Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 апреля 2016 г. N 18АП-2350/16

г. Челябинск

05 апреля 2016 г.

Дело N А07-21593/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 29 марта 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 апреля 2016 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мальцевой Т.В.,

судей Фотиной О.Б., Ширяевой Е.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Резаевой Н.А., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Башкирские распределительные электрические сети" на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 15.01.2016 по делу N А07-21593/2015 (судья Искандаров У.С.).

В судебное заседание явились представители:

истца - общества с ограниченной ответственностью "Башкирские распределительные электрические сети" - Вершинин Евгений Александрович (паспорт, доверенность N 119-1/07-12 от 01.01.2016),

ответчика - потребительского кооператива "Товарищество собственников нежилых помещений "Приозерное": Ракипов Рустам Радисович (паспорт, приказ N 4 от 05.05.2008), Гайсина Лилия Ильдаровна (паспорт, доверенность б/н от 22.10.2015).

Общество с ограниченной ответственностью "Башкирские распределительные электрические сети" (далее - ООО "БАШКИРЭНЕРГО", истец, податель апелляционной жалобы) обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с исковым заявлением к потребительскому кооперативу "Товарищество собственников нежилых помещений "Приозерное" (далее - Кооператив, ответчик), при участии в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, общества с ограниченной ответственностью "Энергетическая сбытовая компания Башкортостана" (далее - ООО "ЭСКБ", третье лицо) о взыскании задолженности в размере 462 057 руб. 10 коп. (т.1, л.д.8-11).

Кроме того, истец ходатайствовал о взыскании в его пользу расходов по оплате государственной пошлины за подачу иска в суд в размере 12 241 руб. (т.1, л.д.8-10).

Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 15.01.2016 в удовлетворении исковых требований отказано (т.2, л.д.99-108).

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ООО "БАШКИРЭНЕРГО" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме (т.2, л.д.114-119).

В обоснование доводов апелляционной жалобы ООО "БАШКИРЭНЕРГО" указывает на то, что ссылка в акте безучетного потребления на договор N 040615308 от 04.02.2009 является опечаткой. Считает, что судом первой инстанции неверно истолкована норма права пункта 193 Основных положений N 442 со ссылкой на обязательное указание даты предыдущей проверки. Указывает на необоснованность выводов суда о невозможности снижения объема и стоимости неучтенного потребления, поскольку является правом истца и не ущемляет прав ответчика; для подтверждения основания снижения объемов истцом представлен протокол N 21. Полагает, что суд ошибочно включил в предмет доказывания документальное обоснование максимальной мощности, поскольку из представленных договора, акта разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности максимальная мощность энергопринимающих устройств отсутствует.

Ответчиком представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором указано на законность и обоснованность судебного акта, несостоятельность доводов апелляционной жалобы.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом; представители третьего лица в судебное заседание не явились.

С учетом мнения представителей сторон и в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие представителя третьего лица.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между ООО "ЭСКБ" (гарантирующий поставщик) и потребительским кооперативом "Товарищество собственников нежилых помещений "Приозерное" (потребитель) заключен договор электроснабжения N 040615308 от 03.03.2014, согласно которому гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу (поставку) электрической энергии и мощности в точки поставки электрической энергии (мощности), определенные в пункте 1.2 договора; обеспечивать оказание услуг по передаче электрической энергии и мощности до точек поставки и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергии потребителя, путем заключения соответствующих договоров, а потребитель обязуется своевременно оплачивает приобретаемую электрическую энергию, мощность и услуги, связанные с процессом снабжения электрической энергией, на условиях, предусмотренных настоящим договором и действующим законодательством Российской Федерации.

Точки поставки электрической энергии (мощности) потребителя находятся на границе балансовой принадлежности, зафиксированной в акте разграничения балансовой принадлежности электрических сетей (электроустановок) и эксплуатационной ответственности сторон (приложение N 7) между потребителем и сетевой организацией ПО "УГЭС" ООО "БашРЭС" (пункт 1.2 договора).

ООО "БАШКИРЭНЕРГО" в исковом заявление указывает, что 27.08.2014 в ходе проводимой проверки установлено, что на принадлежащем Кооперативу объекте, расположенном по адресу: 450105, Республика Башкортостан, г.Уфа, ул.М.Жукова, 39 потребление электрической энергии происходит с нарушением порядка учета, выраженное в нарушении целостности пломб на приборе учета, о чем составлен акт безучетного потребления электрической энергии N БЭ/203-5-2543/0215 от 27.08.2014.

Истец определил объем безучетного потребления электрической энергии в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, который составил 83 120 кВтч.

ООО "ЭСКБ" выставило ответчику счет-фактуру на оплату N 0063983/583040615308 от 30.08.2014, корректировочный счет-фактуру N 0063983/583040615308-К-1 от 30.06.2015.

30.06.2015 между ООО "ЭСКБ" (цедент) и ООО "БАШКИРЭНЕРГО" (цессионарий) заключен договор уступки права требования (цессии) N 92400010/27У, согласно которому цедент уступает, а цессионарий принимает право требования задолженности с Кооператива по договору электроснабжения N 40615308 от 03.03.2014 за период август 2014 года на общую сумму 462 057 руб. 10 коп.

30.07.2015 ООО "ЭСКБ" направило в адрес Кооператива письмо N 132/10/3-5347, которым уведомило о состоявшейся уступке права требования.

Поскольку ответчик добровольно обязательства по оплате стоимости безучетного потребления электрической энергии в размере 462 057 руб. 10 коп. не исполнил, истец обратился в суд с требованием о взыскании задолженности в размере 462 057 руб. 10 коп.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из того, что представленный в материалы дела акт о безучетном потреблении электрической энергии БЭ/203-5/2543/0215 от 27.08.2014, не является надлежащим доказательством, подтверждающим факт безучетного потребления электрической энергии ответчиком и основанием для начисления стоимости безучетного потребления, поскольку составлен с нарушением требований, установленных пунктами 192, 193, 294, 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442.

Выводы арбитражного суда первой инстанции являются правильными, основанными на нормах законодательства и материалах дела.

Согласно пункту 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения, применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (пункт 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пункту 3 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируются Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442).

Согласно пункту 2 Основных положений, под безучетным потреблением электрической энергии понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

На основании пункта 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета.

В силу пунктов 192, 193 названных Основных положений по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления безучетного потребления электрической энергии, о приборах учета на момент составления акта, о дате предыдущей проверки, объяснения лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта и его замечания к составленному акту (в случае их наличия).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В обоснование исковых требований истец ссылается на акт N БЭ/203-5-2543/0215 от 27.08.2014 о неучтенном потреблении электрической энергии, составленный в отношении объекта ответчика.

В соответствии со статьей 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В акте о безучетном потреблении БЭ/203-5-2543/0215 от 27.08.2014 имеется ссылка на договор электроснабжения N 40615308 от 04.02.2009, однако как следует из материалов дела на момент проверки с потребителем заключен договор N 40615308 от 03.03.2014.

Оценив указанный акт, суд первой инстанции также установил, что в нарушение пункта 193 Основных положений, в акте о безучетном потреблении N БЭ/203-5-2543/0215 от 27.08.2014 отсутствуют сведения о дате предыдущей проверки приборов учета. Указанное нарушение истец не оспаривает.

В соответствии с пунктом 194 Основных положений расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

В силу пункта 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

Вместе с тем, в материалах дела имеются два абсолютно разных расчета объема неучтенного потребления электрической энергии (часть II акта N БЭ/203-5/2543/0215 от 27.08.2014), согласно которым, расчет объема неучтенного потребления электрической энергии, допущенного в нарушение договора электроснабжения N40615308 от 04.02.2009, производится 28.08.2014, при этом в одном расчете количество часов указано 8 016, а в другом 240 часов неучтенного потребления, итого по одному акту объем неучтенное потребление электрической энергии составил 2 740 532 кВт*ч, а в другом 83 120 кВт*ч.

В обоснование указанных обстоятельств истец ссылается на протокол N 21 от 10.02.2015, на основании которого комиссией по рассмотрению актов неучтенного потребления ОАО "БЭСК" об определении величины безучетного потребления электроэнергии в отношении ПК "Товарищество собственников нежилых помещений "Приозерное" по объекту "нежилое помещение" ул.М.Жукова, д.39, приняты решения: считать целесообразным произвести расчет безучетного потребления электроэнергии и определить объем в размере 83 120 кВ*ч.; подготовить часть II акта о неучтенном потреблении электроэнергии N БЭ/203-5/2543/0215 от 27.08.2014 (т.2,л.д.5).

Между тем, как верно установлено судом первой инстанции, часть II акта о неучтенном потреблении электроэнергии N БЭ/203-5/2543/0215 от 27.08.2014 не содержит ссылки на заседание комиссии или протокол N 21 от 10.02.2015.

Кроме того, в акте о неучтенном потреблении электроэнергии N БЭ/203-5/2543/0215 от 27.08.2014 указано, что расчет осуществлен из максимальной мощности, которая составляет 360 кВт.

Вместе с тем, согласно приложению N 3 к договору электроснабжения (Организация коммерческого учета электрической энергии Потребителя ПК "Товарищество собственников нежилых помещений "Приозерное"), следует, что на основании акта разграничения балансовой принадлежности сетей на балансе потребителя находится ТП-6291, а разрешенная к использованию мощность по техническим условиям N 102/51-66-4282 от 26.11.2004 составляет 250 кВт. поделена между сторонними потребителями согласно разделительной ведомости (т.2 л.д.54).

Согласно акту разграничения балансовой принадлежности сторон и разграничения эксплуатационной ответственности сторон от 23.07.2015 максимальная мощность ПК "Товарищество собственников нежилых помещений "Приозерное" составляет 30 кВт (т.2 л.д.61-64).

Учитывая, что акт является письменным документом, который в дальнейшем используется для расчета и предъявления денежных требований лицу, осуществляющему безучетное потребление электроэнергии, четкое соблюдение правил, установленных нормами Основных положений N 442, при его оформлении гарантирует объективность содержащихся в акте сведений.

Приняв во внимание указанные обстоятельства, суд первой инстанции правомерно исходил из того, что отсутствие документально подтвержденных и необходимых сведений, установленных актом безучетного потребления, не позволяет определить количество электроэнергии, подлежащей оплате при неучтенном потреблении, правильность определения максимальной мощности и правильность произведенного расчета.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу об обоснованности и правомерности отказа суда в удовлетворении заявленных исковых требований, поскольку акт о безучтенном потреблении электроэнергии N БЭ/203-5/2543/0215 от 27.08.2014 не является надлежащим доказательством выявленного факта безучетного потребления электрической энергии и основанием для начисления ответчику долга за безучетное потребление ресурса в размере 462 057 руб. 10 коп.

Ссылка истца на то, что указание в акте безучетного потребления на договор N 040615308 от 04.02.2009 является опечаткой, не принимается судом апелляционной инстанции во внимание, поскольку применительно к безучетному потреблению данный акт по сути является единственным доказательством, закон предъявляет к такому акту строгие формальные требования, несоблюдение которых лишает акт доказательственной силы; допущенные истцом нарушения при составлении акта о неучтенном потреблении исключают возможность принятия данного акта в качестве относимого и допустимого доказательства по делу.

Довод истца о том, что судом первой инстанции неверно истолкована норма права пункта 193 Основных положений N 442 со ссылкой на обязательное указание даты предыдущей проверки, подлежит отклонению как основанный на неправильном толковании норм права.

Ссылка истца на то, что суд ошибочно включил в предмет доказывания документальное обоснование максимальной мощности, поскольку в представленных договоре, акте разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности - максимальная мощность энергопринимающих устройств отсутствует, подлежит отклонению, поскольку опровергается представленными в дело доказательствами.

Так, согласно приложению N 3 к договору электроснабжения от 04.02.2009 являющимся приложением к договору N 040615308 от 03.03.2014 на основании дополнительного соглашения от 03.03.2014, 18.05.2011 организации коммерческого учета электрической энергии потребителя ПК "ТСНП "Приозерное", на основании акта разграничения балансовой принадлежности сетей на балансе потребителя находится ТП-6291, а разрешенная к использованию мощность по техническим условиям составляет 250 кВт и поделена между сторонними потребителями согласно разделительной ведомости (т.2, л.д.54). Максимальная мощность присоединенных к электрической сети трансформаторов ПК "ТСНП "Приозерное" составляет 30 кВт., что также следует из акта разграничения балансовой принадлежности от 23.07.2015 (т.2, л.д.61-64).

Иная оценка подателем жалобы обстоятельств дела не свидетельствует об ошибочности выводов суда.

Иные доводы жалобы признаются судом несостоятельными и отклоняются, поскольку не опровергают установленные судом обстоятельства и не влияют на существо принятого судебного акта, основаны на ином толковании правовых норм, направлены на переоценку выводов суда первой инстанции, сделанных при правильном применении норм процессуального права, поэтому не могут быть признаны основанием к отмене или изменению решения.

Обстоятельства дела исследованы судом первой инстанции полно и всесторонне, спор разрешен в соответствии с требованиями действующего законодательства, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы нет.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

При указанных обстоятельствах решение суда первой инстанции не подлежит отмене, а апелляционная жалоба - удовлетворению.

Судебные расходы распределяются между сторонами в соответствие с правилами, установленными статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 15.01.2016 по делу N А07-21593/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Башкирские распределительные электрические сети" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Т.В.Мальцева

Судьи

О.Б.Фотина Е.В.Ширяева