Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 3 марта 2016 г. N 06АП-7040/15

г. Хабаровск

03 марта 2016 г.

А04-6883/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 25 февраля 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 03 марта 2016 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ротаря С.Б.,

судей Козловой Т.Д., Шевц А.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Жук Д.А.,

в отсутствие представителей сторон;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Аква"

на решение от 06.11.2015

по делу N А04-6883/2015

Арбитражного суда Амурской области

принятое судьей Заноза Н.С.,

по иску общества с ограниченной ответственностью "Аква"

к товариществу собственников жилья "Карла Маркса 8"

о понуждении заключить договор и взыскании 60 366,49 рубля,

третье лицо - общество с ограниченной ответственностью "Единый расчетный кассовый центр",

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Аква" (ОГРН 1132807000061, ИНН 2807032371, далее - ООО "Аква") обратилось в Арбитражный суд Амурской области с исковым заявлением к товариществу собственников жилья "Карла Маркса 8" (ОГРН 1152807000202, ИНН 2807004424, далее - ТСЖ "Карла Маркса 8") об обязании заключить договор на оказание услуг по холодному водоснабжению и взыскании задолженности за оказанные услуги по холодному водоснабжению и водоотведению за период июнь - сентябрь 2015 в сумме 60 366,49 рубля (с учетом уточнения требования, заявленного в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ).

Решением суда от 06.11.2015 в удовлетворении иска отказано полностью.

В апелляционной жалобе истец просит принятое по делу решение от 06.11.2015 отменить, принять новый судебный акт о понуждении заключить договор на оказание услуг по холодному водоснабжению и взыскании задолженности за оказанные услуги по холодному водоснабжению и водоотведению за период июнь - сентябрь 2015 в сумме 60 366,49 рубля.

Обосновывая требования жалобы, ее податель указывает, что пункт 18 Федерального закона от 29.06.2015 N 176-ФЗ "О внесении изменений в ЖК РФ" не является исключением из пункта 12 Правил, обязательных при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012 N 124 (далее - Правила N124), которым установлены случаи, когда исполнитель коммунальных услуг вправе отказаться от заключения договора с ресурсоснабжающей организацией, и не может быть понужден к его заключению в отношении МКД.

Также, сославшись на пункт 17 статьи 12 Федерального закона от 29.06.2015 N 176-ФЗ указывает, что договоры, заключенные до дня вступления в силу настоящего закона, между собственниками, пользователями помещений в многоквартирном доме и ресурсоснабжающими организациями, в том числе при непосредственной форме управления, действуют до истечения срока их действия или до отказа одной из сторон от исполнения договора. В этой связи полагает, что истец, направив ТСЖ проект договора N 441, фактически отказался от договора ресурсоснабжения с собственниками МКД. Кроме того с 01.06.2015 ООО "Аква" прекратило принимать платежи с собственников помещений МКД за предоставляемое водоснабжение и водоотведение.

ТСЖ "Карла Маркса 8" в письменном отзыве на жалобу представило возражения в отношении доводов истца, отметив, что собственники помещений МКД настаивают на сохранении договоров, непосредственно заключенных с поставщиками коммунальных услуг, т.е. на сохранении порядка и способа представления таких услуг, существовавших до создания ТСЖ. Полагает возможным возложение на товарищество обязанности заключить договор с ресурсоснабжающей организацией только в случае, если такая обязанность предусмотрена Уставом ТСЖ.

ООО "Аква" и ООО "Единый расчетный кассовый центр" представили в апелляционный суд ходатайства от 20.02.2016 и от 22.02.2016 о рассмотрении жалобы в отсутствие их представителей.

Как следует из материалов дела, на основании пункта 1 части 2 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации предусматривающего право собственников помещений в многоквартирном доме выбрать такой способ управления, как непосредственное управление, собственники жилых помещений в МКД, состоящем из 40 квартир и расположенном по адресу: ул. Карла Маркса, 8 (г. Свободный), приняли решение о выборе способа непосредственного управления МКД, что следует из протокола N 3 от 16.06.2014.

Поскольку Федеральным законом от 21.07.2014 N 255-ФЗ в пункт 1 части 2 статьи 161 ЖК РФ внесены изменения, согласно которым собственники помещений в МКД могли выбрать в качестве способа управления многоквартирным домом непосредственное управление собственниками помещений только в многоквартирном доме, количество квартир в котором составляет не более чем шестнадцать, собственники жилых помещений в МКД по адресу: ул. Карла Маркса, 8, с числом квартир 40 приняли решение о создании товарищества собственников жилья МКД по адресу: ул. Карла Маркса, 8, что подтверждается протоколом N 2 общего собрания собственников жилых помещений МКД.

В пункте 1.1 Устава ТСЖ закреплено, что оно является объединением собственников помещений в многоквартирном доме для совместного управления, обеспечения эксплуатации комплекса движимого и недвижимого имущества, владения, пользования и распоряжения общим имуществом в соответствии с Гражданским кодексом РФ, Жилищным кодексом РФ и иными законодательными актами РФ, регулирующими гражданские и жилищные правоотношения.

В соответствии с пунктом 1.10 Устава ТСЖ товарищество создается с целью совместного управления собственниками помещений комплексом недвижимого имущества в многоквартирном доме, обеспечения эксплуатации этого комплекса, владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом.

В обязанности правления товарищества входят управление многоквартирным домом или заключение договоров на управление им; заключение договоров на поставку коммунальных услуг, а также передача права на заключение этих договоров ассоциации ТСЖ (на основании решения общего собрания собственников жилья) или любому другому юридическому лицу, имеющему право на ведение такого рода деятельности, что следует из раздела 14 Устава ТСЖ.

Пунктом 4.1 Устава закреплена обязанность ТСЖ обеспечивать выполнение требований главы 13 Жилищного кодекса РФ, положений других федеральных законов, иных нормативных актов, а также Устава ТСЖ.

Созданное товарищество собственников жилья является правопреемником непосредственной формы управления "Карла Маркса 8" (пункт 7.1 Устава).

Письмами от 06.04.2015, 16.04.2015 председатель ТСЖ Седов В.И. о принятии собственниками МКД решения о смене формы правления МКД и создании ТСЖ уведомил "ООО Аква", которое оказывало собственникам жилых помещений в МКД услуги водоснабжения и водоотведения и получало от собственников плату за оказанные коммунальные услуги.

Письмом от 30.06.2015 ООО "Аква" направило в адрес ответчика проект договора N 442 на оказание услуг по холодному водоснабжению и водоотведению, которое вручено ТСЖ 04.07.2015.

Товарищество письмом от 06.07.2015 уведомило ресурсоснабжающую организацию о возврате без подписания договора в связи с принятием общим собранием собственников МКД решения о прямых взаиморасчетах с ресурсоснабжающими организациями.

Посчитав, что отказ ТСЖ от заключения договора водоснабжения и водоотведения противоречит требованиям статей 161, 162 ЖК РФ, ООО "Аква" обратилось в арбитражный суд с настоящим исковым требованием.

Исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

По правилам пункта 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) субъекты гражданского права приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе.

В соответствии с пунктом 1 статьи 421 ГК РФ понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Договор водоснабжения и водоотведения, к которому применяются положения о договоре энергоснабжения, является публичным договором в силу пункта 1 статьи 426 ГК РФ, заключается коммерческой организацией, устанавливая ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.

Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается (пункт 3 статьи 426 ГК РФ).

Статьей 445 ГК РФ предусмотрено, что в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.

Согласно статье 1 Федерального закона от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" (далее - Закон N 416-ФЗ) отношения в сфере водоснабжения и водоотведения регулируются настоящим Федеральным законом.

В силу статьи 13 Закона N 416-ФЗ по договору горячего или холодного водоснабжения (далее - договор водоснабжения) организация, осуществляющая горячее водоснабжение или холодное водоснабжение, обязуется подавать абоненту через присоединенную водопроводную сеть горячую, питьевую и (или) техническую воду установленного качества в объеме, определенном договором водоснабжения, а абонент обязуется оплачивать принятую воду и соблюдать предусмотренный договором водоснабжения режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении водопроводных сетей и исправность используемых им приборов учета.

К договору водоснабжения применяются положения о договоре энергоснабжения, предусмотренные Гражданским кодексом Российской Федерации, если иное не установлено названным Законом, принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами Российской Федерации и не противоречит существу договора водоснабжения.

По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (пункт 1 статьи 539 ГК РФ).

Договор водоснабжения является публичным договором (пункт 3 статьи 13 Закона N 416-ФЗ).

Пунктом 12 статьи 161 ЖК РФ предусмотрено, что управляющие организации, товарищества собственников жилья, жилищные кооперативы или иные специализированные потребительские кооперативы, осуществляющие управление многоквартирными домами, не вправе отказываться от заключения в соответствии с правилами, указанными в части 1 статьи 157 ЖК РФ, договоров с ресурсоснабжающими организациями, которые осуществляют холодное и горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение, отопление (теплоснабжение).

В соответствии со статьей 157 ЖК РФ, постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012 N 124 утверждены Правила, обязательные при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями.

На основании пункта 10 Правил N 124 ресурсоснабжающая организация, владеющая коммунальным ресурсом, подача которого осуществляется в соответствующий многоквартирный дом или жилой дом без заключения договора ресурсоснабжения в письменной форме, вправе направить исполнителю заявку (оферту) о заключении договора ресурсоснабжения на условиях прилагаемого к заявке (оферте) проекта договора, подготовленного в соответствии с настоящими Правилами, подписанного со стороны ресурсоснабжающей организации.

Пунктом 11 Правил N 124 установлено, что в случае неполучения стороной, направившей заявку (оферту), в течение 30 дней со дня получения заявки (оферты) другой стороной ответа о согласии заключить договор ресурсоснабжения на предложенных условиях либо на иных условиях, соответствующих гражданскому и жилищному законодательству Российской Федерации, в том числе настоящим Правилам и нормативным правовым актам в сфере ресурсоснабжения, или об отказе от заключения договора ресурсоснабжения по основаниям, предусмотренным Правилами, а также в случае получения отказа от заключения договора ресурсоснабжения по основаниям, не предусмотренным настоящими Правилами, сторона, направившая заявку (оферту), вправе обратиться в суд с требованием о понуждении другой стороны, для которой заключение такого договора является обязательным, к заключению договора ресурсоснабжения.

Согласно пункту 12 Правил N 124 исполнитель вправе отказаться от заключения договора и не может быть понужден к его заключению в отношении многоквартирного дома (жилого дома) в следующих случаях:

- если им заключен договор ресурсоснабжения соответствующим видом ресурса в отношении такого многоквартирного дома (жилого дома) с иной ресурсоснабжающей организацией, имеющей в соответствии с нормативными правовыми актами в сфере ресурсоснабжения право на распоряжение соответствующим коммунальным ресурсом;

- если исполнителем осуществляется самостоятельное производство коммунальной услуги по отоплению и (или) горячему водоснабжению с использованием оборудования, входящего в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме (в случае отсутствия централизованного теплоснабжения и (или) горячего водоснабжения);

- в случае если отсутствует использование соответствующего вида коммунального ресурса из централизованных сетей инженерно-технического обеспечения.

В материалах настоящего дела отсутствуют документальные доказательства, подтверждающие заключение ответчиком договора на оказание услуг по холодному водоснабжению с иной ресурсоснабжающей организацией или не потребления многоквартирными домами, управляемыми ответчиком, спорного вида коммунальных ресурсов вовсе.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции сослался на пункт 18 статьи 12 Федерального закона от 29.06.2015 N 176-ФЗ "О внесении изменений в ЖК РФ" где установлено, что в случае принятия собственниками помещений в многоквартирном доме решения об изменении способа управления многоквартирным домом или о выборе управляющей организации общим собранием собственников помещений в таком многоквартирном доме может быть принято решение о сохранении порядка предоставления коммунальных услуг и расчетов за коммунальные услуги (ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг), действовавшего до принятия решения об изменении способа управления многоквартирным домом или о выборе управляющей организации.

Таким образом, если при условии реализации способа управления в виде ТСЖ у собственников помещений на законных основаниях заключены и действуют договоры с РСО, товарищество не является исполнителем коммунальных услуг, не несет ответственность за их качество, не обязана оплачивать коммунальные ресурсы.

Из материалов дела следует, что собственниками жилья МКД по адресу: ул. Карла Маркса, 8 приняты решения производить оплату за потребленные коммунальные ресурсы непосредственно ресурсоснабжающим организациям (протокол N 7 от 31.05.2015) и сохранить порядок предоставления коммунальных услуг и расчетов за коммунальные услуги (ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг), действовавший до принятия решения об изменении способа управления многоквартирным домом (протокол N 11 от 09.09.2015).

Между тем в материалы дела не представлены заключенные между ООО "Аква" и собственниками МКД договоры водоснабжения и водоотведения. Само по себе принятие собственниками решения производить оплату за потребленные коммунальные ресурсы непосредственно ресурсоснабжающим организациям, однозначно не подтверждает факт заключения таких договоров.

Соответственно, положения пункта 18 статьи 12 Федерального закона от 29.06.2015 N 176-ФЗ "О внесении изменений в ЖК РФ" к рассматриваемому случаю не применимы.

В этой связи апелляционная коллегия считает необоснованным вывод суда первой инстанции о том, что в настоящем случае у товарищества не возникает обязанности по заключению договора оказания услуг по холодному водоснабжению и водоотведению с ресурсоснабжающей организацией.

Таким образом, исковое заявление в части обязания ТСЖ "Карла Маркса 8" заключить с ООО "Аква" договор на оказание услуг по холодному водоснабжению и водоотведению на условиях, указанных в проекте договора N 442, подлежит удовлетворению.

Рассмотрев требование истца о взыскании задолженности за оказанные услуги по холодному водоснабжению и водоотведению за период июнь - сентябрь 2015 апелляционный суд отмечает следующие обстоятельства.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в пункте 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.05.1997 N 14 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров" фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны следует считать в соответствии с пунктом 3 статьи 438 Гражданского кодекса Российской Федерации как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги (выполняющей работы). Поэтому данные отношения должны рассматриваться как договорные.

По смыслу разъяснений, содержащихся в пункте 3 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.1998 N 30 "Обзор практики разрешения споров, связанных с договором энергоснабжения" отсутствие договорных отношений с организацией, чьи энергопотребляющие установки присоединены к сетям энергоснабжающей организации, не освобождает потребителя от обязанности возместить стоимость отпущенной ему энергии.

Таким образом, в рассматриваемом случае отсутствие договора на оказание услуг по холодному водоснабжению и водоотведению, заключенного в письменном виде и подписанного сторонами, с потребителем, чья инфраструктура присоединена к сетям организаций водопроводно-канализационного хозяйства, не освобождает исполнителя коммунальной услуги от обязанности произвести оплату фактически оказанных ему услуг водоснабжения и водоотведения.

В силу пункта 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В статье 65 АПК РФ определено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Факт оказания услуг водоснабжения и водоотведения в заявленный истцом период и принятие их ответчиком в оказанном объеме подтверждается представленными в материалы дела доказательствами и не оспаривается ответчиком, в том числе и в апелляционной жалобе.

Объем коммунальных услуг определен на основании данных приборов учета, имеющихся в материалах дела, а также лимитов холодного водопотребления и водоснабжения.

Доказательств о наличии со стороны ответчика обоснованных и документально подтвержденных претензий по качеству и объему оказанных истцом услуг водоснабжения и водоотведения материалы дела не содержат.

Расчет стоимости фактически оказанных истцом услуг водоснабжения и водоотведения произведен на основании тарифов, утвержденных приказом Управления государственного регулирования цен и тарифов Амурской области N 150-пр/в от 28.11.2014, составлен верно.

При отсутствии доказательств оплаты исполнителем коммунальных услуг фактически оказанных истцом в спорный период услуг, исковое требование в данной части также подлежит удовлетворению.

На основании изложенного, оспоренное в апелляционном порядке решение суда подлежит отмене, с удовлетворением исковых требований в полном объеме.

В порядке статьи 110 АПК РФ государственная пошлина по иску и апелляционной жалобе подлежит взысканию с ООО "Карла Маркса 8" в доход федерального бюджета в сумме 11 415 рублей.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение от 06.11.2015 по делу N А04-6883/2015 Арбитражного суда Амурской области отменить. Исковые требования удовлетворить.

Обязать товарищество собственников жилья "Карла Маркса 8" заключить с обществом с ограниченной ответственностью "Аква" договор на оказание услуг по холодному водоснабжению и водоотведению на условиях, указанных в проекте договора N 442.

Взыскать с товарищества собственников жилья "Карла Маркса 8" (ОГРН 1152807000202, ИНН 2807004424) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Аква" (ОГРН 1132807000061, ИНН 2807032371) за оказанные в период июнь - сентябрь 2015 услуги по холодному водоснабжению и водоотведению 60 366,49 рубля.

Взыскать с товарищества собственников жилья "Карла Маркса 8" (ОГРН 1152807000202, ИНН 2807004424) в доход федерального бюджета 11415 рублей государственной пошлины.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в установленном законом порядке.

Председательствующий

С.Б. Ротарь

Судьи

Т.Д. Козлова А.В. Шевц