Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 марта 2016 г. N 20АП-7835/15

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 22 августа 2016 г. N Ф10-2110/16 настоящее постановление отменено

г. Тула

9 марта 2016 г.

Дело N А62-3259/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 29.02.2016.

Постановление изготовлено в полном объеме 09.03.2016.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Заикиной Н.В., судей Еремичевой Н.В. и Стахановой В.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бондаренко О.А., при участии представителя истца -акционерного общества "АтомЭнергоСбыт" (г. Москва, ОГРН 1027700050278, ИНН 7704228075) в лице филиала "СмоленскАтомЭнергоСбыт" (г. Смоленск) - Перепечина Д.С. (доверенность от 02.11.2015 N 364), в отсутствие ответчика - общества с ограниченной ответственностью Оздоровительно-коммерческий комплекс "Святогор-1" (г. Смоленск, ОГРН 1026701449972, ИНН 6731026213) и третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, - публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" (г. Смоленск, ОГРН 1046900099498, ИНН 6901067107) в лице филиала "Смоленскэнерго" (г. Смоленск), рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "АтомЭнергоСбыт" в лице филиала "СмоленскАтомЭнергоСбыт" на решение Арбитражного суда Смоленской области от 28.10.2015 по делу N А62-3259/2015, установил следующее.

Акционерное общество "АтомЭнергоСбыт" в лице филиала "СмоленскАтомЭнергоСбыт" обратилось в Арбитражный суд Смоленской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Оздоровительно-коммерческий комплекс "Святогор-1" о взыскании задолженности в сумме 285 760 руб. 02 коп., и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 2 161 руб. 06 коп.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" (далее - ОАО "МРСК").

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 28.10.2015 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Судебный акт мотивирован тем, что акт безучетного потребления составлен с нарушением требований закона, без уведомления потребителя о проведении проверки и в отсутствие его уполномоченного представителя. Вместе с тем суд первой инстанции пришел к выводу о неправомерности произведенного истцом расчета объема потребления электрической энергии.

Не согласившись с принятым решением, компания обратилась в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт удовлетворении иска.

В обоснование жалобы заявитель ссылается на то, что при проведении проверки присутствовала бухгалтер-калькулятор ООО ОКК "Святогор-1" Лагерева И.П., полномочия которой на участие в проверке явствовали из обстановки. Полагает ошибочным вывод суда первой инстанции о том, что переменная Т в формуле расчета должна соответствовать реальным часам работы потребителя, а не общему количеству часов в расчетном периоде.

В судебное заседание ответчик и третье лицо, надлежащим образом извещенные о месте и времени его проведения, не явились, в связи с чем суд апелляционной инстанции рассмотрел дело в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и изложенные в отзыве возражения, выслушав представителя истца, Двадцатый арбитражный апелляционный суд полагает, что оспариваемый судебный акт подлежит оставлению без изменения по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, в соответствии с договором энергоснабжения от 01.06.2014 N 67517324 АО "АтомЭнергоСбыт" (гарантирующий поставщик) обязалось осуществлять продажу Потребителю (ООО ОКК "Святогор-1") электрической энергии и самостоятельно урегулировать с региональной сетевой компанией - ОАО "МРСК" и (или) территориальной сетевой организации взаимоотношения по передаче электрической энергии до энергопринимающих устройств потребителя, а потребитель обязуется принимать и оплачивать электрическую энергию на условиях, установленных настоящим договором.

Согласно пунктам 6.1 - 6.5 договора расчетным периодом является календарный месяц, оплата электрической энергии потребителем осуществляется платежными поручениями на расчетный счет гарантирующего поставщика. Стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

Датой оплаты считается дата поступления денежных средств в кассу или на расчетный счет банка гарантирующего поставщика.

В соответствии с пунктом 2.3.10 договора потребитель обязан информировать гарантирующего поставщика и владельца электрических сетей о нарушениях схемы учета, неисправностях в работе, выходе из строя, утрате расчетных приборов и систем учета, нарушениях защитных и пломбирующих устройств расчетных приборов и систем учета, измерительных трансформаторов, расположенных на объектах потребителя.

В соответствии с пунктом 4.1 договора фактический объем поставленной (проданной) электрической энергии (мощности) потребителю определяется исходя из показаний приборов учета (в том числе входящих в состав измерительных комплексов, систем учета) либо расчетным способом в порядке, предусмотренном приложением N 3 к договору.

Согласно пунктам 4.7, 4.9 договора для расчета объема потребления электрической энергии (мощности) в отсутствие прибора учета, вплоть до даты допуска прибора учета в эксплуатацию объем потребления электрической энергии в соответствующей точке поставки определяется расчетным способом в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442.

В случае безучетного потребления электрической энергии (мощности) (потребление электроэнергии с нарушением целостности изоляции и контактных соединений соединительных проводов измерительных цепей, подключенных к приборам учета, нарушением целостности пломб и(или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), наклеек-индикаторов, повреждением корпуса приборов учета, истечением срока поверки приборов учета, присоединение энергопринимающих устройств в точках поставки, указанных в настоящем договоре, минуя приборы учета) объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) рассчитывается в соответствии постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442. Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Приложениями N 1 к договору сторонами определены планируемый объем потребления ответчиком электроэнергии и ожидаемая величина заявленной мощности на 2014, 2015 годы: за период с июня по август объем электорэнергии определен 2500 кВтч в месяц.

16.02.2015 сотрудниками ОАО МРСК производилось плановое снятие контрольных показаний приборов учета электроэнергии объектов ДОЛ "Юный Ленинец", по результатам которого составлен акт об отказе в доступе N 0053, в котором указано, что показания счетчика, установленного в ВРУ 0.4 кв. - баня, не сняты в связи с отсутствием доступа. В качестве представителя потребителя в данном указана бухгалтер-калькулятор Лагерева И.П. В акте имеется пояснение об отсутствии ключей. Бухгалтер-калькулятор Лагерева И.П. также расписалась об извещении времени следующей проверки - 20.02.2015 в 10-00 час.

В результате проведения 20.02.2015 инструментальной проверки прибора учета N 00315182, установленного в ДОЛ "Юный Ленинец", представителями филиала ОАО "МРСК" выявлено, что ответчиком без согласования с энергоснабжающей организацией произведена самовольная замена указанного прибора учета, а установленный прибор учета в качестве расчетного признан не пригодным, в связи с чем составлен акт о безучетном потреблении электрической энергии от 20.02.2015 N 6700 СМ-001020.

Акт составлен в присутствии бухгалтера-калькулятора общества Лагеревой И.П., указано на отсутствие показаний прибора учета N 00315182, дата предыдущей проверки - 06.08.2014, место установки - ВРУ-0,4 кв, ввод N 2 баня.

Также 20.02.2015 сотрудниками ОАО "МРСК" в присутствии бухгалтера-калькулятора общества Лагеревой И.П. составлен акт проверки состояния схемы измерения электроэнергии и работы/замены/ допуска в эксплуатацию прибора учета, в котором указано на замену без согласования прибора учета N 00315182 на прибор учета N 20334523. Также указано, что прибор учета N 00315182 к коммерческим приборам непригоден по причине демонтажа без согласования. Установленный прибор учета N 20334523 к коммерческим приборам не пригоден в связи с невозможностью его проверить из-за отсутствия напряжения.

Согласно справке-расчету по акту о безучетном потреблении N 6700 СМ-001020 объем неучтенной электрической энергии за период с 06.08.2014 по 20.02.2015 составил 54 901 кВт*ч. на сумму общую 285 760 руб. 02 коп.

Расчет объема неучтенного потребления электроэнергии по акту от 20.02.2015 N 6700 СМ-001020 произведен в соответствии с пунктами 172, 195, подпункта а) пункта 1 приложения N 3 постановления Правительства Российской Федерации N 442.

В связи с тем, что в добровольном порядке указанная сумма ответчиком не оплачена, истец обратился в суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

На основании статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии утверждены постановлением Правительства Российской Федерации 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения).

Согласно абзацу восьмому пункта 2 Основных положений безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно пунктам 192, 193 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

В соответствии с пунктом 194 Основных положений расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 данного документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 данного документа.

Как установлено судом, по факту выявленного безучетного потребления составлен акт о безучетном потреблении электрической энергии от 20.02.2015 N 6700 СМ-001020.

При этом доказательств извещения ответчика о составлении указанного акта не представлено истцом ни в суд первой, ни в суд апелляционной инстанции.

Со стороны потребителя указанный акт от 20.02.2015 N 6700 СМ-001020 подписан бухгалтером-калькулятором Лагеревой И.П.

Ответчик в материалы дела представил приказ от 31.08.2014 N 13 о прекращении трудового договора с бухгалтером-калькулятором ООО ОКК "Святогор-1" Лагеревой И.П. с 31.08.2014.

Таким образом, с указанной даты Лагерева И.П. не являлась работником указанного общества и не могла являться его представителем перед третьими лицами.

Доказательств того, что именно Лагерева И.П. была уполномочена обществом обеспечить допуск персоналу ОАО "МРСК" к приборам учета и осуществила такой допуск истцом не представлено. Из письма ОАО "МРСК" от 11.08.2015 (том 2, л. д. 53), направленного в адрес директора истца в ответ на обращение ООО ОКК "Святогор-1" по поводу правомерности составления акта от 20.02.2015 N 6700 СМ-001020 данное обстоятельство также не усматривается.

Поскольку лицо, подписавшее от имени потребителя акт о неучтенном потреблении Лагерева И.П. не является сотрудником ответчика, независимые представители в нарушение требований пункта 193 Основных положений при составлении акта не присутствовали, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что от 20.02.2015 N 6700 СМ-001020, составленный с нарушением требований пунктов 192, 193 Основных положений, не может являться допустимым и достоверным доказательством факта и объема безучетного потребления со стороны ООО ОКК "Святогор-1".

Ссылка истца на то, что, по его мнению, Лагерева И.П. являлась надлежащим представителем ООО ОКК "Святогор-1" при составлении акта от 20.02.2015 N 6700 СМ-001020, не может быть принята во внимание, поскольку доказательств наличия у нее таких полномочий не представлено, а довод ООО ОКК "Святогор-1"о том, что Лагерева И.П. не состоит в трудовых отношениях с указанным обществом, в подтверждение чего приведены доказательства, не опровергнут.

Аналогичный правовой подход изложен в постановлении Арбитражного суда Центрального округа от 05.03.2015 по делу N А68-12376/2013.

В соответствии с пунктом 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

При этом в отношении потребителя, при осуществлении расчетов за электрическую энергию с которым используется ставка за мощность, помимо объема безучетного потребления электрической энергии также определяется величина мощности, приобретаемой по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), и величина мощности, оплачиваемой в части услуг по передаче электрической энергии, исходя из почасовых объемов потребления электрической энергии, определяемых в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно справке-расчету по акту о безучетном потреблении от 20.02.2015 N 6700 СМ-001020 объем неучтенной электрической энергии за период с 06.08.2014 по 20.02.2015 составил 54 901 кВт*ч. на сумму 285 760 руб. 02 коп.

Расчет объема неучтенного потребления электроэнергии по акту от 20.02.2015 N 6700 СМ-001020 производился в соответствии с пунктами 172, 195, подпункта а) пункта 1 приложения N 3 Основных положений.

Согласно статье 544 ГК РФ оплата энергии производится за ее фактически принятое абонентом количество в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Таким образом, не исключается возможность доказывания абонентом фактического, отличающегося от расчетного, объема потребления (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.10.2006 N 16685/05).

Ответчик в подтверждение фактического объема потребления электроэнергии представил в материалы дела договоры аренды нежилого помещения, государственные контракты об оказании услуг по организации отдыха и оздоровления проживающих на территории Смоленской области детей. Представленные документы подтверждают осуществление детским оздоровительным лагерем "Юный Ленинец" деятельности только в летнее время - в период с июня по август.

Как пояснил ответчик, с октября по апрель помещения лагеря пустуют, отопление в лагере отсутствует.

Истцом данные обстоятельства надлежащими доказательствами не опровергнуты.

Однако, в соответствии с расчетом истца количество часов работы потребителя, в течение которого осуществлялось потребление электрической энергии, составило 4776 часов, т.е. 24 часа в сутки на протяжении с 06.08.2014 по 20.02.2015.

Вместе с тем, как обоснованно указал суд первой инстанции, переменная Т в формуле расчета должна соответствовать реальным часам работы потребителя, то есть с 07.08.2014 по 31.08.2014, поскольку после окончания смен посещения лагеря детьми деятельность ООО "ОКК "Святогор-1" была прекращена до следующего года.

В подтверждение факта потребления электроэнергии в меньшем объем ответчиком представлены акты сверки взаимных расчетов между ООО "ОКК "Святогор-1" и АО "АтомЭнергоСбыт", ведомости показаний расчетных счетчиков по электроэнергии за периоды с июня по декабрь 2014 года, с января по сентябрь 2015 года.

Согласно актов сверки взаимных расчетов между ООО "ОКК "Святогор-1" и АО "АтомЭнергоСбыт" расчеты по данным учета составляли: в период с 01.01.2012 по 31.12.2012 на сумму 54584 руб. 32 коп.; в период с 01.01.2013 по 30.09.2013 на сумму 56053 руб. 85 коп.; в период с 01.06.2014 по 31.12.2014 на сумму 63 800 руб. 23 коп.

Совокупность указанных документов подтверждает сезонную деятельность ответчика с июня по август и фактическое потребление электроэнергии в меньшем объеме.

Ссылка истца на работу в течение всего расчетного периода в связи с наличием круглосуточной охраны не подтверждена и опровергается представленными в дело письменными доказательствами.

На основании изложенного, оценив совокупность имеющихся в деле доказательств по правилам статьи 71 АПК РФ, принимая во внимание допущенные истцом нарушения процедуры составления акта безучетного потребления от 20.02.2015 N 6700 СМ-001020, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о наличии оснований для отказа в удовлетворении иска.

Иные доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению, поскольку сводятся к иной, чем у суда, трактовке обстоятельств и норм права и не опровергают правомерности и обоснованности выводов арбитражного суда первой инстанции.

Фактические обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора, установлены судом на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, им дана надлежащая правовая оценка. Оснований для их переоценки у судебной коллегии не имеется.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом первой инстанции не допущено.

При вышеуказанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены принятого законного и обоснованного решения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Смоленской области от 28.10.2015 по делу N А62-3259/2015 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Н.В. Заикина

Судьи

Н.В. Еремичева В.Н. Стаханова