Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 апреля 2016 г. N 12АП-1956/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 16 сентября 2016 г. N Ф06-11713/16 настоящее постановление оставлено без изменения

Требование: о взыскании долга по договору на оказание услуг, по договору энергоснабжения

Вывод суда: жалоба заявителя оставлена без удовлетворения, решение суда первой инстанции оставлено в силе

г. Саратов

22 апреля 2016 г.

Дело N А06-7787/2011

Резолютивная часть постановления объявлена "20" апреля 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен "22" апреля 2016 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шалкина В.Б.,

судей Дубровиной О.А., Жевак И.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Барышниковой В.А.,

при участии в судебном заседании представителей публичного акционерного общества "Астраханская энергосбытовая компания" - Шумейко Н.В. по доверенности от 10.03.2016, Елемесова Р.К. по доверенности от 29.06.2015 N 85, Замана Т.М. по доверенности от 01.02.2016,

представителя публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" - Бушуевой Т.В. по доверенности от 31.12.2015,

в отсутствие иных участников процесса, уведомлённых надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" на решение Арбитражного суда Астраханской области от 13 января 2016 года по делу N А06-7787/2011 (судья Рыбников А.Н.) по исковому заявлению публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" (ИНН 6164266561, ОГРН 1076164009096) к публичному акционерному обществу "Астраханская энергосбытовая компания" (ИНН 3017041554, ОГРН 1053000000041) о взыскании задолженности по договору оказания услуг по передаче электрической энергии и по встречному иску публичного акционерного общества "Астраханская энергосбытовая компания" (ИНН 3017041554, ОГРН 1053000000041) к публичному акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" (ИНН 6164266561, ОГРН 1076164009096) о взыскании задолженности по договору оказания услуг по передаче электрической энергии, третьи лица: общество с ограниченной ответственностью "Микрорайон", муниципальное унитарное предприятие "Электросети" муниципального образования "Город Нариманов", индивидуальный предприниматель Гарапетян Гена Геран-оглы,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Астраханской области с иском к публичному акционерному обществу "Астраханская энергосбытовая компания" (далее - ответчик) о взыскании долга в сумме 33.252.439 руб. 49 коп.

Публичное акционерное общество "Астраханская энергосбытовая компания" предъявило к Публичному акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" встречный иск о взыскании долга в сумме 41.743.893 руб. 18 коп.

Встречный иск был принят судом первой инстанции к своему производству для его совместного рассмотрения с первоначальным иском.

Истец требования ответчика по встречному иску не признал.

В соответствии со статьей 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Микрорайон", муниципальное унитарное предприятие "Электросети" муниципального образования "Город Нариманов", индивидуальный предприниматель Гарапетян Гена Геран-оглы.

Решением Арбитражного суда Астраханской области от 13 января 2016 года по делу N А06-7787/2011 исковые требования публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" удовлетворены частично.

С публичного акционерного общества "Астраханская энергосбытовая компания" в пользу публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" взысканы 6.007.157 руб. 70 коп., из которых 5.942.100 руб. 70 коп. - сумма долга, 33.802 руб. - расходы по уплате государственной пошлины и 31.255 руб. - расходы по проведению судебной экспертизы.

В остальной части иска отказано.

Встречный иск публичного акционерного общества "Астраханская энергосбытовая компания" удовлетворен частично.

С публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в пользу публичного акционерного общества "Астраханская энергосбытовая компания" взыскано 34.154.537 руб. 62 коп., из которых 33.850.449 руб. 62 коп. - сумма долга, 162.180 руб. - расходы по уплате государственной пошлины и 141.908 руб. - расходы по проведению судебной экспертизы.

В остальной части встречного иска отказано.

В результате зачета:

С публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в пользу публичного акционерного общества "Астраханская энергосбытовая компания" взыскано 28.147.379 руб. 92 коп.

Публичному акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" из федерального бюджета возвращена государственная пошлина в сумме 10.738 руб., уплаченная по платежному поручению от 18 октября 2011 года N 8558.

Обществу с ограниченной ответственностью "Региональный экспертный центр" с депозитного счета арбитражного суда Астраханской области перечислили денежные средства за проведение судебной экспертизы в сумме 350.000 руб., из которых 175.000 руб. - поступившие на депозитный счет арбитражного суда Астраханской области от Публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" согласно платежному поручению от 17 июня 2015 года N 4038 и 175.000 руб. - поступившие на депозитный счет арбитражного суда Астраханской области от Публичного акционерного общества "Астраханская энергосбытовая компания" согласно платежному поручению от 18 июня 2015 года N 4629.

Публичному акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" с депозитного счета арбитражного суда Астраханской области возвращены денежные средства на проведение судебной экспертизы в сумме 145.000 руб., перечисленные по платежному поручению от 17 июня 2015 года N 4038.

Публичному акционерному обществу "Астраханская энергосбытовая компания" с депозитного счета арбитражного суда Астраханской области возвращены денежные средства на проведение судебной экспертизы в сумме 155.000 руб., перечисленные по платежному поручению от 18 июня 2015 года N 4629.

Не согласившись с принятым судебным актом, публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, по основаниям, изложенным в жалобе, принять по делу новый судебный акт, которым первоначальные исковые требования удовлетворить в полном объеме.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает, что судом первой инстанции не учтено, что в нарушение условий заключенного договора ответчик не представил претензий по объемам оказанных истцом услуг и не оплатил в полном объеме в августе 2011 года услуги по передаче электрической энергии, в связи с чем у него образовалась задолженность в размере 33252439, 49 руб. Судом необоснованно не принято во внимание, что в качестве первичных документов, в которых зафиксированы фактические данные приборов учета являются контрольные съемы (ВСП) граждан-потребителей. Ответчиком в нарушение статьи 65 АПК РФ не предоставлены доказательства отсутствия потребления электроэнергии спорными гражданами. Судом неправильно определен объем переданной электрической энергии ИП Гарапетян Гене Геран-оглы и ООО "Микрорайон".

Ответчик по первоначальному иску в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представил суду апелляционной инстанции письменный отзыв, в соответствии с которым находит обжалуемый судебный акт законным и обоснованным и не подлежащим отмене.

Проверив законность вынесенного судебного акта, изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в пределах, установленных статьёй 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришёл к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и правильно установлено судом первой инстанции, 01 января 2007 года между ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" (Заказчик) и ОАО "Астраханьэнерго" (Правопредшественник ответчика, Исполнитель) был заключен договор N 2 оказания услуг по передаче электрической энергии.

Согласно пункту 2.1 договора Исполнитель обязался оказывать Заказчику услуги посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих Исполнителю, а Заказчик обязался оплачивать услуги Исполнителя.

В соответствии с пунктом 3.3.1 договора исполнитель обязался обеспечить передачу принятой в свою сеть электроэнергии от точек приема до точек поставки Потребителям в пределах присоединенной мощности, в соответствии с согласованными параметрами надежности и с учетом технологических характеристик энергопрнимающих устройств.

Ежемесячно в порядке, определенном сторонами в Приложении N 8 к договору, Исполнитель определяет объемы переданной по Договору (поставленной потребителям Заказчика) электроэнергии (пункт 4.3 договора).

Согласно пункту 7.1 договора расчетным периодом для оплаты оказанных Исполнителем услуг является календарный месяц.

По результатам расчетного месяца оказанные по договору услуги фиксируются в акте об оказании услуг по передаче электроэнергии за расчетный месяц.

В соответствии с пунктом 7.7 указанного раздела оплата производится до 15 числа месяца, следующего за расчетным, с учетом платежей, произведенных Заказчиком по выставленному счету, исходя их объемов переданной электроэнергии, указанных в Акте об оказании услуг по передаче.

Требования истца мотивированы тем, что в августе 2011 г. им оказаны услуги по передаче электрической энергии в объеме 201.635.968 кВт.ч. на сумму 303.396.486 руб. 82 коп. Объем оказанных услуг принят с разногласиями и, по данным ответчика, составил 178.168.762 кВт.ч. на сумму 270.144.047 руб. 33 коп. Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии, не принятый к оплате ответчиком, составил 23.467.206 кВт.ч. на сумму 33.252.439 руб. 49 коп. (т.1, л. д. 63 - 66).

Оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в их совокупности и во взаимной связи, проанализировав нормы права, регулирующие спорные правоотношения суд первой инстанции пришёл к правильному выводу о том, что требования истца подлежат частичному удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

В силу статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В соответствии с пунктом 6 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, не вправе препятствовать перетоку через их объекты электрической энергии для такого потребителя и требовать за это оплату. Указанные собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, вправе оказывать услуги по передаче электрической энергии с использованием принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства после установления для них тарифа на услуги по передаче электрической энергии. В этом случае к их отношениям по передаче электрической энергии применяются положения названных Правил, предусмотренные для сетевых организаций. Потребители услуг, опосредованно присоединенные к электрическим сетям, оплачивают услуги по передаче электрической энергии в соответствии с методическими указаниями, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов.

В целях обеспечения исполнения своих обязательств перед потребителями услуг (покупателями и продавцами электрической энергии) сетевая организация заключает договоры с иными сетевыми организациями, имеющими технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства, с использованием которых данная сетевая организация оказывает услуги по передаче электрической энергии, в соответствии с разделом III (пункт 8 Правил N 861).

При исполнении договора оказания услуг по передаче электрической энергии потребитель услуг обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором, что следует из пункта 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации и подпункта "б" пункта 14 Правил N 861.

В силу пункта 136 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановление Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 г. N 530 (далее - Основные положения) оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии.

В соответствии с пунктом 159 Основных положений сетевая организация обеспечивает сбор данных коммерческого учета электрической энергии на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств потребителей, производителей электрической энергии и смежных сетевых организаций, а также на границах зоны деятельности гарантирующего поставщика и в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии представляет данные об учтенных величинах переданной электрической энергии и потерях электрической энергии лицам, электрические сети (энергопринимающие устройства, энергетические установки) которых присоединены к электрическим сетям указанной сетевой организации, и (или) обслуживающим их гарантирующим поставщикам (энергосбытовым организациям).

Как следует из материалов дела, истец в августе 2011 года оказал ответчику услуги по передаче электрической энергии, объем которых истец указал в акте об оказании услуг по передаче электроэнергии за август 2011 года в размере 201.635.968 кВт.ч. на сумму 303.396.486 руб. 82 коп. Объем оказанных услуг, принятый ответчиком, составил 178.168.762 кВт.ч. на сумму 270.144.047 руб. 33 коп.

Как следует из искового заявления и отзыва на иск, между сторонами возникли следующие разногласия по объемам услуг по передаче электроэнергии:

- по объему переданной электрической энергии, определенному расчетным способом бытовым потребителям по каждому индивидуальному лицевому счету исходя из среднесуточного расхода в количестве 23.420.102 кВт.ч. на сумму 33.180.827 руб. 65 коп.;

- по объему переданной индивидуальному предпринимателю Гарапетян Гене Геран-оглы электрической энергии в количестве 6.744 кВт.ч. на сумму 14.431 руб. 13 коп.;

- по объему переданной Обществу с ограниченной ответственностью "Микрорайон" электрической энергии в количестве 40.360 кВт.ч. на сумму 57.180 руб. 72 коп.

Как видно у сторон возникли разногласия в определении объема полезного отпуска, что, как следствие, привело к разногласиям в определении объема оказанных услуг по передаче электрической энергии, и в определении объема потерь электроэнергии в электрических сетях.

Положениями действующего законодательства и условиями заключенного между сторонами договора организация коммерческого учета электрической энергии и определение объема полезного отпуска и потерь в сетях за расчетные периоды возложены на сетевую организацию.

Однако, это не лишает гарантирующего поставщика права оспорить объем сформированного сетевой организацией полезного отпуска электрической энергии, исходя из его недостоверности, из несоответствия примененных при расчетах сетевой организацией методов и способов расчетов, не соответствующих условиям договора либо действующему законодательству, представив суду соответствующие контррасчеты и подтверждающие доказательства, а также, в свою очередь, не освобождает сетевую организацию от доказывания правомерности и достоверности формирования полезного отпуска.

Разногласия по гражданам-потребителям в объеме 23.420.102 кВт.ч. возникли у сторон в результате различного подхода к формированию объемов переданной электроэнергии.

Двенадцатым арбитражным апелляционным судом при рассмотрении дела N А06- 6248/2011 сделан следующий вывод: "Вывод суда первой инстанции о том, что расчет стоимости услуг по передаче электрической энергии за спорный период по гражданам- потребителям должен производиться в соответствии с условиями договора, заключенного между сторонами, с применением расчётно-прогнозного метода, в отсутствие предусмотренных договором оснований применения такого метода, а также в отсутствие последующей корректировки определённого расчётным способом объёма отпущенной электроэнергии, противоречит требованиям действующего законодательства и сложившейся практике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, что могло повлиять на неправильное определение объема оказанных услуг в спорный период, а также объема потерь электрической энергии".

Учитывая названные выводы, и в целях необходимости определения количественного показателя объема потребления электрической энергии потребителями, присоединенными к сетям истца за период с 01.08.2011 года по 31.08.2011 года судом по ходатайству сторон была назначена судебная экспертиза.

Перед экспертом были поставлены вопросы, предложенные как истцом, так и ответчиком.

Перед экспертом были поставлены следующие предложенные Публичным акционерным обществом "Астраханская энергосбытовая компания" вопросы:

1. Определить объем и стоимость услуг по передаче электрической энергии оказанных ОАО "МРСК Юга" с 01.08.2011 года по 31.08.2011 года по гражданам - потребителям, проживающим в многоквартирных жилых домах (далее МКЖД) (за исключением объема услуг по передаче электроэнергии в многоквартирные жилые дома, по которым у ответчика в спорном периоде были заключены договоры с исполнителями коммунальных услуг, ввиду отсутствия спора сторон по данной категории потребителей):

а) не оборудованных общедомовым прибором учета - исходя из норматива потребления коммунальной услуги, утвержденного Постановлением Министерства ЖКХ Астраханской области от 28.12.2006 N 03п.

б) оборудованных общедомовым прибором учета - исходя из зафиксированных в установленном порядке показаний общедомового прибора учета, с указанием:

- количества МКЖД, в отношении которых произведен расчет по нормативам потребления коммунальных услуг.

- объема и стоимости услуг по передаче электроэнергии, определенных с

применением расчетного способа по

нормативу;

- количества МКЖД, в отношении которых произведен расчет по фактическим показаниям общедомовых приборов учета.

- объема и стоимости услуг по передаче электроэнергии, определенных на основании фактических показаний общедомовых приборов учета.

2. Определить объем и стоимость услуг по передаче электрической энергии оказанных ОАО "МРСК Юга" с 01.08.2011 года по 31.08.2011 года по гражданам- потребителям, проживающим в индивидуальных (частных) жилых домах, а также услуг по передаче в отношение отдельных объектов энергоснабжения (дачи, поливные моторы, гаражи и т.д.) оборудованных приборами учета на основании данных, зафиксированных в обходных листах (ВСП), составленным в августе 2011 г. и (или) на основании данных о показаниях приборов учета, указанных гражданами в платежных документах (в т.ч. биллинговых выгрузках из платежных систем), поступивших в августе 2011 г. исходя из наибольших конечных показаний в отчетном периоде, с указанием:

- общего количества лицевых счетов, в отношении которых произведен расчет;

- количества лицевых счетов, в отношении которых расчет произведен на основании данных, зафиксированных в обходных листах (ВСП) составленным в августе 2011 г.

- объема и стоимости услуг по передаче электроэнергии, определенных на основании данных, зафиксированных в обходных листах (ВСП) составленных в августе 2011 г.

- количества лицевых счетов, в отношении которых расчет произведен на основании данных о показаниях приборов учета, указанных гражданами в платежных документах, поступивших в августе 2011 г.

- объема электроэнергии и стоимости услуг по передаче электроэнергии, определенных на основании данных о показаниях приборов учета, указанных гражданами в платежных документах, поступивших в августе 2011 г.

3. Определить объем и стоимость услуг по передаче электрической энергии оказанных ОАО "МРСК Юга" с 01.08.2011 года по 31.08.2011 года по гражданам- потребителям, проживающим в индивидуальных (частных) жилых домах, не оборудованных приборами учета, а также услуг по передаче в отношение отдельных объектов энергоснабжения (дачи, поливные моторы, гаражи и т.д.) исходя, из норматива потребления коммунальной услуги, утвержденного Постановлением Министерства ЖКХ Астраханской области от 28.12.2006 N 03п. с указанием:

- количества лицевых счетов, в отношении которых произведен расчет по нормативам потребления коммунальных услуг.

- объема и стоимости услуг по передаче электроэнергии, определенных с применением расчетного способа по нормативу;

4. С учетом разрешения вышеперечисленных вопросов определить общий объем и стоимость услуг по передаче электрической энергии гражданам- потребителям ОАО "Астраханская энергосбытовая компания", в период с 01.08.2011 г. по 30.08.2011 г. (за исключением объема услуг по передаче электроэнергии в многоквартирные жилые дома, по которым у ответчика в спорном периоде были заключены договоры с исполнителями коммунальных услуг, ввиду отсутствия спора сторон по данной категории потребителей).

Также перед экспертом были поставлены следующие предложенные Публичным акционерным обществом "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" вопросы:

1. Определить объем и стоимость оказанных услуг по передаче электрической энергии за период с 01.08.2011 года по 31.08.2011 года ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" - по гражданам-потребителям проживающим в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета по нормативам потребления коммунальных услуг, утверждённым Постановлением министерства жилищно-коммунального хозяйства Астраханской области от 28.12.2006 г. N 03п "Об утверждении временных нормативов потребления коммунальных услуг по электроснабжению населением Астраханской области".

2. Определить объем и стоимость оказанных услуг по передаче электрической энергии с 01.08.2011 года по 31.08.2011 года ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" - по гражданам - потребителям проживающими в многоквартирных жилых домах не оборудованных общедомовыми приборами учета на основании данных зафиксированных в обходных листах (ВСП) составленным в августе 2011 г., с отдельным указанием по данным точкам поставки объема и стоимости определенного по нормативам потребления коммунальных услуг, утвержденных Постановлением министерства жилищно-коммунального хозяйства Астраханской области от 28.12.2006 г. N 03п "Об утверждении временных нормативов потребления коммунальных услуг по электроснабжению населением Астраханской области".

3. Определить объем и стоимость оказанных услуг по передаче электрической энергии с 01.08.2011 года по 31.08.2011 года ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" - по гражданам - потребителям проживающими в многоквартирных жилых домах не оборудованных общедомовыми приборами учета на основании данных указанных гражданами в платежных документах (биллинговых выгрузках из платежных систем) в августе 2011 г., с отдельным указанием по данным точкам поставки объема и стоимости определенного по нормативам потребления коммунальных услуг, утвержденным Постановлением министерства жилищнокоммунального хозяйства Астраханской области от 28.12.2006 N 03п "Об утверждении временных нормативов потребления коммунальных услуг по электроснабжению населением Астраханской области".

4. Определить объем и стоимость оказанных услуг по передаче электрической энергии с 01.08.2011 года по 31.08.2011 года ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" - по гражданам-потребителям проживающими в индивидуальных жилых домах, по которым отсутствуют документы подтверждающие введение в эксплуатацию индивидуального расчетного прибора учета, по нормативам потребления коммунальных услуг, утвержденных Постановлением министерства жилищно-коммунального хозяйства Астраханской области от 28.12.2006 N 03п "Об утверждении временных нормативов потребления коммунальных услуг по электроснабжению населением Астраханской области".

5. Определить объем и стоимость оказанных услуг по передаче электрической энергии с 01.08.2011 года по 31.08.2011 года ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" - по гражданам-потребителям, проживающим в индивидуальных жилых домах, на основании данных, зафиксированных в обходных листах (ВСП), составленным в августе 2011 г. и (или) на основании данных, указанных гражданами в платежных документах (биллинговых выгрузках из платежных систем), исходя из наибольших конечных показаний в отчетном периоде.

6. Сравнить полученные объемы по каждому из поставленных вопросов с объемом оказанных услуг по передаче электрической энергии с 01.08.2011 года по 31.08.2011 года по тем же лицевым счетам, рассчитанным Ответчиком (ОАО "Астраханская энергосбытовая компания") по результатам августа 2011 и указать полученную разницу в кВтч и рублях.

Проведение экспертизы было поручено Обществу с ограниченной ответственностью "Региональный экспертный центр" - экспертам Бухариной Анне Александровне, Зеленову Александру Александровичу.

В результате проведенной судебной экспертизы экспертом установлено следующее:

Ответы на вопросы, предложенные Публичным акционерным обществом "Астраханская энергосбытовая компания".

1. Фактический объем услуг по передаче электрической энергии за август 2011 года физическим лицам, проживающим в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета и по которым заключены договоры на энергоснабжение с собственниками жилых помещений (по нормативам утвержденным Постановлением от 28.12.2006 N 03п), составил 23.666.963 кВт.ч.

Стоимость оказанных услуг по передаче данного объема электрической энергии составила: 33.530.572 руб.17 коп. (здесь и далее с НДС).

Расчет произведен по 5.298 многоквартирным жилым домам.

Объем, рассчитанный Ответчиком по результатам августа 2011 года, составил: 26.053.170 кВт.ч., стоимостью 36.911.271 руб. 30 коп.

Разница в объемах между расчетом эксперта и расчетом Ответчика составила - (минус) 2.386.207 кВт.ч., разница в стоимости составила - (минус) 3.380.699 руб. 13 коп.

2. Фактический объём услуг по передаче электрической энергии за август 2011 г. физическим лицам, проживающим в индивидуальных (частных) жилых домах, а также в отношении отдельных объектов электроснабжения, составил:

31.229.985 кВт.ч.

Стоимость оказанных услуг по передаче данного объема электрической энергии составила 44.245.612 руб. 16 коп.

Объем, рассчитанный Ответчиком по результатам августа 2011 года, составил 25.750.828 кВт.ч., стоимостью 36.482.923 руб. 33 коп.

Разница в объемах между расчетом эксперта и расчетом Ответчика составила 5.479.157 кВт.ч., разница в стоимости составила 7.762.688 руб. 83 коп.

3. Фактический объём услуг по передаче электрической энергии за август 2011 г. физическим лицам, проживающим в индивидуальных (частных) жилых домах, а также в отношении отдельных объектов электроснабжения, не оборудованных индивидуальными приборами учета, составил 2.000 кВт.ч.

Стоимость оказанных услуг по передаче данного объема электрической энергии составила 2.833 руб. 53 коп. Расчет произведен по 12 точкам поставки электроэнергии.

4. Фактический общий объём услуг по передаче электрической энергии за август 2011 г. физическим лицам, проживающим многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета, в индивидуальных (частных) жилых домах, а также в отношении отдельных объектов электроснабжения составил: 54.898.948 кВт.ч.

Стоимость оказанных услуг по передаче данного объема электрической энергии составила: 77.779.017 руб. 86 коп.

Ответы на вопросы, предложенные Публичным акционерным обществом "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга"

1. Фактический объём услуг по передаче электрической энергии за август 2011 г. физическим лицам, проживающим в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета и по которым заключены договоры на энергоснабжение с собственниками жилых помещений, составил: 23.666.963 кВт.ч.

Стоимость оказанных услуг по передаче данного объема электрической энергии составила 33.530.572 руб. 17 коп.

Расчет произведен по 5.298 многоквартирным жилым домам.

Объем, рассчитанный Ответчиком по результатам августа 2011 года, составил: 26.053.170 кВт.ч., стоимостью 36.911.271 руб. 30 коп.

Разница в объемах между расчетом эксперта и расчетом Ответчика составила - (минус) 2.386.207 кВт.ч., разница в стоимости составила - (минус) 3.380.699 руб. 13 коп.

2. Фактический объём услуг по передаче электрической энергии за август 2011 г. физическим лицам, проживающим в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета и по которым заключены договоры на энергоснабжение с собственниками жилых помещений, на основании данных, зафиксированных в обходных листах (ВСП) составил: 11.994.490 кВт.ч.

Стоимость оказанных услуг по передаче данного объема электрической энергии составила: 16.993.397 руб. 61 коп.

Объем расчета эксперта по этим же лицевым счетам исходя из норматива потребления коммунальной услуги, утвержденного Постановлением Министерства ЖКХ Астраханской области от 28.12.2006 N 03-п. составил:

4.244.476 кВт.ч., стоимостью 6.013.433 руб. 53 коп.

Объем, рассчитанный Ответчиком по результатам августа 2011 года по этим абонентам, составил:

4.436.285 кВт.ч., стоимостью 6.285.182 руб. 19 коп.

Разница в объемах между расчетом эксперта на основании данных, зафиксированных в обходных листах (ВСП), и расчетом Ответчика составила 7.558.205 кВт.ч., разница в стоимости составила 10.708.215 руб. 42 коп.

3. Фактический объём услуг по передаче электрической энергии за август 2011 г. физическим лицам, проживающим в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета и по которым заключены договоры на энергоснабжение с собственниками жилых помещений, на основании данных, указанных гражданами в платежных документах, составил 20.947.030 кВт.ч.

Стоимость оказанных услуг по передаче данного объема электрической энергии составила 29.677.060 руб. 85 коп.

Объем расчета эксперта по этим же лицевым счетам исходя из норматива потребления коммунальной услуги, утвержденного Постановлением Министерства ЖКХ Астраханской области от 28.12.2006 N 03-п. составил

11.033.906 кВт.ч., стоимостью 15.632.473 руб. 90 коп..

Объем, рассчитанный Ответчиком по результатам августа 2011 года по этим абонентам, составил

20.044.968 кВт.ч, стоимостью 28.399.049 руб. 18 коп.

Разница в объемах между расчетом эксперта по показаниям и расчетом Ответчика составила 902.062 кВт.ч., разница в стоимости составила 1.278.011 руб. 67 коп.

4. Фактический объём услуг по передаче электрической энергии за август 2011 г. физическим лицам, проживающим в индивидуальных жилых домах, по которым отсутствуют документы, подтверждающие введение в эксплуатацию индивидуального расчетного прибора учета, по нормативам потребления коммунальных услуг, составил: 32.270.338 кВт.ч.

Стоимость оказанных услуг по передаче данного объема электрической энергии составила: 45.719.549 руб. 96 коп.

Объем, рассчитанный Ответчиком по результатам августа 2011 года по этим абонентам, составил:

27.842.945 кВт.ч., стоимостью 39.446.965 руб. 66 коп.

Разница в объемах между расчетом эксперта по показаниям и расчетом Ответчика составила 4.427.393 кВт.ч., разница в стоимости составила: 6.272.584 руб. 30 коп.

5. Фактический объём услуг по передаче электрической энергии за август 2011 г. физическим лицам, проживающим в индивидуальных (частных) жилых домах, а также в отношение отдельных объектов электроснабжения, составил: 31.229.985 кВт.ч. Стоимость оказанных услуг по передаче данного объема электрической энергии составила 44.245.612 руб. 16 коп.

Расчет произведен по 109.026 точкам поставки электрической энергии, в том числе:

- на основании данных, зафиксированных в обходных листах (ВСП), по 25.640 точкам поставки фактический объём услуг по передаче электрической энергии за август 2011 г. составил 8.578.457 кВт.ч., стоимостью 12.153.674 руб. 79 коп.

- на основании данных о показаниях приборов учета, указанных гражданами в платежных документах, по 83.386 точкам поставки фактический объём услуг по передаче электрической энергии за август 2011 г. составил 22.651.528 кВт.ч., стоимостью 32.091.937 руб. 37 коп.

Объем, рассчитанный Ответчиком по результатам августа 2011 года, составил 25.750.828 кВт.ч., стоимостью 36.482.923 руб. 33 коп.

Разница в объемах между расчетом эксперта и расчетом Ответчика составила 5.479.157 кВт.ч., разница в стоимости составила 7.762.688 руб. 83 коп.

В результате рассмотрения спора сторон по делу А06-6248/2011 Двенадцатым арбитражным апелляционным судом в Постановлении от 14.03.2014 было указано, что "Практика применения положений жилищного законодательства, регулирующих порядок определения объема коммунального ресурса, поставленного в многоквартирный жилой дом, не оборудованный общедомовыми приборами учета, при наличии в жилых помещениях граждан, проживающих в таком доме, индивидуальных приборов учета, установлена в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.06.2009 N 525/09, от 22.09.2009 N 5290/09, от 15.07.2010 N 2380/10 и заключается в том, что названный объем подлежит определению исходя из нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг, установленных в соответствии с жилищным законодательством.

Данный вывод соответствует также правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.12.2011 N 9797/11".

В этом же постановлении от 14.03.2014, апелляционным судом сделан следующий вывод: "Вывод суда первой инстанции о том, что расчет стоимости услуг по передаче электрической энергии за спорный период по гражданам-потребителям должен производиться в соответствии с условиями договора, заключенного между сторонами, с применением расчётно-прогнозного метода, в отсутствие предусмотренных договором оснований применения такого метода, а также в отсутствие последующей корректировки определённого расчётным способом объёма отпущенной электроэнергии, противоречит требованиям действующего законодательства и сложившейся практике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, что могло повлиять на неправильное определение объема оказанных услуг в спорный период, а также объема потерь электрической энергии.

Таким образом, расчет стоимости объёма отпущенной электроэнергии гражданам-потребителям, проживающим в жилых домах, не оснащённых общедомовыми приборами учёта, должен определяться на основании пункта 19 и пункта 1 приложения N 2 к Правилам N 307, исходя из утвержденных нормативов потребления коммунальных услуг путем умножения количества граждан, проживающих (зарегистрированных) в жилом помещении (квартире, жилом доме) на норматив потребления соответствующей коммунальной услуги (для электроснабжения - кВт*час в месяц на 1 чел.) и на соответствующий тариф, установленный в соответствии с законодательством Российской Федерации (для электроснабжения - руб./кВт*час).

Согласно пункту 24 приложения к Правилам N 306 норматив потребления электрической энергии, установленный для граждан, проживающих в многоквартирных домах, оборудованных лифтами, рассчитан с учетом расхода электрической энергии на работу приборов освещения мест общего пользования многоквартирного дома и придомовой территории, автоматических запирающих устройств, усилителей телеантенн коллективного пользования, систем противопожарной автоматики, дымоудаления; норматив потребления электрической энергией, установленный для граждан, проживающих в многоквартирных домах, не оборудованных лифтами, рассчитан с учетом расхода электрической энергии на работу приборов освещения мест общего пользования многоквартирного дома и придомовой территории, автоматических запирающих устройств, усилителей телеантенн коллективного пользования, систем противопожарной автоматики, дымоудаления.

В силу положений пункта 25 приложения к Правилам расход электрической энергии на работу электрооборудования, являющегося общей собственностью многоквартирного дома, определяется, исходя из следующих величин: в отношении приборов освещения мест общего пользования многоквартирного дома и придомовой территории, автоматических запирающих устройств, усилителей телеантенн коллективного пользования, систем противопожарной автоматики и дымоудаления, технологических потерь - 7 кВтч в месяц на 1 человека; в отношении лифтового оборудования - 7 кВтч в месяц на 1 человека.

Для жилых зданий, не являющихся многоквартирными домами, указанные значения принимаются равными нулю.

Из приведённых норм следует, что определение объёма отпущенной гражданам-потребителям, проживающим в домах, не оснащённых общедомовыми приборами учёта, электроэнергии в соответствии с Правилами N 306 возможно при наличии исходных данных, указанных в названных Правилах.".

В спорный период, общедомовые приборы учета электроэнергии на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей многоквартирных домов, отсутствовали.

Данное обстоятельство сторонами не оспаривается.

Ссылки ответчика на пункты 121 и 136 Основных положений судом отклоняются, поскольку названные нормы являются общими нормами регулирования правоотношений в области элетроэнергетики, в то время как в отношении определения объема электрической энергии поданной в многоквартирные жилые дома, не оборудованные общедомовыми приборами учета, действуют специальные нормы регулирования правоотношений, установленные жилищным законодательством. Приведенные выше нормы жилищного законодательства в данном случае имеют приоритет перед общеправовыми нормами.

И, напротив, в отношении, определения объема электрической энергии, поданной в индивидуальные жилые дома, подлежат применению правила Основных положений, поскольку жилищное законодательство специальных норм в данном случае не содержит.

В таком случае следует признать, что в силу пункта 136 Основных положений оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В силу статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

При отсутствии поступивших от гражданина - потребителя сведений о количестве потребленной электрической энергии, обязанность по установлению данных обстоятельств лежит на сетевой организации как на лице, на котором лежит обязанность по доказыванию факта и объема передачи такому потребителю электрической энергии. Возможность определения количества передаваемой электрической энергии в отношении граждан - потребителей, проживающих в индивидуальных жилых домах, оборудованных приборами учета, при отсутствии показаний приборов учета, норматива потребления электрической энергии, законодательством не предусматривалось.

Также в спорный период отсутствовал утвержденный соответствующим нормативным правовым актом, либо определенный договором перечень документов, которые должны подтверждать введение в эксплуатацию индивидуального расчетного прибора учета.

На момент возникновения спорных отношений приборы учета в спорных индивидуальных жилых домах были приняты сторонами в качестве расчетных, что подтверждается включением их в приложение N 2 к Договору, в котором стороны согласовали технические параметры приборов учета, в том числе сведения о типе и номере установленного прибора учета.

Вышеизложенные положения и анализ результатов судебной экспертизы позволяет сделать вывод о том, что объем оказанных ответчиком в августе 2011 года услуг по передаче электрической энергии в части электроэнергии, переданной потребителям - гражданам, составил 54.898.948 кВт.ч.:

- 23.666.963 кВт.ч. - объем по гражданам - потребителям, проживающим в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета, согласно нормативам потребления коммунальной услуги, утвержденного Постановлением Министерства ЖКХ Астраханской области от 28.12.2006 г. N 03п;

- 31.229.985 кВт.ч. - объем по гражданам - потребителям, проживающим в индивидуальных жилых домах, а также в отношении отдельных объектов электроснабжения, на основании данных зафиксированных в обходных листах (ВСП) и квитанциях об оплате (биллингах);

- 2.000 кВт.ч. - объём по гражданам - потребителям, проживающим в индивидуальных жилых домах, а также в отношении отдельных объектов электроснабжения, не оборудованных индивидуальными приборами учета.

В части разногласий по объему переданной индивидуальному предпринимателю Гарапетян Гене Геран-оглы электрической энергии в количестве 6.744 кВтч. на сумму 14.431 руб. 13 коп. суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что возражения ответчика являются обоснованными, а требования истца удовлетворению не подлежат по следующим основаниям.

Истец заявляет требования о взыскании стоимости услуг по передаче электрической энергии, которую, по мнению истца, он передал потребителю индивидуальному предпринимателю Гарапетян Гене Геран-оглы в объеме 6.744 кВт.ч., определенном на основании акта о безучетном потреблении электроэнергии N 093-00237 от 20.07.2011 г. в отношении индивидуального предпринимателя Гарапетян Г.К-о. по договору N 440106.

20.07.2011 г. в отношении индивидуального предпринимателя Гарапетян Г.К-о. был составлен акта о неучтенном потреблении электрической энергии N 093-00237. На основании Акта о неучтенном потреблении электрической энергии истцом был определен объем безучетного потребления электрической энергии в размере 1.704 кВт.ч.

Указанный объем электроэнергии был включен истцом и был принят ответчиком в объеме полезного отпуска электроэнергии за июль 2011 г.

В соответствии с пунктом 156 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии вычитается из объема электрической энергии, приобретаемой для целей компенсации потерь электрической энергии сетевой организацией, к электрическим сетям которой присоединены энергопринимающие устройства, с использованием которых осуществлялось безучетное потребление электрической энергии. Указанный объем вычитается из объема электрической энергии, приобретаемой в расчетном периоде, в котором составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии.

Следовательно, объем безучетного потребления электрической энергии при определении объема услуг по передаче электрической энергии подлежит включению в объем полезного отпуска в том месяце, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Как было указано выше, Акт о неучтенном потреблении электрической энергии в отношении индивидуального предпринимателя Гарапетян Г.К-о. был составлен 20.07.2011 г.

Таким образом, правовые основания для включения в объем полезного отпуска за август 2011 г. объема безучетного потребления электрической энергии, определенного на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в июле 2011 г., отсутствуют.

При этом, истец не привел какого - либо правового обоснования правомерности включения в объем оказанных услуг за август 2011 г. объема безучетного потребления электрической энергии, определенного на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в июле 2011 г.

При таких обстоятельствах объем в размере 6.744 кВт.ч. подлежит исключению из объема услуг по передаче электрической энергии, а требования о взыскании стоимости услуг по передаче электрической энергии в объеме рассчитанной индивидуальному предпринимателю Гарапетян Гене Геран-оглы электрической энергии на сумму 14.431 руб. 13 коп. удовлетворению не подлежат.

В части разногласий по объему переданной Обществу с ограниченной ответственностью "Микрорайон" электрической энергии в количестве 40.360 кВт.ч. на сумму 57.180 руб. 72 коп. суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что возражения ответчика являются обоснованными, а требования истца удовлетворению не подлежат по следующим основаниям.

Истец заявляет требования о взыскании стоимости услуг по передаче электрической энергии, которую, по мнению истца, он передал потребителю ООО УК "Микрорайон" по договору N 440779.

Между тем в адрес истца 01.07.2011 г. были направлены документы об изменении формы управления жилым многоквартирным домом по ул. Дмитрова, 11. и избрании непосредственной формы управления жилым домом. На основании принятого собственниками решения с каждым из жильцов дома с 01.07.2011 г. заключен договор энергоснабжения. Оплата за поставку электроэнергии жильцам названного дома производится ответчиком в составе платы за потребление гражданами - потребителями.

Объем оказанных истцом услуг по передаче электрической энергии гражданам - потребителям, проживающим в многоквартирном жилом доме по ул. Дмитрова, 11, по результатам проведенной судебной экспертизы включен в объем электрической энергии гражданам - потребителям, проживающим в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета.

При таких обстоятельствах объем в размере 40.360 кВт.ч. подлежит исключению из объема услуг по передаче электрической энергии, а требования о взыскании стоимости услуг по передаче электрической энергии в объеме рассчитанной ООО УК "Микрорайон" электрической энергии в части электроснабжения многоквартирного жилого дома по ул. Дмитрова, 11 на сумму 57.180 руб. 72 коп. удовлетворению не подлежат.

Таким образом, с учетом вышеизложенных обстоятельств суд пришел к правильному выводу о том, что истцом в августе 2011 года оказаны услуги по передаче электрической энергии в объеме 182.362.889 кВт.ч. (201.635.968 кВт.ч. (полезный отпуск, определенный истцом при закрытии августа 2011 г.) - 6 744 кВт.ч. (объем безучетного потребления ИП Гарапетян Г.К-О.) - 40 360 кВт. ч. (объем потребления ООО "УК "Микрорайон") - 19.225.975 кВт.ч. (разница между объемом потребления электроэнергии гражданами-потребителями, определенным истцом при закрытии августа 2011 года - 74.124.923 кВт.ч. и объемом потребления электроэнергии гражданами-потребителями по результатам проведенной судебной экспертизы - 54 898 948 кВт.ч.)).

Стоимость услуг по передаче электроэнергии в объеме 182.362.889 кВт.ч. составляет 276.086.148 руб. 03 коп. (303.396.486 руб. 82 коп. (стоимость объема услуг по передаче электроэнергии, определенного истцом при закрытии августа 2011 г.) - 14.431 руб. 13 коп. (стоимость объема услуг по передаче электроэнергии индивидуальному предпринимателю Гарапетян Г.К - о.) - 57.180 руб. 72 коп. (стоимость объема услуг по передаче электроэнергии ООО "УК "Микрорайон") - 27.238.726 руб. 94 коп. (разница между стоимостью объема услуг по передаче электроэнергии гражданам-потребителям, определенного истцом при закрытии августа 2011 года - 105.017.744 руб. 80 коп. и стоимостью объема услуг по передаче электроэнергии гражданам-потребителям по результатам проведенной судебной экспертизы - 77.779.017 руб. 86 коп.)).

Следовательно, ответчик обязан был оплатить оказанные ему услуги по передаче электрической энергии в сумме 276.086.148 руб. 03 коп.

Ответчик оплату услуг произвел в сумме 270.144.047 руб. 33 коп.

Как было указано выше, в соответствии с пунктом 7.7 договора оплата услуг по передаче электрической энергии производится заказчиком до 15 числа месяца, следующего за расчетным

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

В силу статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг заказчик обязуется оплатить оказанные ему услуги.

Ответчик свои обязательства надлежащим образом не исполнил, задолженность ответчика составляет 5.942.100 руб. 70 коп.

При таких обстоятельствах требования истца подлежат частичному удовлетворению в сумме 5.942.100 руб. 70 коп.

Пунктом 5.3 договора стороны определили, что Исполнитель оплачивает стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в сетях, с учетом установленных тарифов и прогнозных значений нерегулируемых цен, путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заказчика в следующие сроки:

До начала расчетного месяца Заказчик на основании определенных Приложением N 5 к настоящему Договору данных о плановых объемах выставляет Исполнителю счет на оплату электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в сетях. Исполнитель производит оплату по выставленному счету в следующем порядке: 1. до 20 числа текущего месяца - 10% стоимости электроэнергии, указанной в счете 2 - до 28 числа текущего месяца - 40% стоимости электроэнергии, указанной в счете.

Подпунктом 3 пункта 5.3 раздела 5 договора (порядок оплаты Исполнителем электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в сетях) установлено, что окончательный расчет производится до 15 числа месяца, следующего за расчетным. В случае, если на основании выставленного счета Исполнитель произвел платеж, размер которого превышает стоимость фактических потерь электроэнергии, и отсутствует задолженность Исполнителя по настоящему Договору за прошлые периоды платежа (за исключением задолженности, по которому достигнуто соглашение о порядке его погашения), сумма превышения засчитывается в счет следующего платежа.

Требования ответчика мотивированы тем, что в августе 2011 г. в связи с возникшими разногласиями по объему полезного отпуска электроэнергии акт о технологическом расходе электроэнергии на транспорт в сетях Исполнителя подписан с разногласиями. По мнению ответчика, полезный отпуск его потребителям в августе 2011 г. заявлен истцом в завышенном объеме, в связи с чем, был занижен объем технологических потерь в августе 2011 г. Ответчик считает, что стоимость заниженного истцом объема технологических потерь в августе 2011 г. составляет 41.743.893 руб. 18 коп.

Суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что требования ответчика по встречному иску подлежат частичному удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с абзацем 3 части 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" сетевая организация обязана оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в её собственности объектах электросетевого хозяйства.

Согласно части 3 статьи 32 Федерального закона "Об электроэнергетике", величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и(или) розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.

Пунктами 50 и 51 Правил N 861 установлено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

В соответствии с пунктом 120 Основных положений, потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом VII настоящих Правил.

Согласно пункту 121 Основных положений сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

В силу пункта 136 Основных положений оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии.

Пунктом 159 Основных положений определено, что сетевая организация обеспечивает сбор данных коммерческого учета электрической энергии на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и смежных сетевых организаций, а также на границах зоны деятельности гарантирующего поставщика и в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии представляет данные об учтенных величинах переданной электрической энергии и потерях электрической энергии лицам, электрические сети (энергопринимающие устройства, энергетические установки) которых присоединены к электрическим сетям указанной сетевой организации, и (или) обслуживающим их гарантирующим поставщикам (энергосбытовым организациям).

Согласно пунктам 2.2., 3.3.15 договора Заказчик обязуется по заявке Исполнителя приобретать электроэнергию для компенсации потерь согласно Приложению N 9 к настоящему Договору, а Исполнитель обязуется оплачивать указанные объемы электроэнергии на условиях настоящего Договора; Исполнитель обязуется оплачивать стоимость электроэнергии, приобретаемой им в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ему сетях в соответствии с условиями Договора.

Также пунктом 3.3.4 договора установлено, что Исполнитель по окончании каждого расчетного периода и в соответствии с положениями "Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 г. N 530 определяет в порядке, определенном Сторонами в приложении N 8 к Договору, объемы поставленной Потребителям электроэнергии и направляет Заказчику соответствующие сведения.

В соответствии с пунктом 4.3 договора ежемесячно в порядке, определенном сторонами в Приложении N 8 к настоящему договору, Исполнитель определяет объемы переданной по Договору (поставленной потребителям Заказчика) электроэнергии.

Согласно пункту 4.4 договора ежемесячно в порядке, определенном сторонами в Приложении N 9 к настоящему договору, Исполнитель определяет объем электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь в сетях.

Приложением N 8 к договору стороны утвердили Регламент взаимоотношений по формированию полезного отпуска электроэнергии за отчетный период (далее - Регламент N 8).

Приложением N 9 к договору стороны утвердили Регламент расчета стоимости электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии в сетях (далее - Регламент N 9).

В соответствии с пунктом 1.1 договора потери электрической энергии - разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребляемой энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной другим сетевым организациям.

Согласно пункту 2 Регламента N 9 расчет объемов потерь электроэнергии осуществляется Исполнителем на основании данных об объемах переданной электроэнергии, определенных в соответствии с Регламентом N 8 к договору N 2 от 01.01.2007 г. и данных об объемах потерь в сетях исполнителя, учтенных в ценах на оптовом рынке электрической энергии.

Пунктом 3 Регламента N 9 определено, что расчет стоимости потерь электроэнергии производится Заказчиком.

В соответствии с пунктом 5 Регламента N 9 объем фактических потерь электроэнергии в электрических сетях исполнителя (Этсо), определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть Исполнителя из смежных сетей или от производителей; электроэнергии, и суммой объемов электроэнергии, переданных Потребителям, чьи энергопринимающие устройства присоединены к сети Исполнителя, в смежные сетевые организации и рассчитывается по формуле:

Этсо = Э пост.тсо - Э отп.тсо

где:

Э пост.тсо - количество электрической энергии, поступившее в сети Исполнителя.

Э отп.тсо - количество электрической энергии, отпущенное из сетей Исполнителя. Количество электрической энергии, отпущенное из сети Исполнителя, определяется на основании данных приборов учета (соглашений об информационном обмене), и включает в себя:

- количество электрической энергии, отпущенное в сеть смежной сетевой компании на границе балансовой принадлежности Исполнителя и смежной сетевой организации.

- количество электрической энергии, израсходованное Исполнителем на хозяйственные нужды.

- количество электрической энергии, потребленной электростанциями генерирующих компаний, работающими в режиме потребления электрической энергии.

- количество электроэнергии, потребленное Потребителями, присоединенными к сетям Исполнителя, в том числе количество электрической энергии, рассчитанное по актам о безучетном потреблении.

Требования ответчика мотивированы тем, что в августе 2011 г. истцом были оказаны услуги по передаче электрической энергии в объеме 201.635.968 кВт.ч. Объем оказанных услуг принят с разногласиями и, по данным ответчика, составил 178.168.762 кВт.ч. Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии, не принятый к оплате ответчиком, составил 23.467.206 кВт.ч.

Из материалов дела следует и сторонами данные обстоятельства не оспариваются, что количество электрической энергии, поступившее в сети истца в августе 2011 г. составило 234.540.164 кВт.ч.

По данным ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" количество электрической энергии, отпущенное из сетей истца в августе 2011 г. составило 179.552.819 кВт.ч. и состоит из: 178.168.762 кВт.ч. - полезный отпуск ОАО "МРСК Юга" - "Астраханьэнерго", 295.113 кВт.ч. - потери иных сетевых организаций, 1.058.944 кВт.ч. - отпуск электроэнергии, приобретенной у ООО "Русэнергосбыт".

По данным ОАО "МРСК Юга" количество электрической энергии, отпущенное из его сетей в августе 2011 г. составило 203.290.106 кВт.ч. и состоит из: 201.635.968 кВт.ч. -полезный отпуск ОАО "МРСК Юга" - "Астраханьэнерго", 595.194 кВт.ч. - потери иных сетевых организаций, 1.058.944 кВт.ч. - отпуск электроэнергии, приобретенной у ООО "Русэнергосбыт".

Таким образом, объем фактических потерь электроэнергии в электрических сетях истца по данным ответчика составил 55.017.345 кВт.ч. (234.540.164 кВт.ч. - 179.552.819 кВт.ч.), а по данным истца - 31.250.058 кВт.ч. (234.540.164 кВт.ч. - 203.290.106 кВт.ч.).

Разница между объемом фактических потерь электроэнергии в электрических сетях истца, определенным ответчиком и объемом, определенным истцом, составила 23.767.2287 кВт.ч. (55.017.345 кВт.ч. - 31.250.058 кВт.ч.).

В то же время, как было установлено выше количество электрической энергии, отпущенное из сетей истца в августе 2011 г. составило 182.362.889 кВт.ч.

Также ответчик согласился с определенным истцом объемом потерь иных сетевых организаций в размере 595.194 кВт.ч.

Следовательно, объем фактических потерь электроэнергии в электрических сетях истца составляет 50.523.137 кВт.ч. (234.540.164 кВт.ч. - 182.362.889 кВт.ч. - 595.194 кВт.ч. - 1.058.944 кВт.ч.).

Таким образом, истец обязан был оплатить стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих ему объектах электросетевого хозяйства в августе 2011 г. в сумме 86.034.883 руб. 24 коп.

Истцом оплата произведена в сумме 52.184.433 руб. 62 коп.

В таком случае, задолженность истца перед ответчиком составляет 33.850.449 руб. 62 коп.

В соответствии с пунктом 5.3 договора Исполнитель производит окончательный расчет по оплате стоимости электроэнергии, приобретаемой им в целях компенсации потерь в сетях (с учетом установленных тарифов и нерегулируемых цен) - до 15 числа месяца, следующего за расчетным.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

В нарушение условий договора N 2 от 01.01.2007 г., положений пункта 3 статьи 32 Федерального закона "Об электроэнергетике", пунктов 50, 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, пункта 120 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановление Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 г. N 530 истец свои обязательства по оплате электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь, возникающих в сетях электросетевого хозяйства за август 2011 г. надлежащим образом не исполнил. Задолженность истца перед ответчиком составляет 33.850.449 руб. 62 коп.

При указанных выше обстоятельствах, суд первой инстанции пришёл к правильному выводу о том, что требования ответчика подлежат удовлетворению в сумме 33.850.449 руб. 62 коп.

Суд апелляционной инстанции, проверив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, пришел к выводу, что они не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными, не влекущими отмену оспариваемого решения.

Нормы материального права применены судом первой инстанции правильно, выводы суда соответствуют установленным обстоятельствам и материалам дела. Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

С учётом изложенного, обжалуемый судебный акт подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двенадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Астраханской области от 13 января 2016 года по делу N А06-7787/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

В.Б. Шалкин

Судьи

О.А. Дубровина И.И. Жевак