Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 апреля 2016 г. N 15АП-2631/16

город Ростов-на-Дону

08 апреля 2016 г.

дело N А53-16593/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 04 апреля 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 апреля 2016 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сурмаляна Г.А.,

судей Соловьевой М.В., Филимоновой С.С.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Костенко М.А.,

при участии в судебном заседании:

от истца: представитель по доверенности от 01.07.2015 Мирошников К.И.; представитель по доверенности от 01.07.2015 Борисова О.А.;

от ответчика: представитель по доверенности от 31.12.2015 Караханян Г.Д.;

от третьего лица: представитель по доверенности от 12.01.2016 Столярова С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 01.02.2016 по делу N А53-16593/2013 по исковому заявлению публичного акционерного общества "ТНС энерго Ростов-на-Дону", ответчик: публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга", третье лицо: муниципальное унитарное предприятие "Таганрогэнерго",

принятое в составе судьи Воревой А.С.,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "ТНС энерго Ростов-на-Дону" (далее - истец, ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону") обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к публичному акционерному обществу "МРСК Юга" (далее - ответчик, ПАО "МРСК Юга") о взыскании задолженности в размере 149612742,20 руб. (уточненные требования в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Определением суда от 02.09.2013 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено муниципальное унитарное предприятие "Таганрогэнерго" (далее - третье лицо, МУП "Таганрогэнерго").

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 04.12.2013, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.02.2014, постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 29.05.2014, с ответчика в пользу истца взыскано 163693111, 61 руб. задолженности, 200000 руб. расходов по оплате государственной пошлины.

Судебные акты мотивированы обязанностью сетевой компании оплачивать потери электрической энергии в принадлежащих последней сетях, обоснованностью способа расчета, предложенного истцом, доказанностью объема и стоимости потерянной электроэнергии и отсутствием доказательств ее оплаты.

Определением Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 15 октября 2014 по делу N 308-ЭС14-91 судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ростовской области.

Отменяя судебные акты и передавая дело на новое рассмотрение, Судебная коллегия указала, что в деле N А53-29535/2012 ответчик участвовал в качестве третьего лица. Предмет доказывания по делу N А53-29535/2012 аналогичен предмету настоящего дела и для расчета объема потерь подлежал установлению объем электроэнергии, вошедшей в сеть третьего лица. Сети третьего лица и ответчика смежные, значит, объем перетока из сети в сеть составляет одну и ту же величину для обоих дел (объем входа в сеть третьего лица равен объему выхода из сети ответчика). Спор по делу N А53-29535/2012 суды разрешили по существу. Следовательно, обстоятельства, установленные по нему, в силу статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации имеют преюдициальное значение для настоящего спора и правомерно приняты судами без оценки иных доказательств. На основании чего Судебная коллегия пришла к выводу об обоснованности заявленных требований касающихся первого полугодия 2012 года, однако в связи с невозможностью без установления обстоятельств дела вычленить из взыскиваемой суммы ту часть, которая приходится на первое полугодие 2012 года, судебные акты отменены в полном объеме.

Судебной коллегией указано, что при новом рассмотрении дела арбитражному суду следует оценить доказательства, представленные сторонами, касающиеся второго полугодия 2012 г.; установить и оценить порядок, которым ответчик и третье лицо определяли объемы электроэнергии, переданной из сетей ответчика в сеть третьего лица; определить причину разногласий по этим объемам.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 26.03.2015, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.06.2015, с ответчика в пользу истца взыскано 159897565 руб. 18 коп. задолженности, 200 000 руб. расходов по оплате государственной пошлины.

Постановлением Северо-Кавказского округа от 07 октября 2015 судебные акты, принятие по итогам вновь рассмотренного дела, отменены.

Отменяя судебные акты, суд кассационной инстанции указал, что расчет и распределение объемов сальдированного перетока с использованием процента нормативных потерь и полезного отпуска в отношении точек не оборудованных приборами учета (на границе сетей) за второе полугодие 2012 г., и отнесение разницы (сверхнормативных потерь) к потерям компании (ответчика) произведено незаконно. Суды не учли, что между компанией (ответчиком) и предприятием (третьим лицом) рассматривались споры об объеме оказанных предприятием услуг по передаче электроэнергии во втором полугодии 2012 г. (N N А53-29677/2012, А53-33738/2012, А53-35534/2012, А53-1676/2013). Суд апелляционной инстанции обстоятельства передачи электроэнергии по спорным сетям и образования в них потерь во втором полугодии 2012 года вообще не исследовал и в постановлении не отобразил. Отсутствие возможности установить спорный объем сальдо-перетока во втором полугодии 2012 года, позволяет гарантирующему поставщику (энергосбытовой организации) наряду с пунктами 50, 51 Правил N 861 задействовать механизм возмещения стоимости нераспределенных потерь, предусмотренный пунктом 190 Основных положений N 442.

При новом рассмотрении дела в судебном заседании 18.01.2016 истец на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнил исковые требования к ответчику до суммы 149612742,20 руб.

Уточненные требования приняты судом первой инстанции.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 01.02.2016 взыскано с публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в пользу публичного акционерного общества "ТНС энерго Ростов-на-Дону" задолженность за период с января по декабрь 2012 г. в размере 149612742,20., а также расходы по уплате государственной пошлины в размере 200000 рублей.

Решение мотивировано тем, что ответчиком, как сетевой компанией не исполнена обязанность по оплате потерь электрической энергии в принадлежащих ей сетях.

Открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на то, что суд, удовлетворяя уточненные исковые требования за второе полугодие 2012 года, рассчитанные на основании абзацев 2, 4 пункта 190 Основных положений N 442 не определил объем электрической энергии, приобретенной истцом на оптовом и розничным рынках, а также объем полезного отпуска, поставленного потребителям истца. Заявитель указал, что в материалах дела отсутствуют доказательства предоставления всеми сетевыми организациями покупающими у истца электрическую энергию в целях компенсации потерь в сетях сведений о потерях в их сетях на основании пункта 189 Основных положений N442. Принимая оспариваемое решение, суд первой инстанции не выполнил требования кассационной инстанции и не распределил сверхнормативные потери относительно точек перетока между ответчиком и третьим лицом, по точкам, не оборудованным приборами учета, в случае отсутствия преюдициально установленных по другим делам объемов перетока электроэнергии из сетей ответчика в сети третьего лица.

В отзыве на апелляционную жалобу ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В отзыве на апелляционную жалобу МУП "Таганрогэнерго" просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании, состоявшемся 28.03.2016 г., в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлен перерыв до 04.04.2016 г. Информация о времени и месте продолжения судебного заседания после перерыва была размещена на официальном сайте Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда http://15aas.arbitr.ru. О возможности получения такой информации лицам, участвующим в деле, было разъяснено в определении о принятии апелляционной жалобы к производству, полученном всеми участниками процесса.

Третье лицо, надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения дела, явку своего представителя в судебное заседание после перерыва не обеспечило.

Представитель третьего лица в судебном заседании, состоявшемся 28.03.2016, возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, в удовлетворении требований апелляционной жалобы отказать.

Дело рассмотрено в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель ответчика в судебном заседании пояснил доводы апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции отменить, требования апелляционной жалобы удовлетворить.

Представитель истца в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, в удовлетворении требований апелляционной жалобы отказать.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 30.03.2008 между истцом и ОАО "Ростовэнерго" (правопредшественник - ПАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга") заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 60309/08/219/01/08.

В последующем, 25.11.2011 между истцом и ответчиком был подписан договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 442/01/11/170296/25/12 (далее - договор N 442). При подписании договора между сторонами возникли разногласия. Решением арбитражного суда Ростовской области от 18.05.2013 по делу N А53-8310/2012, оставленным в силе вышестоящими инстанциями, разногласия сторон урегулированы в судебном порядке. Согласно резолютивной части решения срок действия договора определен с 01.01.2012 г. по 31.12.2012 г.

Таким образом, взаимоотношения сторон в период с 01.01.2012 по 31.12.2012 регулируются договором N 442, а также нормами законодательства, действовавшими в спорный период.

Согласно заключенному договору, ответчик обязан обеспечить передачу электрической энергии в точки присоединения энергопринимающих устройств потребителей истца к электрической сети, качество и параметры которой должны соответствовать техническим регламентам, с соблюдением величин аварийной и технологической брони, в соответствии с согласованной категорией надежности электроснабжения, а истец обязан оплачивать услуги ответчика в порядке, и сроки установленные договором.

Кроме того, в соответствии с пунктом 2.2.1 договора N 442 истец принял на себя обязательство приобретать электрическую энергию для продажи ответчику в целях компенсации потерь, а ответчик принял на себя обязательство оплатить потери электрической энергии в сетях.

Согласно пункта 3.4.13 договора N 442 ответчик обязан оплачивать стоимость электроэнергии, приобретенной в целях компенсации потерь электрической энергии в соответствии с условиями договора.

В пункте 3 статьи 26 Федерального закона "Об электроэнергетике" предусмотрено, что порядок определения стоимости потерь в электрических сетях и порядок их оплаты регулируются Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг" от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861).

Сетевые организации обязаны компенсировать фактические потери электрической энергии, возникшие в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом потерь, включенных в цену на электрическую энергию. Фактические потери электрической энергии в электрических сетях определяются как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации (пункты 50, 51 Правил N 861).

Потери электрической энергии в электрических сетях, неучтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом VII.

Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии" в редакции постановления Правительства Российской Федерации от 30.08.2006 N 530 (пункт 120). Основными положениями N 442 также предусмотрено, что фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III настоящего документа. При этом в первую очередь сетевые организации должны приобретать электрическую энергию (мощность) в целях компенсации потерь в объектах электросетевого хозяйства у производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках в отношении квалифицированных генерирующих объектов, подключенных к объектам электросетевого хозяйства сетевых организаций и функционирующих на основе использования возобновляемых источников энергии (пункт 128 Основных положений N442).

Между тем, указанная обязанность сетевой компанией исполнена не в полном объеме.

Согласно сводного акта приема-передачи электрической энергии по сети ПАО МРСК Юга за период с 01 по 31 января 2012 г. расход электрической энергии на ее транспорт в электрических сетях МУП "Таганрогэнерго" в редакции ПАО "МРСК Юга" составил 12 759,575 тыс. кВтч.

Из протокола разногласий к Акту приема-передачи электрической энергии с 01 по 31 января 2012 г. следует, что расход электрической энергии на ее транспорт в электрических сетях МУП "Таганрогэнерго" в редакции ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" составил 1 871,434 тыс. кВтч. Тем самым, разногласный объем составил 10 888,141 тыс. кВтч.

Из решения арбитражного суда Ростовской области от 28.02.2013 по делу N А53-29535/12 следует, что за январь 2012 г. стоимость электрической энергии на ее транспорт в электрических сетях МУП "Таганрогэнерго" составила 3 184 308,66 руб., что соответствует величине расхода в редакции ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" в размере 1 871,434 тыс. кВтч.

Согласно сводного акта приема-передачи электрической энергии по сети ПАО МРСК Юга за период с 01 по 29 февраля 2012 г. расход электрической энергии на ее транспорт в электрических сетях МУП "Таганрогэнерго" в редакции ПАО "МРСК Юга" составил 12 644,207 тыс. кВтч.

Из протокола разногласий к акту приема-передачи электрической энергии с 01 по 29 февраля 2012 г. следует, что расход электрической энергии на ее транспорт в электрических сетях МУП "Таганрогэнерго" в редакции ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" составил 2 444,826 тыс. кВтч. Тем самым, разногласный объем составил 10 199,381 тыс. кВтч.

Из решения Арбитражного суда Ростовской области от 28.02.13г. по делу N А53-29535/12 следует, что за февраль 2012 г. стоимость электрической энергии на ее транспорт в электрических сетях МУП "Таганрогэнерго" составила 4159954,67 руб., что соответствует величине расхода в редакции ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" в размере 2 444,826 тыс. кВтч.

Согласно сводного акта приема-передачи электрической энергии по сети ПАО "МРСК Юга" за период с 01 по 31 марта 2012 г. расход электрической энергии на ее транспорт в электрических сетях МУП "Таганрогэнерго" в редакции ПАО "МРСК Юга" составил 7 220,767 тыс. кВтч.

Из протокола разногласий к Акту приема-передачи электрической энергии с 01 по 31 марта 2012 г. следует, что расход электрической энергии на ее транспорт в электрических сетях МУП "Таганрогэнерго" в редакции ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" составил 2 185,644 тыс. кВтч. Тем самым, разногласный объем составил 5 035,123 тыс. кВтч.

Из решения Арбитражного суда Ростовской области от 28.02.13г. по делу N А53-29535/12 следует, что за март 2012 г. стоимость электрической энергии на ее транспорт в электрических сетях МУП "Таганрогэнерго" составила 4 414 372,99 руб., что соответствует величине расхода в редакции ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" в размере 2 185,644 тыс. кВтч.

Согласно сводного акта приема-передачи электрической энергии по сети ПАО "МРСК Юга" за период с 01 по 30 апреля 2012 г. расход электрической энергии на ее транспорт в электрических сетях МУП "Таганрогэнерго" в редакции ПАО "МРСК Юга" составил 3 260,329 тыс. кВтч.

Из протокола разногласий к акту приема-передачи электрической энергии с 01 по 30 апреля 2012 г. следует, что расход электрической энергии на ее транспорт в электрических сетях МУП "Таганрогэнерго" в редакции ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" составил 1 267,860 тыс. кВтч.

Из решения Арбитражного суда Ростовской области от 28.02.2013 по делу N А53-29535/12 следует, что за апрель 2012 г. стоимость электрической энергии на ее транспорт в электрических сетях МУП "Таганрогэнерго" составила 2 736 487,00 руб., что соответствует величине расхода в размере 1 691,816 тыс. кВтч. Тем самым, разногласный объем составил 1 568,513 тыс. кВтч.

Согласно сводного акта приема-передачи электрической энергии по сети ПАО МРСК Юга за период с 01 по 31 мая 2012 г. расход электрической энергии на ее транспорт в электрических сетях МУП "Таганрогэнерго" в редакции ПАО "МРСК Юга" составил 6 284,425 тыс. кВтч. Из протокола разногласий к Акту приема-передачи электрической энергии с 01 по 31 мая 2012 г. следует, что расход электрической энергии на ее транспорт в электрических сетях МУП "Таганрогэнерго" в редакции ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" составил 1328,130 тыс. кВтч.

Из решения Арбитражного суда Ростовской области от 28.02.13 по делу N А53-29535/12 следует, что за май 2012 г. стоимость электрической энергии на ее транспорт в электрических сетях МУП "Таганрогэнерго" составила 3 210 433,81 руб., что соответствует величине расхода в размере 1 944,473 тыс. кВтч. Тем самым, разногласный объем составил 4 339,952 тыс. кВтч.

Согласно сводного акта приема-передачи электрической энергии по сети ПАО "МРСК Юга" за период с 01 по 30 июня 2012 г. расход электрической энергии на ее транспорт в электрических сетях МУП "Таганрогэнерго" в редакции ПАО "МРСК Юга" составил 8 844,497 тыс. кВтч.

Из акта разногласий к акту приема-передачи электрической энергии с 01 по 30 июня 2012 г. следует, что расход электрической энергии на ее транспорт в электрических сетях МУП "Таганрогэнерго" в редакции ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" составил 1 807,470 тыс. кВтч.

Из решения Арбитражного суда Ростовской области от 28.02.2013 по делу N А53-29535/12 следует, что за июнь 2012 г. стоимость электрической энергии на ее транспорт в электрических сетях МУП "Таганрогэнерго" составила 3 545 195,41 руб., что соответствует величине расхода в размере 2 083,266 тыс. кВтч. Тем самым, разногласный объем составил 6 761, 231 тыс. кВтч.

При определении фактических потерь за период с января по июнь 2012 г. суд учел выводы Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации указанные в определении от 15 октября 2014 года.

Так, при определении фактических потерь в сетях МУП "Таганрогэнерго" в деле N А53-29535/2012 ПАО "МРСК Юга" участвовало в качестве третьего лица. Предмет доказывания по делу N А53-29535/2012 аналогичен предмету настоящего дела и для расчета объема потерь подлежал установлению объем электроэнергии, вошедшей в сеть МУП "Таганрогэнерго". Сети МУП "Таганрогэнерго" и ПАО "МРСК Юга" смежные, значит, объем перетока из сети в сеть составляет одну и ту же величину для обоих дел (объем входа в сеть МУП "Таганрогэнерго" равен объему выхода из сети ПАО "МРСК Юга").

Спор по делу N А53-29535/2012 суды разрешили по существу. Следовательно, обстоятельства, установленные по нему, в силу статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, преюдициальны для сторон настоящего спора.

Таким образом, разногласный объем за период с 01 января 2012 г. по 30 июня 2012 г. составил 38 792,341 тыс. кВтч или 70 076 068,16 руб., подтвержден судебными актами и первичными документами, на основании чего подлежит взысканию с ответчика.

По тем же основаниям подлежит отклонению довод ПАО "МРСК Юга" о необходимости исследования перечня точек, актов сальдо-перетоков за первое полугодие 2012 г., поскольку как указано выше судебными актами в рамках дела N А53-29535/2012 был установлен объем, вошедший в сеть МУП "Таганрогэнерго", и фактический объем потерь в сетях МУП "Таганрогэнрего".

Указанные выводы суда первой инстанции согласуются с определением Верховного суда Российской Федерации от 22 января 2015 г. по делу N 8-ЭС14-520, N А53-6529/2013, в рамках которого ПАО "МРСК Юга" было оказано в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации, при рассмотрении схожего спора о взыскании потерь в сетях ПАО "МРСК Юга" за период марта 2010 г. по декабрь 2011 г., по договору N 60309/08/219/01/08 от 30.03.2008 г.

Относительно взыскания задолженности за второе полугодие 2012 г. в постановлении от 07 октября 2015 г. судом кассационной инстанции указано, что: "_суду необходимо установить _ обстоятельства относительно передачи энергии по спорным сетям во втором полугодии 2012 года; в случае отсутствия преюдициально установленных по другим делам объемов перетока энергии из сетей компании в сети предприятия - распределить между ними как смежными сетевыми организациями в соответствующей пропорции сверхнормативные потери относительно точек перетока, не оборудованных приборами учета, определить общий объем потерь в соответствующих сетях компании, подлежащий оплате гарантирующему поставщику".

В соответствии с пунктом 190 Основных положений N 442 в случае, если по данным, полученным от всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика, суммарная величина фактических потерь электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства отличается от объема электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках (без учета потерь электрической энергии, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке), уменьшенного на объем электрической энергии, поставленной иным его потребителям (покупателям), то объем образовавшейся разницы распределяется между сетевыми организациями при определении объема электрической энергии (мощности), подлежащей приобретению ими для компенсации потерь, следующим образом: если суммарная величина фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства по данным сетевых организаций меньше указанного объема электрической энергии, то объем электрической энергии (мощности), подлежащий приобретению сетевой организацией для компенсации потерь, увеличивается на часть объема образовавшейся разницы, пропорциональную доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у гарантирующего поставщика. В этом случае объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией гарантирующему поставщику за этот расчетный период, подлежит уменьшению на величину, на которую был увеличен объем фактических потерь. В целях указанного пункта под нормативными потерями электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации понимается сумма величин, рассчитанных исходя из установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти нормативов технологических потерь электрической энергии (в процентах) в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации по уровням напряжения, и фактических объемов электрической энергии, отпущенных в объекты электросетевого хозяйства сетевой организации соответствующего уровня напряжения, а если такие данные отсутствуют, то в качестве нормативов технологических потерь электрической энергии применяются нормативы технологических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства вышестоящей смежной сетевой организации, определенные в соответствии с требованиями данного пункта.

Таким образом, по смыслу указанного пункта, если в точках перетока смежных сетевых организаций нет приборов учета и они спорят по объему перетока, а согласованная сторонами аттестованная методика определения этого объема отсутствует, то сверхнормативные потери гарантирующий поставщик в целях компенсации потерь вправе распределить на сетевые организации пропорционально установленному уполномоченным органом нормативу потерь".

Судом первой инстанции установлено, что преюдициально установленные по другим делам объемы перетока энергии из сетей компании в сети предприятия отсутствуют.

В соответствии с пунктом 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Из судебных актов по делам N N А53-29677/2012, А53-33738/2012, А53-35534/2012, А53-1676/2012 о взыскании задолженности за оказанные услуги по передачи электрической энергии за второе полугодие 2012 года усматривается, что истец по настоящему делу не являлся лицом, участвующим в деле, в связи с чем, обстоятельства, установленные данным судебным актом, не обладают свойством преюдиции для него.

В этой связи, изложенные в отзыве от 09.11.2015 г. доводы ответчика о том, что в рамках дел установлен объем электроэнергии, переданной из сети ПАО "МРСК Юга" в сеть МУП "Таганрогэнерго", не имеют правового значения для разрешения настоящего дела о взыскании задолженности на основании пункта 190 Правил, поскольку истец при расчете и распределении небалансовых потерь использовал данные предоставленные всеми сетевыми организациями, как об объеме потерь в их сетях, так и о величине объемов вошедших в сеть, в том числе и в отношении объемов по МУП "Таганрогэнерго" с учетом вышеуказанных судебных актов.

Из материалов дела следует, что за период с июля по декабрь 2012 года все сетевые организации, покупающие у ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" электрическую энергию для целей компенсации потерь в своих сетях, предоставили сведения о фактических потерях в объектах электросетевого хозяйства (т. 22, л.д. 56-150; т. 23, л.д. 1-150; т. 24, л.д. 1-150; т. 25, л.д. 1-17, 84). При этом объем реализованной электроэнергии меньше объема электроэнергии, приобретенной истцом на оптовом и розничном рынках. При таких обстоятельствах, истец правомерно распределил объем небаланса (разницы) на все сетевые организации, покупающие у ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" электрическую энергию для целей компенсации потерь, пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (абзацы 2, 4 статьи 190 Основных положений N 442).

Судом первой инстанции установлено, что за период с июля по декабрь 2012 г. объем образовавшейся разницы (небаланса) по данным истца (с учетом сведений предоставленных от всех сетевых организаций об объеме потерь в их сетях) составил в июле 2012 г. - 8 038 226 кВт.ч., в августе 2012 г. - 7 649 208 кВт.ч., в сентябре 2012 г. - 5 237 774 кВт.ч., в октябре 2012 г. - 6 234 264 кВт.ч., в ноябре 2012 г. - 6 704 051 кВт.ч., в декабре 2012 г. - 7 529 502 кВт.ч., всего на 41 393 025 кВт.ч.

Из расчета за июль 2012 г.:

500 727 275 кВт.ч. - объем электроэнергии приобретенный истцом на оптовом рынке, что подтверждается отчетом ОАО "Администратора торговой системы" (оптового рынка) за июль 2012 г.

7 081 087 кВт.ч. (2 251 600 + 212 989 + 4 616 498) - объем электроэнергии приобретенный истцом на розничном рынке у ООО "Русэнергосбыт" по договору N 316/01/12 от 02.04.2012 г., у ОАО "Межрегионэнергосбыт" по договору N 341/КПЭ/32/01/09 от 29.12.2008 г., и у ООО "Донэнергосбыт" по договору N 45 от 01.07.2008 г., что подтверждается сводным актом первичного учета по договору N 316/01/12 от 02.04.2012 г., актом первичного учета по договору N 341/КПЭ/32/01/09 от 29.12.2008 г., сводным актом первичного учета по договору N 45 от 01.07.2008 г.

8 220 126 кВт.ч. - объем электроэнергии реализованный истцом на розничном рынке ООО "Донэнергосбыт" по договору N 11-КПЮ/2012/01-08/124/01/12 от 01.01.2012 г., что подтверждается актом приема-передачи по договору N 11-КПЮ/2012/01-08/124/01/12 от 01.01.2012 г.

Итого, совокупный объемом электрической энергии приобретенный истцом на оптовом и розничном рынках (с учетом объема продажи) за период июль 2012 г. составил 499 588 236 кВт.ч. (500 727 275 + 7 081 087 - 8 220 126).

408 730 857 кВт.ч. (402 852 837 (по договору с ПАО "МРСК Юга") + 5 878 020 (по договору с ОАО "Донэнерго")) - объем электроэнергии поставленный потребителям (полезный отпуск по договорам энергоснабжения, купли-продажи, по договорам с сетевыми организациями на покупку электроэнергии для собственных/хозяйственных нужд) по договору N 442/01/11/170296/25/12 от 25.11.2011 г., что подтверждается соглашением N3 от 01.09.2015 г. об изменении объема переданной электрической энергии к сводному акту приема-передачи электрической энергии по сети ПАО "МРСК Юга" за июль 2012 г., и по договору N 443/01/11 от 25.11.2011 г., что подтверждается сводным актом приема-передачи электроэнергии по сети ОАО "Донэнерго" за июль 2012 г. N 7 от 31.07.2012 г.

Итого, совокупный объем потребления электроэнергии потребителями истца и сетевыми организациями на розничном рынке (суммарный объем полезного отпуска) за период июль 2012 г. составил 408 730 857 кВт.ч. (402 852 837 + 5 878 020).

Соответственно, 90 857 379 кВт.ч является объемом электроэнергии подлежащим покупке у гарантирующего поставщика (истца) в целях компенсации потерь в сетях всех сетевых организаций (499 588 236 кВт.ч - 408 730 857 кВт.ч.).

Однако величина фактически купленных у ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" потерь по всем договорам заключенным с сетевыми организациями в июле 2012 г. составила 82819153 кВт.ч., что на 8 038 226 кВт.ч. меньше чем приобретено истцом на оптовом и розничном рынках (90 857 379 - 82 819 153).

Таким образом, 8038226 кВт.ч. (небаланс за июль 2012 г.) подлежит распределению на все сетевые организации приобретающие электрическую энергию для целей компенсации потерь у ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" на основании статьи 190 Основных положений N 442, поскольку доказан факт превышения объема покупки над объемом реализации.

Из расчета за август 2012 г.:

483 763 838 кВт.ч. - объем электроэнергии приобретенный истцом на оптовом рынке, что подтверждается отчетом ОАО "Администратора торговой системы" (оптового рынка) за август 2012 г.

7 672 282 кВт.ч. (2 390 680 + 210 483 + 5 071 119) - объем электроэнергии приобретенный истцом на розничном рынке у ООО "Русэнергосбыт" по договору N 316/01/12 от 02.04.2012 г., у ОАО "Межрегионэнергосбыт" по договору N 341/КПЭ/32/01/09 от 29.12.2008 г., и у ООО "Донэнергосбыт" по договору N 45 от 01.07.2008 г., что подтверждается сводным актом первичного учета по договору N 316/01/12 от 02.04.2012 г., актом первичного учета по договору N 341/КПЭ/32/01/09 от 29.12.2008 г., сводным актом первичного учета по договору N 45 от 01.07.2008 г.

7478634 кВт.ч. - объем электроэнергии реализованный истцом на розничном рынке ООО "Донэнергосбыт" по договору N 11-КПЮ/2012/01-08/124/01/12 от 01.01.2012 г., что подтверждается актом приема-передачи по договору N 11-КПЮ/2012/01-08/124/01/12 от 01.01.2012 г.

Итого, совокупный объемом электрической энергии приобретенный истцом на оптовом и розничном рынках (с учетом объема продажи) за период август 2012 г. составил 483 957 486 кВт.ч. (483 763 838 + 7 672 282 - 7 478 634).

402 657 735 кВт.ч. (396 259 517 (по договору с ПАО "МРСК Юга") + 6 398 218 (по договору с ОАО "Донэнерго")) - объем электроэнергии поставленный потребителям (полезный отпуск по договорам энергоснабжения, купли-продажи, по договорам с сетевыми организациями на покупку электроэнергии для собственных/хозяйственных нужд) по договору N 442/01/11/170296/25/12 от 25.11.2011 г., что подтверждается соглашением N 3 от 01.09.2015 г. об изменении объема переданной электрической энергии к сводному акту приема-передачи электрической энергии по сети ПАО "МРСК Юга" за август 2012 г., и по договору N 443/01/11 от 25.11.2011 г., что подтверждается сводным актом приема-передачи электроэнергии по сети ОАО "Донэнерго" за август 2012 г. N 8 от 31.08.2012 г.

Итого, совокупный объем потребления электроэнергии потребителями истца и сетевыми организациями на розничном рынке (суммарный объем полезного отпуска) за период август 2012 г. составил 402 657 735 кВт.ч. (396 259 517 + 6 398 218).

Соответственно, 81 299 751 кВт.ч является объемом электроэнергии подлежащим покупке у гарантирующего поставщика (истца) в целях компенсации потерь в сетях всех сетевых организаций (483 957 486 кВт.ч - 402 657 735 кВт.ч.).

Однако, величина фактически купленных у ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" потерь по всем договорам заключенным с сетевыми организациями в августе 2012 г. составила 73 650 543 кВт.ч., что на 7 649 208 кВт.ч. меньше чем приобретено истцом на оптовом и розничном рынках (81 299 751 - 73 650 543).

Таким образом, 7 649 208 кВт.ч. (небаланс за август 2012 г.) подлежит распределению на все сетевые организации приобретающие электрическую энергию для целей компенсации потерь у ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" на основании ст. 190 Основных положений N 442, поскольку доказан факт превышения объема покупки над объемом реализации.

Из расчета за сентябрь 2012 г.:

407 899 558 кВт.ч. - объем электроэнергии приобретенный истцом на оптовом рынке, что подтверждается отчетом ОАО "Администратора торговой системы" (оптового рынка) за сентябрь 2012 г.

5 306 272 кВт.ч. (2 085 717 + 213 390 + 3 007 165) - объем электроэнергии приобретенный истцом на розничном рынке у ООО "Русэнергосбыт" по договору N 316/01/12 от 02.04.2012 г., у ОАО "Межрегионэнергосбыт" по договору N 341/КПЭ/32/01/09 от 29.12.2008 г., и у ООО "Донэнергосбыт" по договору N 45 от 01.07.2008 г., что подтверждается сводным актом первичного учета по договору N 316/01/12 от 02.04.2012 г., актом первичного учета по договору N 341/КПЭ/32/01/09 от 29.12.2008 г., сводным актом первичного учета по договору N 45 от 01.07.2008 г.

44 494 кВт.ч. - объем электроэнергии реализованный истцом на розничном рынке ООО "Донэнергосбыт" по договору N 11-КПЮ/2012/01-08/124/01/12 от 01.01.2012 г., что подтверждается актом приема-передачи по договору N 11-КПЮ/2012/01-08/124/01/12 от 01.01.2012 г.

Итого, совокупный объемом электрической энергии приобретенный истцом на оптовом и розничном рынках (с учетом объема продажи) за период август 2012 г. составил 413 161 336 кВт.ч. (407 899 558 + 5 306 272 - 44 494).

351 479 702 кВт.ч. (346 826 960 (по договору с ПАО "МРСК Юга") + 4 652 742 (по договору с ОАО "Донэнерго")) - объем электроэнергии поставленный потребителям (полезный отпуск по договорам энергоснабжения, купли-продажи, по договорам с сетевыми организациями на покупку электроэнергии для собственных/хозяйственных нужд) по договору N 442/01/11/170296/25/12 от 25.11.2011 г., что подтверждается соглашением N 4 от 01.09.2015 г. об изменении объема переданной электрической энергии к сводному акту приема-передачи электрической энергии по сети ПАО "МРСК Юга" за сентябрь 2012 г., и по договору N 443/01/11 от 25.11.2011 г., что подтверждается сводным актом приема-передачи электроэнергии по сети ОАО "Донэнерго" за сентябрь 2012 г. N 9 от 30.09.2012 г.

Итого, совокупный объем потребления электроэнергии потребителями истца и сетевыми организациями на розничном рынке (суммарный объем полезного отпуска) за период сентябрь 2012 г. составил 351 479 702 кВт.ч. (346 826 960 + 4 652 742).

Соответственно, 61 681 634 кВт.ч является объемом электроэнергии подлежащим покупке у гарантирующего поставщика (истца) в целях компенсации потерь в сетях всех сетевых организаций (413 161 336 кВт.ч - 351 479 702 кВт.ч.).

Однако величина фактически купленных у ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" потерь по всем договорам заключенным с сетевыми организациями в сентябре 2012 г. составила 56 443 860 кВт.ч., что на 5 237 774 кВт.ч. меньше чем приобретено истцом на оптовом и розничном рынках (61 681 634 - 56 443 860).

Таким образом, 5 237 774 кВт.ч. (небаланс за сентябрь 2012 г.) подлежит распределению на все сетевые организации приобретающие электрическую энергию для целей компенсации потерь у ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" на основании ст. 190 Основных положений N 442, поскольку доказан факт превышения объема покупки над объемом реализации.

Из расчета за октябрь 2012 г.:

481 072 256 кВт.ч. - объем электроэнергии приобретенный истцом на оптовом рынке, что подтверждается отчетом ОАО "Администратора торговой системы" (оптового рынка).

6 338 824 кВт.ч. (2 317 026 + 210 283 + 3 811 515) - объем электроэнергии приобретенный истцом на розничном рынке у ООО "Русэнергосбыт" по договору N 316/01/12 от 02.04.2012 г., у ОАО "Межрегионэнергосбыт" по договору N 341/КПЭ/32/01/09 от 29.12.2008 г., и у ООО "Донэнергосбыт" по договору N 45 от 01.07.2008 г., что подтверждается сводным актом первичного учета по договору N 316/01/12 от 02.04.2012 г., актом первичного учета по договору N 341/КПЭ/32/01/09 от 29.12.2008 г., сводным актом первичного учета по договору N 45 от 01.07.2008 г.

43 629 кВт.ч. - объем электроэнергии реализованный истцом на розничном рынке ООО "Донэнергосбыт" по договору N 11-КПЮ/2012/01-08/124/01/12 от 01.01.2012 г., что подтверждается актом приема-передачи по договору N 11-КПЮ/2012/01-08/124/01/12 от 01.01.2012 г.

Итого, совокупный объемом электрической энергии приобретенный истцом на оптовом и розничном рынках (с учетом объема продажи) за период октябрь 2012 г. составил 487 367 451 кВт.ч. (481 072 256 + 6 338 824 - 43 629).

377 020 132 кВт.ч. (371 561 977 (по договору ПАО "МРСК Юга") + 5 458 155 (по договору ОАО "Донэнерго")) - объем электроэнергии поставленный потребителям (полезный отпуск по договорам энергоснабжения, купли-продажи, по договорам с сетевыми организациями на покупку электроэнергии для собственных/хозяйственных нужд) по договору N 442/01/11/170296/25/12 от 25.11.2011 г., что подтверждается соглашением N1 от 28.02.2015 г. об изменении объема переданной электрической энергии к сводному акту приема-передачи электрической энергии по сети ПАО "МРСК Юга" за октябрь 2012 г., и по договору N 443/01/11 от 25.11.2011 г., что подтверждается сводным актом приема-передачи электроэнергии по сети ОАО "Донэнерго" за октябрь 2012 г. N10 от 31.10.2012 г.

Итого, совокупный объем потребления электроэнергии потребителями истца и сетевыми организациями на розничном рынке (суммарный объем полезного отпуска) за период октябрь 2012 г. составил 377 020 132 кВт.ч. (371 561 977 + 5 458 155).

Соответственно, 110347319 кВт.ч является объемом электроэнергии подлежащим покупке у гарантирующего поставщика (истца) в целях компенсации потерь в сетях всех сетевых организаций за октябрь 2012 г. (487 367 451 - 377 020 132).

Однако величина фактически купленных у ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" потерь по всем договорам заключенным с сетевыми организациями за период октябрь 2012 г. составила 104 113 055 кВт.ч., что на 6 234 264 кВт.ч. меньше чем приобретено истцом на оптовом и розничном рынках (110 347 319 - 104 113 055).

Таким образом, 6 234 264 кВт.ч. (небаланс за октябрь 2012 г.) подлежит распределению на все сетевые организации приобретающие электрическую энергию для целей компенсации потерь у ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" на основании ст.190 Основных положений N 442, поскольку доказан факт превышения объема покупки над объемом реализации.

Из расчета за ноябрь 2012 г.:

554 560 921 кВт.ч. - объем электроэнергии приобретенный истцом на оптовом рынке, что подтверждается отчетом ОАО "Администратора торговой системы" (оптового рынка).

3 886 765 кВт.ч. (2 694 894 + 229 126 + 962 745) - объем электроэнергии приобретенный истцом на розничном рынке у ООО "Русэнергосбыт" по договору N 316/01/12 от 02.04.2012 г., у ОАО "Межрегионэнергосбыт" по договору N 341/КПЭ/32/01/09 от 29.12.2008 г., и у ООО "Донэнергосбыт" по договору N 45 от 01.07.2008 г., что подтверждается сводным актом первичного учета по договору N 316/01/12 от 02.04.2012 г., актом первичного учета по договору N 341/КПЭ/32/01/09 от 29.12.2008 г., сводным актом первичного учета по договору N 45 от 01.07.2008 г.

80 506 кВт.ч. - объем электроэнергии реализованный истцом на розничном рынке ООО "Донэнергосбыт" по договору N 11-КПЮ/2012/01-08/124/01/12 от 01.01.2012 г., что подтверждается актом приема-передачи по договору N 11-КПЮ/2012/01-08/124/01/12 от 01.01.2012 г.

Итого, совокупный объемом электрической энергии приобретенный истцом на оптовом и розничном рынках (с учетом объема продажи) за период ноябрь 2012 г. составил 558 367 180 кВт.ч. (554 560 921 + 3 886 765 - 80 506).

425 589 681 кВт.ч. (422 805 886 (по договору ПАО "МРСК Юга") + 2 783 795 (по договору ОАО "Донэнерго")) - объем электроэнергии поставленный потребителям (полезный отпуск по договорам энергоснабжения, купли-продажи, по договорам с сетевыми организациями на покупку электроэнергии для собственных/хозяйственных нужд) по договору N 442/01/11/170296/25/12 от 25.11.2011 г., что подтверждается соглашением N 2 от 28.02.2015 г. об изменении объема переданной электрической энергии к сводному акту приема-передачи электрической энергии по сети ПАО "МРСК Юга" за ноябрь 2012 г., и по договору N 443/01/11 от 25.11.2011 г., что подтверждается сводным актом приема-передачи электроэнергии по сети ОАО "Донэнерго" за ноябрь 2012 г. N11 от 30.11.2012 г.

Итого, совокупный объем потребления электроэнергии потребителями истца и сетевыми организациями на розничном рынке (суммарный объем полезного отпуска) за период ноябрь 2012 г. составил 425 589 681 кВт.ч. (422 805 886 + 2 783 795).

Соответственно, 132 777 499 кВт.ч является объемом электроэнергии подлежащим покупке у гарантирующего поставщика (истца) в целях компенсации потерь в сетях всех сетевых организаций за ноябрь 2012 г. (558 367 180 - 425 589 681).

Однако, величина фактически купленных у ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" потерь по всем договорам заключенным с сетевыми организациями за период ноябрь 2012 г. составила 126 073 448 кВт.ч., что на 6 704 051 кВт.ч. меньше чем приобретено истцом на оптовом и розничном рынках (132 777 499 - 126 073 448).

Таким образом, 6 704 051 кВт.ч. (небаланс за ноябрь 2012 г.) подлежит распределению на все сетевые организации приобретающие электрическую энергию для целей компенсации потерь у ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" на основании статьи 190 Основных положений N 442, поскольку доказан факт превышения объема покупки над объемом реализации.

Из расчета за декабрь 2012 г.:

659 642 797 кВт.ч. - объем электроэнергии приобретенный истцом на оптовом рынке, что подтверждается отчетом ОАО "Администратора торговой системы" (оптового рынка).

5 055 422 кВт.ч. (3 051 896 + 210 182 + 1 793 344) - объем электроэнергии приобретенный истцом на розничном рынке у ООО "Русэнергосбыт" по договору N 316/01/12 от 02.04.2012 г., у ОАО "Межрегионэнергосбыт" по договору N 341/КПЭ/32/01/09 от 29.12.2008 г., и у ООО "Донэнергосбыт" по договору N 45 от 01.07.2008 г., что подтверждается сводным актом первичного учета по договору N 13 33_3058412 316/01/12 от 02.04.2012 г., актом первичного учета по договору N 341/КПЭ/32/01/09 от 29.12.2008 г., сводным актом первичного учета по договору N 45 от 01.07.2008 г.

104 770 кВт.ч. - объем электроэнергии реализованный истцом на розничном рынке ООО "Донэнергосбыт" по договору N 11-КПЮ/2012/01-08/124/01/12 от 01.01.2012 г., что подтверждается актом приема-передачи по договору N 11-КПЮ/2012/01-08/124/01/12 от 01.01.2012 г.

Итого, совокупный объемом электрической энергии приобретенный истцом на оптовом и розничном рынках (с учетом объема продажи) за период декабрь 2012 г. составил 664 593 449 кВт.ч. (659 642 797 + 5 055 422 - 104 770).

489 859 084 кВт.ч. (486 842 254 (по договору с ПАО "МРСК Юга") + 3 016 830 (по договору с ОАО "Донэнерго")) - объем электроэнергии поставленный потребителям (полезный отпуск по договорам энергоснабжения, купли-продажи, по договорам с сетевыми организациями на покупку электроэнергии для собственных/хозяйственных нужд) по договору N 442/01/11/170296/25/12 от 25.11.2011 г., что подтверждается соглашением N1 от 28.02.2015 г. об изменении объема переданной электрической энергии к сводному акту приема-передачи электрической энергии по сети ПАО "МРСК Юга" за декабрь 2012 г., и по договору N 443/01/11 от 25.11.2011 г., что подтверждается сводным актом приема-передачи электроэнергии по сети ОАО "Донэнерго" за декабрь 2012 г. N12 от 31.12.2012 г.

Итого, совокупный объем потребления электроэнергии потребителями истца и сетевыми организациями на розничном рынке (суммарный объем полезного отпуска) за период декабрь 2012 г. составил 489 859 084 кВт.ч. (486 842 254 + 3 016 830).

Соответственно, 174 734 365 кВт.ч является объемом электроэнергии подлежащим покупке у гарантирующего поставщика (истца) в целях компенсации потерь в сетях всех сетевых организаций за декабрь 2012 г. (664 593 449 - 425 589 681).

Однако величина фактически купленных у ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" потерь по всем договорам заключенным с сетевыми организациями за период декабрь 2012 г. составила 167 204 863 кВт.ч., что на 7 529 502 кВт.ч. меньше чем приобретено истцом на оптовом и розничном рынках (174 734 365 - 167 204 863).

Таким образом, 7 529 502 кВт.ч. (небаланс за декабрь 2012 г.) подлежит распределению на все сетевые организации приобретающие электрическую энергию для целей компенсации потерь у ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" на основании статьи 190 Основных положений N 442, поскольку доказан факт превышения объема покупки над объемом реализации.

По смыслу Основных положений объем электроэнергии, приходящийся на каждую сетевую организацию в виде доначисления, рассчитывается как произведение величины превышения объема покупки над объемом продажи электроэнергии, и доли нормативных потерь в сетях сетевых организаций, предоставивших данные, в суммарных нормативных потерях всех сетевых организаций.

Так, для ответчика по настоящему делу величина нормативных технологических потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям на 2012 г. составляет 9,15 % от отпуска электрической энергии в сеть (14 361 283 059 кВт.ч.), что подтверждено Приказом Минэнерго России N 127 от 29.02.2012 г.

Из расчета распределения небаланса в соответствии с пунктом 190 Основных положений N 442 с июля по декабрь 2012 г. следует, что прием в сеть ответчика за июль 2012 г. составляет 1 111 753 198 кВт.ч., за август 2012 г. составляет 1 095 394 286 кВт.ч., за сентябрь 2012 г. составляет 935 435 450 кВт.ч., за октябрь 2012 г. составляет 1 076 278 302 кВт.ч., за ноябрь 2012 г. составляет 1 204 803 156 кВт.ч., за декабрь 2012 г. составляет 1 435 290 724 кВт.ч.

С учетом этого, нормативная величина потерь составляет в июле 2012 г. - 101 725 418 кВт.ч. (из расчета: 1 111 753 198 * 9,15%), в августе 2012 г. - 100 228 577 кВт.ч. (1 095 394 286 * 9,15%), в сентябре 2012 г. - 85 592 344 кВт.ч. (935 435 450 * 9,15%), в октябре 2012 г. - 98 479 465 кВт.ч. (1 076 278 302 * 9,15%), в ноябре 2012 г. - 110 239 489 кВт.ч. (1 204 803 156 * 9,15%), в декабре 2012 г. - 131 329 101 кВт.ч. (1 435 290 724 * 9,15%).

Общая нормативная величина потерь всех территориальных сетевых организаций в июле 2012 г. составила 119 274 077 кВт.ч., в августе 2012 г. составила 118 052 512 кВт.ч., в сентябре 2012 г. составила 101 688 607 кВт.ч., в октябре 2012 г. составила 116 017 792 кВт.ч., в ноябре 2012 г. составила 128 746 489 кВт.ч., в декабре 2012 г. составила 153 088 573 кВт.ч.

Объем, подлежащий доначислению/довыставлению, складывается из отношения нормативной величины потерь ответчика к общей нормативной величине потерь всех территориальных сетевых организаций, и умноженной на небаланс электроэнергии, из расчета:

за июль 2012 г. - 101 725 418 кВт.ч. / 119 274 077 * 8 038 226 = 6 855 571 кВт.ч. или 15 473 167,27 руб.,

за август 2012 г. - 100 228 577 кВт.ч. / 118 052 512 кВт.ч. * 7 649 208 кВт.ч. = 6 494 307 кВт.ч. или 14 046 642,72 руб.,

за сентябрь 2012 г. - 85 592 344 кВт.ч. / 101 688 607 кВт.ч. * 5 237 774 кВт.ч. = 4 408 688 кВт.ч. или 10 631 009,98 руб.,

за октябрь 2012 г. - 98 479 465 кВт.ч. / 116 017 792 кВт.ч. * 6 234 264 кВт.ч. = 5 291 835 кВт.ч. или 12 755 863,79 руб.,

за ноябрь 2012 г. - 110 239 489 кВт.ч. / 128 746 489 кВт.ч. * 6 704 051 кВт.ч. = 5 740 360 кВт.ч. или 13 466 033,24 руб.,

за декабрь 2012 г. - 131 329 101 кВт.ч. / 153 088 573 кВт.ч. * 7 529 502 кВт.ч. = 6 459 285 кВт.ч. или 13 163 957,03 руб.

Таким образом, с учетом распределения объема потерь между всеми сетевыми организациями покупающими у истца электрическую энергии для целей компенсации потерь в своих сетях объем потерь подлежащий взысканию с ответчика на основании пункта 190 Основных положений N 442 за период с июля по декабрь 2012 г. составляет 35 250 045 кВт.ч. на сумму 79 536 674,04 руб.

Общая задолженность ответчика перед истцом за период с января по декабрь 2012 г. составляет 149 612 742,20 руб. (70 076 068,16 + 79 536 674,04).

Доводы ПАО "МРСК Юга" о том, что истцом не предоставлены доказательства того, что все сетевые компании исполнили обязанность, предусмотренную пунктом 189 Основных положений, правомерно отклонены судом первой инстанции как не основанные на фактических обстоятельствах дела.

В обоснование объемов электрической энергии определенных и приобретенных территориальными сетевыми организациями у ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" по договорам на покупку электрической энергии для целей компенсации потерь в сетях с июля по декабрь 2012 года в материалы дела представлены копии актов съема показаний приборов учета, актов приема-передачи в отношении сетевых организации, таких как:

МУП "Таганрогэнерго", ЗАО "Электросеть", МУП "Волгодонская городская электрическая сеть", ОАО "Коммунальщик Дона", ООО "Энерготранс", ОАО "Энергия", ООО "Донэнерготранзит", ООО "Неотон", ОАО "РЖД", ООО "Горизонт - Энерго", ОАО "Десятый подшипниковый завод", ООО "ДОНЭКС", ООО "Примэнерго", ОАО "Шахтинский завод Гидропривод", ООО "Прометей", ЗАО "Центральная энергосетевая компания", ОАО "Аэропорт Ростова-на-Дону", ООО "Комплексэнергосервис", ЗАО "Районная сетевая компания", ООО "МеталлЭнергоРесурс", ООО "Ростсельмашэнерго", ООО "АлкоаМеталлургРус", ООО "РАДИУС", ОАО "Алмаз", ООО "Газпром энерго" (Северо-Кавказский филиал и Саратовский филиал), ООО "КЗГО", ОАО "Издательство Молот", ОАО "Продмаш", ООО "Фирма "Ток".

Таким образом, судом первой инстанции верно установлено, что все сетевые компании исполнили обязанность, предусмотренную пунктом 189 Основных положений.

Что касается возражений ПАО "МРСК Юга" об уменьшении объема электрической энергии, вошедшей в сеть сетевой компании ОАО "РЖД" за период июль-декабрь 2012 года с приложением соответствующих актов, то истец произвел корректировку расчета с учетом позиции ответчика, о чем свидетельствует ходатайство об уточнении N 001-003- 161-2016 от 15.01.2016 г.

Также суд первой инстанции обоснованно отклонил довод ПАО "МРСК Юга" о том, что при расчете объемов потерь в сетях МУП "Таганрогэнерго" за декабрь 2012 г. истец использовал свои данные об объеме потерь в сетях, поскольку из акта съема показаний по сети за декабрь 2012 г. предоставленного МУП "Таганрогэнерго" в адрес истца следует, что объем потерь в сетях составил 1 722 000 кВт.ч., что принято и учтено истцом в реестре потерь всех сетевых организаций в рамках настоящего дела. При этом, судом установлено, что объем потерь в сетях МУП "Таганрогэнерго" в количестве 1 722 000 кВт.ч. на сумму 4 083 650,33 руб. за декабрь 2012 г. указан в мировом соглашении по иску ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" к МУП "Таганрогэнерго" о взыскании стоимости потерь за период с декабря 2012 г. по июнь 2013 г. (ПАО "МРСК Юга" привлечено к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора). Определением арбитражного суда Ростовской области от 15.10.2013 г. по делу N А53-16600/2013 г. производство по делу прекращено в связи с урегулированием спора мирным способом.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязательные указания суда кассационной инстанции и принял законный и обоснованный судебный акт.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судом первой инстанции правомерно отнесены расходы по уплате государственной пошлины на ответчика.

Доводы апелляционной жалобы, сводящиеся к иной, чем у суда первой инстанции трактовке тех же обстоятельств дела и норм права, не опровергают правомерность и обоснованность выводов суда первой инстанции, не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Нарушения и неправильного применения норм процессуального права, влекущих отмену судебного акта в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

Таким образом, суд первой инстанции вынес законное и обоснованное решение, доводов, которые не были предметом исследования в суде первой инстанции, не приведено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 01.02.2016 по делу N А53-16593/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его вступления в законную силу, через Арбитражный суд Ростовской области.

Председательствующий

Г.А. Сурмалян

Судьи

М.В. Соловьева С.С. Филимонова