЕСПУБЛИКА БУРЯТИЯ, ГОРОД УЛАН-УДЭ, УЛИЦА ХАХАЛОВА, 10,А),

принятое судьей Бурлаковым М.Н.,

установил:

Решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 21 июня 2011 года должник - федеральное государственное унитарное предприятие "Управление строительства N 93 при Федеральном агентстве специального строительства" признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Гаран Валентин Михайлович.

Определением Арбитражного суда Республики Бурятия от 27 сентября 2011 года по делу о несостоятельности (банкротстве) должника - федерального государственного унитарного предприятия "Управление строительства N 93 при Федеральном агентстве специального строительства" применены правила параграфа 7 главы 9 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением Арбитражного суда Республики Бурятия от 30 января 2012 года конкурсным управляющим должника утвержден Котов Дмитрий Михайлович.

Определением Арбитражного суда Республики Бурятия от 16 сентября 2013 года конкурсным управляющим должника утвержден Шухонов Ян Владимирович.

09.07.2015 в Арбитражный суд Республики Бурятия от конкурсного управляющего Шухонова Я.В. и уполномоченного собранием кредиторов Хатуева Андрея Анатольевича поступило заявление об утверждении мирового соглашения, заключенного между должником и кредиторами, следующего содержания:

1. Кредиторы и Должник, действуя в рамках ст. 150 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", ст. ст. 139, 140 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, договорились заключить мировое соглашение.

2. Стороны подтверждают, что основной долг Должника перед Кредиторами составляет соответственно:

1. Раднаев Батор Жаргалович - 801 220, 04 руб.,

2. Байронова Ольга Анатольевна - 437 709, 05 руб.,

3. ООО "СантехМет" - 12 175, 08 руб.,

4. ООО ТПК "УралСибМет" - 220 610, 00 руб.,

5. ООО "АМГ ГРУПП" - 70 000, 00 руб.,

6. ФГУП "ГУССТ N 9 при Спецстрое России" - 12 556 982, 60 руб.,

7. Масличенко Любовь Викторовна - 360 877, 23 руб.,

8. ООО "Архитектурная студия" - 2 081 623, 00 руб.,

9. ООО "Байкалстройком" - 145 808, 73 руб.,

10. ООО "АльянсИнвестСтрой" - 50 348 233, 91 руб.

3. Все указанные в п. 2 настоящего соглашения требования Кредиторов относятся к третьей очереди. Требования кредиторов первой и второй очереди к моменту заключения настоящего соглашения удовлетворены.

4. Должник принимает на себя обязательство передать в собственность ООО "АльянсИнвестСтрой" имущество, указанное в приложении N 1 к настоящему соглашению.

Стоимость передаваемого имущества составляет 42 596 418,80 руб., включая НДС. Должник обязан передать в собственность ООО "АльянсИнвестСтрой" имущество, указанное в приложении N 1 к настоящему соглашению, а ООО "АльянсИнвестСтрой" обязан принять это имущество не позднее 50 рабочих дней со дня утверждения настоящего мирового соглашения Арбитражным судом Республики Бурятия.

5. ООО "АльянсИнвестСтрой" принимает на себя обязательство погасить требования кредиторов по текущим платежам в следующем порядке:

5.1. ООО "АльянсИнвестСтрой" обязуется в течение 30 календарных дней со дня утверждения арбитражным судом настоящего соглашения за Должника уплатить внеочередным кредиторам по текущим платежам 9 210 046,36 руб., в том числе:

- внеочередным кредиторам по текущим платежам 2 очереди (бывшим работникам должника) 3 333 478,10 руб. согласно приложению N 2 к настоящему соглашению.

- внеочередным кредиторам по компенсации морального вреда, причиненного задержкой выплаты заработной платы, (бывшим работникам должника) 116 000,00 руб. согласно приложению N 2 к настоящему соглашению.

- внеочередным кредиторам по текущим налогам и страховым сборам 5 760 568,26 руб. согласно приложению N 2 к настоящему соглашению.

5.2. ООО "АльянсИнвестСтрой" принимает на себя обязательство в течение 45 календарных дней со дня утверждения арбитражным судом настоящего соглашения уплатить за Должника НДС в размере 6 497 758,80 руб.

5.3. ООО "АльянсИнвестСтрой" обязуется в течение 60 календарных дней со дня утверждения арбитражным судом настоящего соглашения за Должника уплатить внеочередным кредиторам по текущим платежам 4 501 743,35 руб., в том числе:

- внеочередным кредиторам по текущим платежам 1 очереди 2 416 254,81 руб. согласно приложению N 2 к настоящему соглашению.

- внеочередным кредиторам по текущим платежам 2 очереди (лицам, привлеченным конкурсными управляющими) 2 085 488,54 руб. согласно приложению N 2 к настоящему соглашению.

5.4. ООО "АльянсИнвестСтрой" обязуется в течение 180 календарных дней со дня утверждения арбитражным судом настоящего соглашения за Должника уплатить внеочередным кредиторам по текущим платежам 19 656 161,18 руб., в том числе:

- внеочередным кредиторам по текущим платежам 3 очереди 400 751,80 руб. согласно приложению N 2 к настоящему соглашению.

- внеочередным кредиторам по текущим платежам 4 очереди 19 255 409,38 руб. согласно приложению N 2 к настоящему соглашению.

6. ООО "АльянсИнвестСтрой" принимает на себя обязательство в течение 210 календарных дней со дня утверждения арбитражным судом настоящего соглашения за Должника уплатить Кредиторам 0,235 % от размера их требований согласно приложению N 3 к настоящему соглашению.

7. Обязательства Должника перед каждым Кредитором считаются прекращенными в момент уплаты денежных средств в размере, предусмотренном п.6 настоящего соглашения.

8. На сумму требований Кредиторов, подлежащих погашению в соответствии с настоящим мировым соглашением в денежной форме, проценты не начисляются.

9. Расходы, связанные с оформлением и государственной регистрацией перехода к ООО "АльянсИнвестСтрой" права собственности на недвижимое имущество, указанное в приложении N 1 к настоящему соглашению, несет ООО "АльянсИнвестСтрой".

Определением Арбитражного суда Республики Бурятия от 17 августа 2015 года в утверждении мирового соглашения отказано.

Конкурсный кредитор - ООО "АльянсИнвестСтрой", не согласившись с принятым судебным актом, в апелляционной жалобе просит его отменить, принять новый судебный акт.

По мнению заявителя, вывод суда о крупной сделке не основан на материалах дела, поскольку сведения о балансовой стоимости имущества судом не истребованы, такие сведения в отзывах ТУ Росимущества по Республике Бурятия отсутствуют. Также отсутствуют доказательства того, что сделка является экономически невыгодной для должника.

Указывает, что ТУ Росимущества по Республике Бурятия злоупотребляет правом, поскольку его действия, не имеющие экономического обоснования, нарушают права должника и кредиторов.

Заявитель со ссылкой на статью 156 Закона о банкротстве, пункт 14 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 20.12.2005 N 97 полагает, что несогласие отдельных кредиторов с включением в текст мирового соглашения условия об освобождении должника от уплаты процентов в полном объеме не является препятствием для утверждения мирового соглашения.

Ссылается на то, что в соответствии с пунктом 6 постановления Пленума ВАС РФ от 30.11.2006 N 57 ООО "АльянсИнвестСтрой" при заключении мирового соглашения не погасил капитализированную сумму кредитора первой очереди Шурыгиной Л.С., в связи с чем процент погашения требований Шурыгиной Л.С. составил 81,5%.

ТУ Росимущества по Республике Бурятия, представитель работников должника, налоговый орган представили отзывы на апелляционную жалобу, в которых просят определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ООО "АльянсИнвестСтрой" доводы апелляционной жалобы поддержал.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции рассматривает дело в отсутствие иных надлежащим образом уведомленных лиц.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии со статьей 150 Закона о банкротстве на любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве должник, его конкурсные кредиторы и уполномоченные органы вправе заключить мировое соглашение. Решение о заключении мирового соглашения со стороны конкурсных кредиторов и уполномоченных органов принимается собранием кредиторов. Решение собрания кредиторов о заключении мирового соглашения принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов в соответствии с реестром требований кредиторов и считается принятым при условии, если за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника. Решение о заключении мирового соглашения со стороны должника принимается должником-гражданином или руководителем должника - юридического лица, исполняющим обязанности руководителя должника, внешним управляющим или конкурсным управляющим. Мировое соглашение утверждается арбитражным судом. При утверждении мирового соглашения арбитражный суд выносит определение об утверждении мирового соглашения, в котором указывается на прекращение производства по делу о банкротстве.

Согласно пункту 2 статьи 15 Закона о банкротстве решение о заключении мирового соглашения в порядке и на условиях, которые установлены пунктом 2 статьи 150 Закона о банкротстве принимаются большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов.

В силу статьи 158 Закона о банкротстве мировое соглашение может быть утверждено арбитражным судом только после погашения задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди. К заявлению об утверждении мирового соглашения должны быть приложены текст мирового соглашения; протокол собрания кредиторов, принявшего решение о заключении мирового соглашения; список всех известных конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, не заявивших своих требований к должнику, с указанием их адресов и сумм задолженности; реестр требований кредиторов; документы, подтверждающие погашение задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди; решение органов управления должника - юридического лица в случае, если необходимость такого решения предусмотрена Законом; возражения в письменной форме конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, которые голосовали против заключения мирового соглашения или не принимали участие в голосовании по вопросу о заключении мирового соглашения, при наличии таких возражений; иные документы, предоставление которых в соответствии с Законом является обязательным.

В соответствии со статьей 160 Закона о банкротстве основанием для отказа арбитражным судом в утверждении мирового соглашения является:

-нарушение установленного настоящим Федеральным законом порядка заключения мирового соглашения;

- несоблюдение формы мирового соглашения;

- нарушение прав третьих лиц;

- противоречие условий мирового соглашения настоящему Федеральному закону, другим федеральным законам и иным нормативным правовым актам;

- наличие иных предусмотренных гражданским законодательством оснований ничтожности сделок.

В силу пункта 1 статьи 158 Закона о банкротстве до утверждения мирового соглашения должны быть погашены требования кредиторов первой и второй очереди.

Согласно пункту 1 статьи 160 Закона о банкротстве в случае неисполнения обязанности по погашению задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди арбитражный суд отказывает в утверждении мирового соглашения.

Как следует из отчета конкурсного управляющего и не оспорено участвующими в деле лицами, требования кредитора первой очереди Шурыгиной Л.С. удовлетворены только на 81,5 %.

В судебном заседании первой инстанции представитель кредитора Шурыгиной Л.С. пояснил, что фактически денежные средства, предназначенные для погашения ее требований, ею не получены, поскольку кредитор не был надлежаще уведомлен о возможности получения указанных средств.

Таким образом, указанное обстоятельство явилось правомерным основанием для отказа в утверждении мирового соглашения в силу пункта 1 статьи 160 Закона о банкротстве.

Согласно пункту 2 статьи 154 Закона о банкротстве в случае, если мировое соглашение является для должника сделкой, которая в соответствии с федеральными законами и (или) учредительными документами должника совершается на основании решения органов управления должника или подлежит согласованию с органами управления должника (одобрению этими органами), решение о заключении мирового соглашения от имени должника может быть принято после принятия соответствующего решения органами управления должника или получения соответствующего согласования (одобрения).

В соответствии с пунктами 1, 3 статьи 23 Федерального закона "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения унитарным предприятием прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более десяти процентов уставного фонда унитарного предприятия или более чем в 50 тысяч раз превышает установленный федеральным законом минимальный размер оплаты труда, если иное не установлено федеральными законами или принятыми в соответствии с ними правовыми актами.

Решение о совершении крупной сделки принимается с согласия собственника имущества унитарного предприятия.

Как следует из выписки из Единого государственного реестра юридических лиц, имеющейся в материалах дела, единственным учредителем ФГУП "Управление строительства N 93 при Федеральном агентстве специального строительства" является Федеральное агентство специального строительства с размером вклада в 506 000 руб.

Согласно тексту представленного мирового соглашения (пункт 4) стоимость передаваемого должником обществу с ограниченной ответственностью "АльянсИнвестСтрой" имущества составляет 42 596 418,80 руб.

В силу пункта 2 статьи 23 Федерального закона "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" для целей настоящей статьи стоимость отчуждаемого унитарным предприятием в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета.

Апелляционный суд определением от 07.10.2015 предлагал конкурсному управляющему представить актуальные сведения о балансовой стоимости активов должника (на момент заключения мирового соглашения), а определением от 05.11.2015 - исходные данные для расчета балансовой или остаточной стоимости имущества должника, а также представить суду отчет об оценке имущества должника.

В представленных пояснениях конкурсный управляющий указал на отсутствие возможности подтвердить сведения о балансовой стоимости активов должника первичными документами.

Вместе с этим, в дело представлены отчеты об оценке рыночной стоимости имущества должника, в соответствии с которой апелляционный суд полагает возможным определить применить в спорном случае стоимость активов, определенную независимым оценщиком. Так, общая стоимость имущества по отчетам об оценке N 36 от 29.04.2014, N 37 от 30.04.2014, N42 от 10.05.2014, N 45 от 22.05.2014, N57 от 20.06.2014, N 59 от 27.06.2014 составила 36 098 660 рублей, что явно превышает десятипроцентный порог, установленный статьей 23 Федерального закона "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" для квалификации сделки в качестве крупной. При этом представленная в апелляционный суд инвентарная книга учета объектов основных средств также свидетельствует о наличии у должника имущества, стоимость которого превышает минимальный предел.

В отсутствие доказательств того, что балансовая стоимость передаваемого должником имущества составляет менее десяти процентов уставного фонда унитарного предприятия, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что сделка, указанная в представленном мировом соглашении, является для должника крупной сделкой и должна быть согласована органами управления должника, а также одобрена собственником имущества унитарного предприятия. Таких доказательств согласования и одобрения названной сделки органами управления должника и собственником имущества унитарного предприятия арбитражному суду не представлено.

Кроме того, судом правомерно установлены иные нарушения законодательства при заключении мирового соглашения, а именно:

- в собственность кредитора ООО "АльянсИнвестСтрой", имеющего требования к должнику в размере 50 348 233,91 руб., передается имущество последнего рыночной стоимостью 42 596 418,80 руб. (пункт 4 соглашения), остальные кредиторы в течение 210 календарных дней со дня утверждения соглашения получают от указанного кредитора погашение их требований в денежной форме в размере 0,235% от размера их требований (пункт 6 соглашения), то есть удовлетворение требований основного кредитора в неденежной форме создает для него явные и значительные преимущества по сравнению с кредиторами, требования которых исполняются в денежной форме,

- наличие условия о том, что на сумму требований кредиторов, подлежащих погашению в соответствии с мировым соглашением в денежной форме, проценты не начисляются, что является нарушением пункта 2 статьи 156 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

При наличии существенных противоречий условий мирового соглашения действующему законодательству, нарушения прав и законных интересов других, помимо ООО "АльянсИнвестСтрой", кредиторов должника, утверждение которого повлечет лишение должника возможности осуществлять предпринимательскую деятельность, суд первой инстанции правомерно отказал в его утверждении.

Довод заявителя о злоупотреблении ТУ Росимущества по Республике Бурятия правом подлежит отклонению как не подтвержденный материалами дела.

Иные аргументы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, однако признаются несостоятельными, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта.

Нарушений норм материального и процессуального права при принятии обжалуемого судебного акта, которые в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могли бы повлечь его отмену, судом апелляционной инстанции не установлено, в связи с чем определение подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

На основании изложенного и руководствуясь ст.258, ст.ст.268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Республики Бурятия от 17 августа 2015 года по делу N А10-749/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение одного месяца с даты принятия.

Председательствующий

О.В. Барковская

Судьи

Л.В. Оширова К.Н. Даровских