Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 января 2016 г. N 09АП-55725/15

г. Москва

28 января 2016 г.

Дело N А40-194887/14

Резолютивная часть постановления объявлена 21 января 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 января 2016 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кольцовой Н.Н.,

судей:	Поташовой Ж.В., Марковой Т.Т.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Жильцовой М.П.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Терраски

парк"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 06.10.2015 по делу N А40-194887/14 принятое судьей Бедрацкой А.В. (шифр судьи: 20-828)

по заявлению ИФНС N 21 по г.Москве (ОГРН 1047721035141, 109377, Москва, ул.Новокузьминская 1-я, д. 5)

к ООО "Терраски парк" (ОГРН 1137746415828, 109145, Москва, ул. Привольная, д.2, стр.1, пом. В 14)

третье лицо: ООО "Компания Экспохолод" "ОГРН 1097746761881, 109428, Москва, ул.Зарайская, д. 21, офис 205)

о взыскании задолженности,

при участии:

от заявителя:	Силиваникова И.В. по доверенности от 20.05.2015, Келих А.В. по доверенности от 15.06.2015, Салтыкова И.К. по доверенности от 19.11.2014;
от заинтересованного лица:	Ефремова М.Г. по доверенности от 10.12.2014;
от третьего лица:	Фомичев О.Е. по доверенности от 14.12.2015;

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г. Москвы обратилась ИФНС России N 21 по г. Москве с исковым заявлением к ООО "Терраски парк" о взыскании задолженности по налогу на прибыль в размере 13 495 000 руб. (в пределах переданных денежных средств в размере 8500000 руб. и кадастровой стоимости переданного земельного участка с кадастровым N 52:26:0090014:11 в размере 4 995 000 руб.) (с учетом уточнения исковых требований - т.4 л.д.6).

В качестве третьего лица привлечено ООО "Компания Экспохолод".

Решением суда от 06.10.2015 взысканы с ООО "Терраски парк" задолженность по налогу на прибыль в размере 13 495 000 руб. (в пределах переданных денежных средств в размере 8500000 руб. и кадастровой стоимости переданного земельного участка с кадастровым N 52:26:0090014:11 в размере 4995000 руб.), в доход федерального бюджета госпошлина в размере 200 000 руб. 00 коп. При этом суд исходил из того, что имеются основания для взыскания с ООО "Терраски парк" задолженности ООО "Компания Экспохолод" в порядке пп.2 п.2 ст.45 НК РФ.

С решением суда не согласился ответчик - ООО "Терраски парк" и обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда в части взыскания с ООО "Терраски парк" государственной пошлины в доход федерального бюджета в размере 200 000 руб. и взыскать государственную пошлину в размере 90 475 руб.

Заявитель возражает против удовлетворения апелляционной жалобы.

Третье лицо поддерживает доводы апелляционной жалобы.

Судом апелляционной инстанции дело рассмотрено в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ в обжалуемой части. Решение суда подлежит изменению в части взыскания государственной пошлины.

Как следует из материалов дела Инспекцией ФНС России N 21 г. Москве проведена выездная налоговая проверка ООО "Компания Экспохолод", по результатам которой вынесено решение N 889 от 03.03.2014 г. о привлечении ООО "Компания Экспохолод" к ответственности за совершение налогового правонарушения.

26.06.2014 г. в порядке ст. 101.2 НК РФ ООО "Компания Экспохолод" обратилось с жалобой на решение N 889 от 03.03.2014 г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в УФНС России по г. Москве.

Решением УФНС России по г. Москве от 25.08.2014 г. N 21-19/084052@ решение налогового органа N 889 от 03.03.2014 г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения было частично отменено.

Решение налогового органа N 889 от 03.03.2014 г. было предметом рассмотрения по делу N А40-123777/14. Решением Арбитражного суда г.Москвы от 03.03.2015 г. заявленные требования удовлетворены в полном объеме.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 09.06.2015 г. решение Арбитражного суда г. Москвы от 03.03.2015 г. по делу N А40-123777/14 отменено. Отказано ООО "Компания Экспохолод" в удовлетворении требований к ИФНС N 21 по г.Москве о признании недействительным решения ИФНС N 21 по г.Москве N 889 от 03.03.2014 г. "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в части доначисления налога на прибыль организаций, налога на добавленную стоимость, привлечения к ответственности по ст. 122 НК РФ в виде начислении пени и штрафов по налогу на прибыль и налогу на добавленную стоимость по взаимоотношениям к ООО "Компания Экспохолод" с ООО "Неоторг - Групп".

Всего по результатам проверки с учетом решения УФНС России по г. Москве установлена неуплата налогов, пени, штрафов ООО "Компания Экспохолод" в размере 140 626 034 руб.

Согласно п. 1 ст. 45 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах. Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате налога является основанием для направления налоговым органом или таможенным органом налогоплательщику (ответственному участнику консолидированной группы налогоплательщиков) требования об уплате налога.

ООО "Компания Экспохолод" направлено требование N 1876 с предложением погасить в срок до 21.05.2014 г. имеющуюся задолженность. В указанный срок задолженность налогоплательщиком не погашена.

В соответствии с п. 2 ст. 45 НК РФ в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок производится взыскание налога в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом.

В соответствии с пп. 2 и. 2 ст. 45 НК РФ в судебном порядке производится взыскание недоимки, возникшей по итогам проведенной налоговой проверки, числящейся более трех месяцев: за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации основными (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями), - с зависимых (дочерних) обществ (предприятий), если с момента, когда организация, за которой числится недоимка, узнала или должна была узнать о назначении выездной налоговой проверки или о начале проведения камеральной налоговой проверки, произошла передача денежных средств, иного имущества зависимому (дочернему) обществу (предприятию) и если такая передача привела к невозможности взыскания указанной недоимки.

Взыскание может производиться в пределах поступившей основным (преобладающим, участвующим) обществам (предприятиям), зависимым (дочерним) обществам (предприятиям), организациям, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка, выручки за реализуемые товары (работы, услуги), переданных денежных средств, иного имущества.

Положения пп. 2 п. 2 ст. 45 НК РФ применяется также в отношении сборов, пеней, штрафов и распространяется на плательщиков сборов, налоговых агентов и ответственного участника консолидированной группы налогоплательщиков (п. 8 ст. 45 НК РФ).

Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом (ст. 67.3 ГК РФ, п.2 ст. 6 Федерального закона от 08.02.1998 г. N 14-ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью").

Преобладающее общество - это организация, которая владеет более 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью или более 20% голосующих акций акционерного общества. Общество с ограниченной ответственностью или акционерное общество именуются в данном случае зависимым (п.4 ст. 6 Закона N 14-ФЗ, п. 4 ст. 6 Закона N 208-ФЗ).

По общему правилу дочернее хозяйственное общество не отвечает по долгам основного хозяйственного общества (п. 2 ст. 105 Гражданского кодекса РФ). Однако, Федеральным законом от 28.06.2013 N 134-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям" (далее - Закон N 134-ФЗ) введено новое основание для взыскания недоимки по налогам, числящейся за основным обществом, с дочернего общества - это передача денежных средств или иного имущества основным обществом, имеющим недоимку, числящуюся более трех месяцев и возникшую по итогам проведенной выездной налоговой проверки, зависимому обществу, если такая передача произошла после того, как должник узнал или должен был узнать о назначении указанной проверки.

Взаимозависимые организации - это организации, способные оказывать влияние на условия и (или) результаты совершаемых ими сделок. На экономические результаты деятельности друг друга либо деятельности представляемых ими лиц (абз. 1 п.1 ст. 105.1 НК РФ).

Налоговым органом установлено, что 14.05.2013 г., т.е. после того, как ООО "Компания Экспохолод" узнало о назначении выездной налоговой проверки (проверка проводилась с 31.01.2013 г. по 25.11.2013 г.), ООО "Компания Экспохолод" образовано ООО "Терраски парк" ИНН 7721794539/КПП 772101001 (являлось учредителем с 14.05.2013 г. по 23.05.2014 г.). Доля в Уставном капитале ООО "Терраски парк" ООО "Компания Экспоход" составляла - 34%.

Исходя из изложенного ООО "Компания Экспохолод" в силу преобладающего участия в уставном капитале ООО "Терраски парк" являлось основным (преобладающим).

Из полученной налоговым органом банковской выписки по счету ООО "Терраски парк" N 40702810600000009560 установлено, что ООО "Компания Экспоход", после получения решения N 889 от 03.03.2014 г., вынесенного по результатам выездной налоговой проверки, согласно которому общество должно было перечисть в бюджет недоимку, штраф и пени на общую сумму 140626034 руб.: осуществило перевод денежных средства по договору займа от 09.04.2014 г., 09.04.2014 г., 15.04.2014 г., 24.04.2014 г. на расчетный счет дочерней организации ООО "Терраски парк" в общей сумме 8500 тыс. руб.

21.05.2014 г. произвело отчуждение в адрес ООО "Терраски парк" имевшегося у ООО "Компания Экспохолод" в собственности земельного участка с кадастровым номером 52:26:0090014:11, площадью 54000 кв.м., с кадастровой стоимостью 4 995 000 руб., расположенного Нижегородская область, Кстовский район, с.Шава, ОАО "Запрудновское".

Указанные операции повлекли за собой невозможность взыскания налоговым органом недоимки с ООО "Компания Экспоход", о чем свидетельствуют: решение N 7171 от 27.05.2014 г. "О взыскании налога, сбора, пени штрафа за счет денежных средств на счетах налогоплательщика"; извещения о постановке в очередь от 30.05.2014 г. не исполненных в срок инкассовых поручений NN 10884, 10885, 10886, 10887, 10888, 10889, 10890, 10891, 10892, 10893, 10894, 10985; решение и постановление N 1409 от 07.07.2014 г. "О взыскании налога, сбора, пени, штрафа за счет имущества налогоплательщика" и были направлены на сокрытие денежных средств и иного имущества с целью неуплаты недоимки, штрафа и пеней по налогам, доначисленных по решению налогового органа N 889 от 03.03.2014 г.

До настоящего времени ООО "Компания Экспохолод" не погасило имеющуюся задолженность. Следовательно, недоимка ООО "Компания Экспохолод" по налогам, пеням и штрафам числится более 3 месяцев.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что имеются основания для взыскания с ООО "Терраски парк" задолженности ООО "Компания Экспохолод" в порядке пп.2 п.2 ст.45 НК РФ.

В указанной части решение суда ответчиком не обжалуется и возражений относительно решения суда Инспекцией и третьим лицом не заявлено.

В соответствии со ст. 102 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) основания и порядок уплаты государственной пошлины, а также порядок предоставления отсрочки или рассрочки уплаты государственной пошлины устанавливаются в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Согласно ч.1 ст. 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В соответствии со ст. 333.21 НК РФ по делам, рассматриваемым Верховным Судом Российской Федерации в соответствии с арбитражным процессуальным законодательством Российской Федерации, арбитражными судами, государственная пошлина уплачивается в следующих размерах: при подаче искового заявления имущественного характера, подлежащего оценке, при цене иска: свыше 2 000 000 рублей - 33 000 рублей плюс 0,5 процента суммы, превышающей 2 000 000 рублей, но не более 200 000 рублей.

Государственная пошлина по иску о взыскании задолженности в сумме 13 495 000 руб. составляет 90 475 руб.

Таким образом, решение суда в части взыскания с Общества с ограниченной ответственностью "Терраски парк" в доход Федерального бюджета государственной пошлины в размере 109 525 руб. подлежит отмене.

Руководствуясь ст.ст. 110, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 06.10.2015 по делу N А40-194887/14 изменить в части взыскания государственной пошлины.

Отменить решение суда в части взыскания с Общества с ограниченной ответственностью "Терраски парк" в доход Федерального бюджета государственной пошлины в размере 109 525 руб.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Терраски парк" (ОГРН 1137746415828) в доход Федерального бюджета государственную пошлину по заявлению в размере 90 475 руб.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Возвратить Обществу с ограниченной ответственностью "Терраски парк" из федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 3 000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.Н. Кольцова

Судьи

Ж.В. Поташова Т.Т. Маркова