Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 19 октября 2016 г. N 08АП-10806/16

город Омск

19 октября 2016 г.

Дело N А46-2916/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 13 октября 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 октября 2016 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зориной О.В.

судей Семёновой Т.П., Шаровой Н.А.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Запорожец А.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 08АП-10806/2016) представителя собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Илизиум" Скрешниковой Яны Игоревны, (регистрационный номер 08АП-10944/2016) представителя участника общества с ограниченной ответственностью "Илизиум" Соловьева Вадима Васильевича Светловой Елены Сергеевны на определение Арбитражного суда Омской области от 03 августа 2016 года по делу N А46-2916/2015 (судья Климшина Н.В.), вынесенное по результатам рассмотрения ходатайства представителя собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Илизиум" (ИНН 5506072778, ОГРН 1075506004551) Скрешниковой Яны Игоревны о прекращении процедуры конкурсного производства в отношении общества с ограниченной ответственностью "Илизиум" и введении процедуры внешнего управления сроком на 18 месяцев в отношении общества с ограниченной ответственностью "Илизиум" и об утверждении внешнего управляющего,

при участии в судебном заседании представителей:

от представителя собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Илизиум" Скрешниковой Яны Игоревны - лично (паспорт);

от представителя участника общества с ограниченной ответственностью "Илизиум" Соловьева Вадима Васильевича - представитель Светлова Е. С. (по доверенности N 55 АА 1411545 от 01.04.2016, сроком действия 3 года);

от Жгир Ирины Валерьевны - представитель Гаммер К.А. (по доверенности N 55 АА 1224198 от 23.09.2015, сроком действия три года);

от Федеральной налоговой службы - представитель Жернова Ю.А. (по доверенности N 01-17/09268 от 18.07.2016, сроком действия до 23.06.2017).

установил:

20.03.2015 Федеральная налоговая служба в лице Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому административному округу г. Омска (далее - ФНС

России, заявитель, уполномоченный орган) обратилась в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании отсутствующего должника - общества с ограниченной ответственностью "Илизиум" (далее - ООО "Илизиум", должник) несостоятельным (банкротом).

Решением Арбитражного суда Омской области от 22.05.2015 ООО "Илизиум" признано несостоятельным (банкротом), в отношении ООО "Илизиум" открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре отсутствующего должника сроком на четыре месяца (до 15.09.2015), конкурсным управляющим должником утверждена Жгир Ирина Валерьевна.

Определениями Арбитражного суда Омской области от 17.09.2015, от 15.12.2015, от 10.02.2016 срок конкурсного производства в отношении должника неоднократно продлевался.

Определением Арбитражного суда Омской области от 18.04.2016 упрощенная процедура банкротства в отношении ООО "Илизиум" прекращена, в отношении ООО "Илизиум" осуществлен переход к общей процедуре конкурсного производства.

Определением Арбитражного суда Омской области от 10.05.2016 срок конкурсного производства в отношении ООО "Илизиум" продлен до 10.08.2016, судебное заседание по рассмотрению отчета конкурсного управляющего должником назначено на 04.08.2016.

13.05.2016 представитель собрания кредиторов ООО "Илизиум" Скрешникова Я.И. обратилась в Арбитражный суд Омской области с ходатайством о прекращении процедуры конкурсного производства в отношении ООО "Илизиум", о введении процедуры внешнего управления сроком на 18 месяцев в отношении ООО "Илизиум" и

об утверждении внешнего управляющего.

Определением Арбитражного суда Омской области от 03.08.2016 по делу N А46-2916/2015 в удовлетворении ходатайства о прекращении процедуры конкурсного производства в отношении ООО "Илизиум" и введении процедуры внешнего управления отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, представитель собрания кредиторов ООО "Илизиум" Скрешникова Я.И. обратилась с апелляционной жалобой, в которой просила определение суда первой инстанции от 03.08.2016 отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование своей жалобы ее податель указал следующее.

- на момент рассмотрения ходатайства о введении в отношении должника внешнего управления фактический размер требований ФНС составлял незначительную сумму, конкурсным управляющим поданы заявления о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам определений суда, на основании которых установлены в реестр требования ФНС.

- материалами дела подтверждено наличие у должника имущества, достаточного для осуществления самостоятельной деятельности, в частности объекты недвижимости, подлежащие передаче должнику на основании вступивших в законную силу судебных актов об оспаривании сделок должника.

- даже при увеличении расходов в процедуре внешнего управления, имущества должника будет достаточно для погашения требований всех кредиторов и текущей задолженности.

- доводы о намерении и желании должника осуществлять коммерческую деятельность, а не ликвидироваться были приведены представителем участника должника в обоснование возможности восстановления платежеспособности должника.

Представитель участника ООО "Илизиум" Соловьева В.В. Светлова Е.С. также не согласилась с принятым определением суда от 03.08.2016, обратилась с апелляционной жалобой, в которой просила его отменить и разрешить вопрос по существу.

В обоснование своей жалобы представитель участника указал, что в материалах дела имеются доказательства наличия у должника необходимого имущества для осуществления хозяйственной деятельности, достаточного для удовлетворения требований кредиторов и погашения текущей задолженности. Доводы апелляционной жалобы представителя участника ООО "Илизиум" Соловьева В.В. Светловой Е.С. аналогичны доводам апелляционной жалобы представителя собрания кредиторов ООО "Илизиум" Скрешниковой Я.И.

В письменном отзыве на апелляционные жалобы конкурсный управляющий должника Жгир И.В. возразила против доводов апелляционной жалобы, просила определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представители участника ООО "Илизиум" Соловьева В.В. Светлова Е.В. и собрания кредиторов Скрешникова Я.И. поддержали доводы, изложенные в апелляционных жалобах. Указали, что считают определение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, просили его отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель ФНС, конкурсного управляющего Жгир И.В. просили оставить определение суда без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 АПК РФ о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь частью 3 статьи 156, статьей 266 АПК РФ рассмотрел апелляционную жалобу в их отсутствие.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268, 272 АПК РФ, изучив его материалы, доводы апелляционных жалоб, письменного отзыва на апелляционные жалобы, заслушав явившихся представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого определения.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении требования представителя собрания кредиторов ООО "Илизиум" Скрешниковой Я.И. о прекращении конкурсного производства в отношении ООО "Илизиум" и переходе к внешнему управлению на основании решения, принятого собранием кредиторов, указал, что возможность перехода от процедуры конкурсного производства к внешнему управлению зависит от отсутствия проведения в отношении должника процедуры финансового оздоровления и (или) внешнего управления; наличия решения собрания кредиторов о переходе к внешнему управлению, необходимого для осуществления хозяйственной деятельности имущества, а также согласия заявителя по делу о банкротстве на введение в отношении должника внешнего управления, согласия на финансирование внешнего управления.

Поддерживая выводы суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции отмечает следующее.

В соответствии с частью 1 статьи 223 АПК РФ, пунктом 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закона о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам АПК РФ с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

На основании пункта 1 статьи 146 Закона о банкротстве в случае, если в отношении должника не вводились финансовое оздоровление и (или) внешнее управление, а в ходе конкурсного производства у конкурсного управляющего появились достаточные основания, в том числе основания, подтвержденные данными финансового анализа, полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена, конкурсный управляющий обязан созвать собрание кредиторов в течение месяца с момента выявления указанных обстоятельств в целях рассмотрения вопроса об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению.

В соответствии с пунктом 2 статьи 146 Закона о банкротстве Решение собрания кредиторов об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению принимается большинством голосов от общего числа голосов кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов и не погашены на дату проведения собрания кредиторов, рассматривающего вопрос о принятии такого решения.

Решение собрания кредиторов об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению должно содержать предлагаемый срок внешнего управления и требования к кандидатуре внешнего управляющего.

На основании ходатайства собрания кредиторов о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению арбитражный суд может вынести определение о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению.

Указанное определение может быть вынесено только в случае наличия у должника имущества, необходимого для осуществления самостоятельной хозяйственной деятельности.

Как установлено судом, процедуры внешнего управления или финансового оздоровления в отношении должника не вводились.

11.05.2016 конкурсным управляющим ООО "Илизиум" Жгир И.В. проведено собрание кредиторов ООО "Илизиум", в котором приняли участие 2 кредитора:

1. ФНС России, 48,57 % голосов;

2. Шабанов А.А. 51,43 % голосов.

Таким образом, на собрании приняли участие конкурсные кредиторы, обладающие в совокупности 100 % голосов кредиторов, требования которых были включены в реестр по состоянию на 11.05.2016.

Согласно протоколу собрания кредиторов должника от 11.05.2016 решение об избрании представителя собрания кредиторов Скрешниковой Я.И. и обращении в Арбитражный суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и введении в отношении ООО "Илизиум" внешнего управления сроком на 18 месяцев и утверждении внешнего управляющего принято Шабановым А.А., обладающим 51, 43 % голосов.

Судом первой инстанции установлено, что на дату судебного заседания (22.07.2016 - 27.07.2016) у действующего кредитора ООО "Илизиум" и заявителя по делу о банкротстве (ФНС России) отсутствует воля на прекращение процедуры конкурсного производства в отношении ООО "Илизиум", на введение процедуры внешнего управления сроком на 18 месяцев в отношении ООО "Илизиум" и на утверждение внешнего управляющего из числа членов Саморегулируемой организации Ассоциации "Сибирская межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих".

Кроме этого, ФНС России как заявителя по делу о банкротстве не дано согласие на финансирование процедуры внешнего управления сроком на 18 месяцев.

Податели жалоб полагают, что у должника достаточно имущества для осуществления хозяйственной деятельности и удовлетворения требований кредиторов.

Как установлено судом первой инстанции, на дату рассмотрения ходатайства общий размер требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов ООО "Илизиум" и требований признанных подлежащими удовлетворению за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника, составляет 4 088 751 руб. 72 коп., из которых:

- 3 819 310 руб. 65 коп. общая сумма требования ФНС России (в реестре);

- 269 441 руб. 07 коп. общая сумма требования ООО "УК "Ясная поляна" (за реестром).

Доводы апелляционной жалобы о фактически минимальном размере требований ФНС, подлежащих включению в реестр, не могут быть приняты судом апелляционной инстанции во внимания при наличии вступивших в законную силу определений (часть 2 статьи 69 АПК РФ), не отмененных и не пересмотренных во вновь открывшимся обстоятельствам на момент рассмотрения настоящего дела, устанавливающих размер требований налогового органа в сумме 3 819 310 руб. 65 коп.

Из материалов дела следует, что конкурсный управляющий ООО "Илизиум" Жгир И.В. обращалась в Арбитражный суд Омской области с заявлениями о признании

недействительными сделок - договоров купли-продажи недвижимого имущества N 1, N 2, N 3, N 4 от 04.09.2014 и соглашения о проведении зачета взаимной задолженности от 04.09.2014, заключенных между ООО "Илизиум" и ООО "Новое дело".

Определением Арбитражного суда Омской области от 22.01.2016 признаны недействительными договоры купли-продажи недвижимого имущества N 1, N 2, N 3, N 4 от 04.09.2014 и соглашение о проведении зачета взаимной задолженности от 04.09.2014, заключенные между ООО "Илизиум" и ООО "Новое дело"; на ООО "Новое дело" возложена обязанность возвратить в конкурсную массу ООО "Илизиум" недвижимое имущество в виде четырех нежилых помещений.

В подтверждение факта достаточности имущества должника для покрытия судебных расходов требований кредиторов и восстановления платежеспособности, Скрешниковой Я.И. в материалы дела представлен отчет Липатова С.П. N 434/2016 об оценке рыночной и ликвидационной стоимости нежилых помещений, расположенных в с. Троицкое Омского района Омской области, по состоянию на 13.07.2016, согласно которому рыночная стоимость нежилых помещений 9 485 000 руб., ликвидационная стоимость нежилых помещений со сроком их экспозиции 3 месяца составляет 7 588 000 руб.

Из предварительного заключения об оценке рыночной стоимости недвижимого имущества должника от 13.07.2016. представленного конкурсным управляющим ООО "Илизиум" Жгир И.В. следует, что рыночная стоимость недвижимого имущества должника составляет 7 455 6000 руб.

В соответствии с пунктом 1 статьи 131 ГК РФ право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации, которая в силу пункта 1 статьи 2 Федерального закона от 27.07.1997 N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" является единственным доказательством существования зарегистрированного права.

С учетом разъяснений пункта 52 Постановления Пленума ВС РФ N 10, Постановления Пленума ВАС РФN 22 от 29.04.2010 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав", правовой позиции, отраженной в Определении ВС РФ от 22.05.2015 по делу N 310-ЭС15-1312 единственным доказательством существования у лица права собственности это имущество является государственная регистрация права на недвижимое имущество в установленном порядке.

Право собственности на нежилое помещение 6П, общей площадью 120,8 кв. м, этаж подвал, литера А, расположенное по адресу: Омская область, Омский район, с. Троицкое, бульвар Школьный, д. 3; нежилое помещение 1П общей площадью 190,6 кв. м, этаж подвал, расположенное по адресу: Омская область, Омский район, с. Троицкое, ул. Тенистая, д. 14; нежилое помещение 1П, общей площадью 282,3 кв. м, этаж подвал, расположенное по адресу: Омская область, Омский район, с. Троицкое, ул. Тенистая, д. 16; нежилое помещение 2П, общей площадью 191,1 кв. м, этаж подвал, расположенное по адресу: Омская область, Омский район, с. Троицкое, ул. Тенистая, д. 16, не зарегистрированы за ООО "Илизиум" в установленном порядке.

Данные обстоятельства свидетельствуют о том, что в сложившейся ситуации у должника отсутствуют доказательства наличия имущества, необходимого для осуществления самостоятельной хозяйственной деятельности.

Кроме того, как было указано выше, для прекращения конкурсного производства и введения внешнего управления в отношении должника необходимо наличие имущества именно для осуществления хозяйственной деятельности, определение о введении внешнего управления в отношении должника по правилам пункта 2 статьи 146 Закона о банкротстве может быть вынесено только в случае наличия у должника имущества, необходимого для осуществления самостоятельной хозяйственной деятельности.

То есть предполагается, что внешнее управления по правилам статьи 146 Закона о банкротстве будет введено в отношении должника с целью восстановления бизнеса, самостоятельной деятельности организации для последующего восстановления платежеспособности.

Между тем, согласно решению Арбитражного суда Омской области от 22.05.2015 о признании ООО "Илизиум" несостоятельным (банкротом) изначально в отношении должника было открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре отсутствующего должника.

В указанном решении судом установлено, что ООО "Илизиум" зарегистрировано в качестве юридического лица за основным государственным регистрационным номером 1075506004551; единственным учредителем и директором ООО "Илизиум" является Соловьев Вадим Васильевич;

Из акта выхода на участок судебного пристава-исполнителя Межрайонного отдела судебных приставов по особым исполнительным производствам УФССП России по Омской области от 23.12.2014, составленного на основании возбужденного 05.12.2014 исполнительного производства в отношении ООО "Илизиум" в пользу ФНС России, следует, что должник по адресу регистрации: г. Омск, ул. 4-я Транспортная, д. 60, не находится; доказательств ведения ООО "Илизиум" какой-либо хозяйственной деятельности (заключения договоров, получения дохода, наличия складских помещений и запасов), в материалы дела не представлено.

Анализ представленных документов позволил суду признать обоснованным довод заявителя о наличии оснований для признания ООО "Илизиум" отсутствующим должником, поскольку выписки о движении денежных средств по счетам должника, документы бухгалтерской отчетности не отражали какой-либо хозяйственной деятельности должника в течение 2014 года и по месту государственной регистрации юридическое лицо не находилось.

Никаких достоверных доказательств того, что ходатайство о ведении внешнего управления в отношении ООО "Илизиум" заявлено представителем собрания кредиторов с целью восстановления деятельности общества, податели жалоб не представили.

Необходимость прекращения конкурсного производства, целью которого является также соразмерное и пропорциональное удовлетворение требований кредиторов и необходимость введения в отношении ООО "Илизиум" внешнего управления в целях осуществления самостоятельной хозяйственной деятельности заявителями никак не обоснована.

Поэтому суд первой инстанции правильно отказал в удовлетворении ходатайства представителя собрания кредиторов ООО "Илизиум" Скрешниковой Я.И. о прекращении процедуры конкурсного производства и переходе к процедуре внешнего управления в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Илизиум" и утверждении внешнего управляющего.

Иных доводов, которые не проверены судом первой инстанции при рассмотрении дела и влияют на обоснованность и законность обжалуемого определения либо опровергают выводы суда первой инстанции, апелляционные жалобы не содержат, в связи с чем, подлежат отклонению судом апелляционной инстанции.

Изменение обстоятельств после вынесения обжалуемого судебного акта (исключение и погашение требований ФНС России) не может служить основанием для его отмены, но может служить основанием для нового обращения

Так, согласно пункту 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2011 N 52 "О применении положений Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам" обстоятельства, возникшие после принятия судебного акта, могут являться основанием для предъявления самостоятельного иска.

К тому же по смыслу Информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.12.2004 N 86 "О правовом положении конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, заявивших свои требования после закрытия реестра требований кредиторов" в случае отсутствия голосующих кредиторов в реестре требований кредиторов, принимать решение вправе опоздавшие кредиторы.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены определения Арбитражного суда Омской области от 03 августа 2016 года по делу N А46-2916/2015.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Апелляционные жалобы представителя собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Илизиум" Скрешниковой Яны Игоревны, представителя участника общества с ограниченной ответственностью "Илизиум" Соловьева Вадима Васильевича Светловой Елены Сергеевны удовлетворению не подлежат.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 4 статьи 272, статьями 270 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Омской области от 03 августа 2016 года по делу N А46-2916/2015 (судья Климшина Н.В.), вынесенное по результатам рассмотрения ходатайства представителя собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Илизиум" (ИНН 5506072778, ОГРН 1075506004551) Скрешниковой Яны Игоревны о прекращении процедуры конкурсного производства в отношении общества с ограниченной ответственностью "Илизиум" и введении процедуры внешнего управления сроком на 18 месяцев в отношении общества с ограниченной ответственностью "Илизиум" и об утверждении внешнего управляющего, оставить без изменения, апелляционные жалобы (регистрационный номер 08АП-10806/2016) представителя собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Илизиум" Скрешниковой Яны Игоревны, (регистрационный номер 08АП-10944/2016) представителя участника общества с ограниченной ответственностью "Илизиум" Соловьева Вадима Васильевича Светловой Елены Сергеевны - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.В. Зорина

Судьи

Т.П. Семёнова Н.А. Шарова