Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 мая 2016 г. N 16АП-1162/16

г. Ессентуки

17 мая 2016 г.

Дело N А63-13048/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 16 мая 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 мая 2016 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Параскевовой С.А. (судья-докладчик),

судей: Белова Д.А., Цигельникова И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Трофименко О.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу: Ставропольский край, г. Ессентуки, ул. Вокзальная, 2, апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 9 по Ставропольскому краю на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 09.02.2016 по делу N А63-13048/2015 (судья Макарова Н.В.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Профессиональная Санаторно-Курортная Компания "Машук Аква-Терм" (пос. Иноземцево, ОГРН 1032601905192, ИНН 2627061655),

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 9 по Ставропольскому краю (г. Минеральные Воды),

о признании недействительным решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения,

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "Авторемонтное предприятие" (г. Сургут, ИНН 8602225951),

при участии в судебном заседании: от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 9 по Ставропольскому краю - Бойко Н.И. по доверенности от 06.05.2016, Красовская Е.Н. по доверенности от 06.05.2016;

от общества с ограниченной ответственностью "Профессиональная Санаторно-Курортная Компания "Машук Аква-Терм" - Проценко Н.В. по доверенности от 05.05.2016, Князькова В.В. по доверенности от 05.05.2016, Теущакова И.Л. по доверенности от 05.05.2015, Вакулина Е.Е. по доверенности от 05.05.2016,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "ПСКК "Машук Аква-Терм" (далее - заявитель, общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Ставропольского края с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 9 по Ставропольскому краю (далее - инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения инспекции от 15.06.2015 N 10397 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

К участию в деле в качестве третьего лица, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Авторемонтное предприятие" (далее - третье лицо).

Решением Арбитражного суда Ставропольского края от 09.02.2016 требования заявителя удовлетворены в полном объеме.

Судебный акт мотивирован тем, что подрядчики являются добросовестными налогоплательщиками, уплачивающими в бюджет НДС, предъявленный обществу, соответственно, общество имеет право на получение налогового вычета.

Не согласившись с решением суда, инспекция подала апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В отзывах на жалобу, общество и третье лицо просят оставить обжалуемое решение без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании представители лиц, участвующих в деле, поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее.

Другие лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, не явились, что в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в его отсутствие.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в пределах доводов апелляционной жалобы, проверив правильность применения норм материального и процессуального права, учитывая доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе и отзыве на нее, изучив и оценив в совокупности материалы дела, заслушав представителей лиц участвующих в деле, приходит к выводу, что решение суда первой инстанции подлежит отмене, а апелляционная жалоба удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно материалам дела, 23.10.2014 заявителем представлена уточненная (корректирующая) налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за 2 квартал 2014 года с суммой налога, заявленной к вычету в размере 3 547 756 руб., в том числе сумма налога, предъявленная подрядными организациями (заказчиками-застройщиками) по выполненным работам при проведении капитального строительства в размере 3 421 065 руб.

В порядке ст.88 НК РФ инспекцией проведена камеральная налоговая проверка уточненной (корректирующей) налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 2 квартал 2014 года, по результатам которой составлен акт камеральной налоговой проверки от 05.02.2015 г. N 31286.

По результатам рассмотрения акта камеральной налоговой проверки от 05.02.2015 N 31286 инспекцией вынесено решение N 10397 от 15.06.2015 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, согласно которому заявителю доначислен НДС в сумме 1 041 902 руб., уменьшена сумма НДС, заявленного к возмещению в сумме 2 379 163 руб., начислены пени по НДС в сумме 62 708,46 руб., штраф по п.1 ст.122 НК РФ в сумме 158 255,20 руб.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Ставропольскому краю от 10.08.2015 г. N 06-45/013074 апелляционная жалоба общества оставлена без удовлетворения.

Считая, что данное решение является недействительным, общество обратилось в суд с заявлением.

Разрешая заявленный спор при изложенных выше обстоятельствах, суд первой инстанции, необоснованно удовлетворил требования заявителя.

Согласно п. 1 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные ст. 171 НК РФ налоговые вычеты.

В силу п. 2 ст. 171 НК РФ вычетам, в частности, подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с гл. 21 НК РФ, а также для перепродажи.

В соответствии с п. 1 ст. 172 Кодекса налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных п. 3, 6 - 8 ст. 171 Кодекса.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

Таким образом, для подтверждения права на вычет по НДС необходимо не только наличие надлежаще оформленных счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), но и наличие соответствующих первичных документов, на основании которых приобретенные товары (работы, услуги) приняты на учет.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном главой 21 НК РФ.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении от 12 октября 2006 года N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" указал, что под налоговой выгодой налогоплательщика понимается его право на уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Налоговая выгода может быть признана необоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).

При этом вывод о необоснованности налоговой выгоды должен быть основан на объективной информации, с бесспорностью подтверждающей, что действия налогоплательщика не имели разумной деловой цели, а были направлены исключительно на создание благоприятных налоговых последствий.

Ограничение права на вычет сумм НДС, уплаченных поставщику, может иметь место только в отношении недобросовестных налогоплательщиков, действия которых направлены на неправомерное получение налогового вычета.

Добросовестность налогоплательщика является преимущественным фактором при исследовании правомерности предъявления суммы налога на добавленную стоимость к вычету.

Таким образом, основными условиями для принятия налога на добавленную стоимость к вычету являются приобретение и принятие товаров (работ, услуг) на учет, наличие оформленных в установленном порядке счетов-фактур и документов, подтверждающих фактическую передачу товара. При этом документы в совокупности должны с достоверностью подтверждать реальность операций, с которыми Налоговый кодекс связывает право налогоплательщика на получение возмещения налога из бюджета.

Из приведенных положений правовых норм следует, что налогоплательщик вправе претендовать на получение налогового вычета при исчислении налога на добавленную стоимость при соблюдении указанных требований НК РФ.

Согласно ст. 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) определено понятие договора простого товарищества. По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Каждый товарищ, согласно ст. 1042 ГК РФ, должен внести свой вклад в совместную деятельность, оценка вкладов производится по согласованию участников товарищества, способ оценки указывается в договоре простого товарищества. Это может быть любое имущество (товары, деньги, недвижимость), а также имущественные права, деловая репутация, профессиональные знания, навыки, умения.

Внесенные ценности поступают в общую долевую собственность товарищей. В соответствии с пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ вклады по договору простого товарищества для целей налогового учета не признаются реализацией, если такая передача вкладов носит инвестиционный характер.

В силу ст. 1041 ГК РФ объединение товарищей не признается юридическим лицом. Как следствие, самостоятельным плательщиком налогов и сборов простое товарищество не является. Это следует из ст. 11 и ст. 19 НК РФ. Вместе с тем операции, осуществляемые товарищами в рамках совместной деятельности, не освобождены от налогообложения, особенности исчисления и уплаты НДС установлены ст. 174.1 НК РФ.

Согласно п. 1 ст. 174.1 НК РФ обязанности плательщика НДС исполняет тот участник простого товарищества (так называемый ответственный товарищ), который ведет общий учет операций, облагаемых указанным налогом.

Обязанности по исчислению и уплате НДС у ответственного участника возникают в случае фактического совершения товариществом хозяйственных операций, то есть само по себе заключение договора о совместной деятельности к возникновению таких обязанностей не приводит.

С обязанностью ответственного товарища исчислить и уплатить НДС в бюджет корреспондирует право на вычет "входного" налога по товарам, работам, услугам, имущественным правам, приобретаемым для осуществления совместной деятельности (п. 2, 3 ст. 174.1 НК РФ). Иные участники товарищества налоговым вычетом в силу норм ст. 174.1 НК РФ воспользоваться не вправе.

Для реализации права на вычет НДС участнику простого товарищества, ведущему общие дела, помимо общих условий, установленных в ст. 171 и 172 НК РФ, необходимо выполнить еще и требования специальной нормы - п. 3 ст. 174.1 НК РФ.

Согласно аб. 1 п. 174.1 НК РФ счета-фактуры на приобретаемые в рамках совместной деятельности товары (работы, услуги), включая основные средства, должны быть выставлены в адрес ответственного товарища. А абзаце 2 установлено требование о ведении ответственным товарищем раздельного учета товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, и имущественных прав, используемых при осуществлении операций в соответствии с договором простого товарищества.

Как следует из содержания ст. 174.1 Кодекса, при осуществлении операций в соответствии с договором простого товарищества (договором о совместной деятельности) на участника товарищества возлагается обязанность по ведению общего учета операций, подлежащих налогообложению в соответствии со статьей 146 Кодекса. Участник простого товарищества признается плательщиком налога на добавленную стоимость в случае совершения им операций в соответствии с договором о совместной деятельности.

В соответствии с п. 3 ст. 174.1 Кодекса налоговый вычет по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, и по имущественным правам, приобретаемым для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), признаваемых объектом налогообложения в соответствии с главой 21 Кодекса, в соответствии с договором простого товарищества (договором о совместной деятельности), предоставляется только участнику товарищества, при наличии счетов-фактур, выставленных продавцами этим лицам, в порядке, установленном указанной главой.

Следовательно, налоговый вычет по налогу на добавленную стоимость за приобретенные в рамках совместной деятельности товары (работы, услуги) предоставляется участнику простого товарищества, если соответствующие затраты в виде названного налога произведены с целью осуществления товариществом деятельности, облагаемой налогом на добавленную стоимость, то есть налоговым вычетам должны корреспондировать операции, признаваемые объектом налогообложения.

Объектом обложения налогом на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав (пп. 1 п. 1 ст. 146 Кодекса).

Реализацией товаров, работ или услуг признается передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных Кодексом, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе (п. 1 ст. 39 НК РФ).

Согласно п. 2 ст. 11 НК РФ лицами признаются организации и (или) физические лица, организациями - юридические лица, образованные в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, в отношении услуг по предоставлению во временное владение и пользование имущества объект налогообложения по налогу на добавленную стоимость возникает при оказании одним лицом (организацией или индивидуальным предпринимателем) названных услуг другому лицу (другой организации или другому предпринимателю).

Как видно из материалов дела, общество действует от имени и в интересах простого товарищества на основании договора N 173-13/01 от 20.09.2013 года о совместной деятельности в целях реализации инвестиционного проекта и доверенности на ведение общих дел от 23.09.2013. В соответствии с пунктом 3.3 вышеназванного договора Общество является ответственным товарищем по ведение бухгалтерского и налогового учета общего имущества Товарищей.

Общество (2 Товарищ) и Общество с ограниченной ответственностью "Авторемонтное предприятие" (1 Товарищ), заключили договор N 173-13/01 от 20.09.2013 года о совместной деятельности в целях реализации инвестиционного проекта.

В соответствии с данным договором Товарищи обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для осуществления целей, предусмотренных договором.

Согласно п. 1.2 договора "совместная деятельность осуществляется в целях поэтапной реализации следующего инвестиционного проекта: 1 этап - реконструкция помещений в здании санатория, расположенного по адресу: Ставропольский край, город Железноводск, пос. Иноземцево, ул. Родниковая, 22, литер А, кадастровый (или условный) номер 26:31:020407:0003:2243/175:0022/А, инвентарный номер 2243. Реконструкция помещений осуществляется с целью увеличения номерного фонда здания санатория, улучшения комфортабельности номеров, модернизации инженерных систем. 2 этап: реконструкция и модернизация лечебного корпуса, расположенного по адресу: Ставропольский край, город Железноводск, пос. Иноземцево, ул. Родниковая, 22, литер Л, кадастровый (или условный) номер 26:31:020407:0003:2243/175:0022/Л, инвентарный номер 2243; реконструкция и модернизация блока сухих процедур и грязелечебницы, расположенных по адресу: Ставропольский край, город Железноводск, пос. Иноземцево, ул. Родниковая, 22, литер Л1, кадастровый (или условный) номер 26:31:020407:0003:2243/175:0022/Л1, инвентарный номер 2243. Реконструкция лечебного корпуса, блока сухих процедур и грязелечебницы осуществляется с целью увеличения кабинетного фонда, модернизации, технического перевооружения инженерных систем".

Согласно основной редакции договора в связи с тем, что реконструкция помещений здания санатория будет осуществляться поэтапно "2 Товарищ" обязуется в срок до 05.02.2014 года произвести разделение объекта - здания санатория, указанного в пп. 1.2.1. настоящего договора, на 2 самостоятельных объекта (п. 1.5 договора).

Договором определен и срок реализации инвестиционного проекта - 2013-2016 год.

В соответствии с пунктом 1.4 договора "объекты недвижимого имущества, внесенные в качестве вклада, поступают в общую долевую собственность Товарищей. Размер доли каждого из Товарищей определяется пропорционально стоимости вкладов "Товарищей" в общее дело".

К договору N 173-13/01 от 20.09.2013 "О совместной деятельности в целях реализации инвестиционного проекта" сторонами было заключено дополнительное соглашение N 1 от 01.10.2013, согласно которого стороны договорились внести изменения в пункт 2.1 основного Договора. Так же Стороны договорились внести изменения в пункт 2.3 Договора, и в пункт 2.4 Договора. Стороны договорились внести изменения в пункт 7.3 договора, изложив его в следующей редакции: "Настоящий договор вступает в силу с момента подписания и действует до окончания срока реализации Инвестиционного проекта, указанного в пункте 1.6 договора".

Как видно из Дополнительного соглашения N 2 от 05.02.2014 года к договору N 173-13/01 от 20.09.2013 года о совместной деятельности в целях реализации инвестиционного проекта, стороны договорились внести изменения в наименование Договора и изложить его в следующей редакции "Договор простого товарищества N 173-13/01 от 20.09.2013 года".

Данным дополнительным соглашением Стороны договорились внести изменения в подпункт 1.2.1 пункта 1.2 Договора и изложить его в следующей редакции: "1 этап - реконструкция нежилого помещения общей площадью 4640,7 кв.м., расположенного по адресу: Ставропольский край, г. Железноводск, пос. Иноземцево, ул. Родниковая, 22, кадастровый (или условный) номер: 26:31:020407:526. Реконструкция нежилого помещения осуществляется с целью увеличения номерного фонда, улучшения комфортабельности номеров и модернизации инженерных систем".

Стороны договорились дополнить п. 1.2 договора абзацем следующего содержания: "Совместная деятельность осуществляется Товарищами в целях дальнейшей передачи в аренду реконструированных помещений в целях извлечения прибыли, в том числе достижения полной окупаемости вложенных средств, в срок не более 10 лет".

Стороны договорились внести изменения в п. 1.6 договора, а так же в п. 2.2 договора и дополнить его абзацем следующего содержания: " - свидетельства о государственной регистрации права, серия 26-АИ N 595943, выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ставропольскому краю от 03.02.2014 года..." и в пункт 2.5.2 договора и продлить срок внесения недвижимого имущества в общую долевую собственность до 31.12.2015 года.

Вышеназванным дополнительным соглашением Стороны договорились внести изменения и в п. 7.3 договора и изложив его в следующей редакции: "Настоящий договор вступает в силу с момента подписания и действует бессрочно".

К договору простого товарищества N 173-13/01 от 20.09.2013 участниками подписано дополнительное соглашение N 3 от 01.03.2014.

В соответствии с первоначальной редакцией договора в соответствии с п. 1.2 "совместная деятельность осуществляется в целях поэтапной реализации следующего инвестиционного проекта...". Вышеназванным дополнительным соглашением изменяется редакция пункта 1.2. Согласно новой редакции определено, что совместная деятельность осуществляется в целях получения прибыли после поэтапной реализации инвестиционного проекта, и реконструкция осуществляется для увеличения емкости номерного фонда и перевода здания в гостиницу категории "четыре звезды" в соответствии с единой международной системой классификации средств размещения и туристических услуг с целью получения товарищами прибыли от дальнейшей сдачи товарищами гостиничных номеров в аренду и (или) оказания гостиничных услуг.

Так же данным дополнительным соглашением договор о совместной деятельности в целях реализации инвестиционного проекта (договор простого товарищества) дополнен пунктом 1.7 следующего содержания: Товарищи договорились, что в целях получения прибыли, в период реконструкции, помещения, временно не задействованные в процессе реконструкции, сдаются Товарищем, ведущим общие дела, от лица простого товарищества в аренду обществу, т.е. "2 Товарищу".

Согласно акта приема-передачи от 01.10.2013 года, подписанного директором Общества, к договору N 173-13/01 от 20.09.2013 года, ООО "ПСКК "Машук Аква-Терм" передало, а ООО "ПСКК "Машук Аква-Терм", действующее от имени и в интересах простого товарищества на основании договора о совместной деятельности в рамках реализации инвестиционного проекта, приняло имущество - помещения, общей площадью 4 640,7 кв.м, именуемые в дальнейшем Здание санатория Литер А "объект 1".

Согласно карточки счета 80 "Уставный капитал" Товарищества 01.10.2013 года отражена операция "приобретение объекта строительства - объект N 1" в сумме 3 987 935,92 руб., проводкой в Дебет счета 08.03 "Строительство объектов основных средств" с Кредита счета 80.09 "Прочий капитал".

Ответственным товарищем представлены счета-фактуры, выставленные от имени простого товарищества в адрес "2 Товарища" по аренде помещений принадлежащих Товарищам за апрель, май, июнь 2014.

ООО "ПСКК "Машук Аква-Терм", действующее от имени и в интересах простого товарищества на основании договора о совместной деятельности в рамках реализации инвестиционного проекта N 173-13/01 от 20.09.2013 года и доверенности на ведение общих дел от 23.09.2013 года, именуемое в дальнейшем "Арендодатель" заключен договор аренды объектов недвижимого имущества от 01.10.2013 года N 233-13/01 с ООО "ПСКК "Машук Аква-Терм", именуемым в дальнейшем "Арендатор".

По условиям договора арендодатель обязуется передать арендатору в пользование, а арендатор принять объекты недвижимого имущества, которые представляют собой помещения в здании санатория, расположенного по адресу: г. Железноводск, п. Иноземцево, ул. Родниковая, 22, литер А, кадастровый (или условный) номер 26:31:020407:0003:2243/175:0022/А, инвентарный номер 2243.

Объекты недвижимого имущества передаются для расселения отдыхающих арендатора при оказании им санаторно-курортных услуг.

Помещения общей площадью 2021,7 кв.м., именуемые в дальнейшем "объект А" передаются в аренду на срок с 01.10.2013 года по 30.06.2014 года.

Помещения общей площадью 1895,3 кв.м., именуемые в дальнейшем "объект Б" передаются в аренду на срок с 01.10.2013 года по 01.12.2013 года.

Соответственно после заключения договора о совместной деятельности в целях реализации инвестиционного проекта N 173-13/01 от 20.09.2013 в аренду передано 3 917,0 кв. метров из 4640,7 кв. метров, являющихся общей долевой собственностью Товарищей, при условии, что согласно пункта 3.4. договора о совместной деятельности пользование общим имуществом осуществляется по общему согласию.

При этом намерения об использовании имущества внесены в основной договор пунктом 7.1 "...временно не задействованные в процессе реконструкции, сдаются Товарищем, ведущим общие дела, от лица простого товарищества в аренду обществу на основании дополнительного соглашения от 01.03.2015.

В соответствии с пунктом 1.4 договора аренды, передаваемые в аренду объекты недвижимого имущества принадлежат арендодателю на основании договора о совместной деятельности в целях реализации инвестиционного проекта N 173-13/01 от 20.09.2013 года и являются вкладом "2 Товарища" - ООО "ПСКК "Машук Аква-Терм" в простое товарищество.

Согласно п. 2.2 договора о совместной деятельности, помещения площадью 4640,7 кв. м. и 1549,7 кв. м. выделены в самостоятельные объекты с объекта "Здание санатория" (инвентарный номер 2243) площадью 6318,9 кв. м., принадлежащего ООО "ПСКК "Машук Аква-Терм".

В материалах дела представлены свидетельства о государственной регистрации прав на недвижимое имущество серия 26-АИ N 595943 и 26-АИ N595944, выданные обществу 03.02.2014.

Согласно акта приема-передачи имущества от 20.12.2005 недвижимое имущество, в том числе здание санатория, литер А, инвентарный номер 2243, общей площадью 6318,9 кв. м. получено обществом в качестве вклада от учредителя в уставной капитал.

Право общей долевой собственности: 1/2 ООО "Авторемонтное предприятие" на основании договора о совместной деятельности в целях реализации инвестиционного проекта N 173-13/01 от 20.09.2013 г., зарегистрировано на объект общей площадью 4 640,7 кв. м. 18.07.2014. Основанием для регистрации общей долевой собственности: 1/2 ООО "ПСКК "Машук Аква-Терм" на данный объект, в свидетельстве о государственной регистрации права указан Акт приема-передачи имущества от 20.12.2005 г.

При этом, ссылок на договор о совместной деятельности не имеется, как и разграничений на "объект А" и "объект Б", отраженные в договорах аренды и в совокупности площади не соответствующие площади общего имущества (4640,7 м.кв).

Указанное свидетельствует о противоречии п. 1.4 договора аренды фактическим обстоятельствам, так как на дату заключения договора аренды 01.10.2013, согласно правоустанавливающих документов (свидетельства о праве собственности), а так же согласно сведений содержащихся в Едином государственном реестре, фактически "арендуемые" помещения принадлежали на правах собственности самому арендатору до 18.07.2014.

Договор аренды от 01.10.2013 противоречит и редакции п. 1.7. дополнительного соглашения N 3 от 01.03.2014 к договору о совместной деятельности N 173-13/01 от 20.09.2013, согласно данного пункта Товарищи договорились, что в аренду ответственным товарищем сдаются временно не задействованные в процессе реконструкции помещения. Данное дополнительное соглашение вступило в силу с момента подписания.

Данный факт, по мнению налогового органа, может свидетельствовать либо о незаключенности договора о совместной деятельности ввиду неопределенности вклада со стороны общества, что является нарушением п. 1 ст. 1041 ГК РФ, так как условие о вкладе, вносимом в общее имущество является существенным, либо о невозможности заключения договора аренды ответственным товарищем, не являющимся самостоятельным юридическим лицом, с собственником имущества, то есть, передача в аренду имущества собственнику данного имущества.

Согласно регистров бухгалтерского учета простого товарищества: карточка счета 62 "Расчеты с покупателями и заказчиками" по контрагенту ООО ПСКК "Машук Аква-Терм" за период с 20.09.2013 г. по 30.06.2014 г., арендная плата на расчетный счет Простого товарищества не поступала.

Соответственно во 2 квартале 2014 и предусмотренные п. 4.3. условия договора аренды не исполнено.

Общество, действующее от имени и в интересах простого товарищества на основании договора о совместной деятельности в рамках реализации проекта N 173-13/01 от 20.09.2013 и доверенности на ведение общих дел от 23.09.2013, именуемое в дальнейшем "Инвестор" и ООО "БАЗИС", действующим на основании Свидетельства о допуске к определенному виду или видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства N 0003.06-2009-6671248547-С-161 от 10.04.2013, выданном некоммерческим партнерством "Организация профессиональных участников строительного рынка", именуемое в дальнейшем "Исполнитель" заключили договор N 212/1 от 01.10.2013.

По договору N 212/1 от 01.10.2013 исполнитель обязуется за вознаграждение совершить по поручению инвестора юридические и иные действия по выполнению функций технического заказчика при выполнении работ по реконструкции и модернизации объектов, указанных в п. 1.2. настоящего договора.

При этом в налоговый орган не представлялись, какие либо разрешения на проведение реконструкции. В материалах проверки представлена рабочая документация по капитальному ремонту объектов, подготовленная ФГБУ "Ордена "Знак Почета" УралНИИпроект РААСН для ООО "Базис".

В материалах дела представлено разрешение на строительство от 31.07.2015 N 26-303000-214-2015, выданное администрацией города-курорта Железноводска Ставропольского края, в котором администрация разрешает проводить реконструкцию объекта капитального строительства: нежилого помещения площадью 4 640 кв.м., кадастровый номер N 26:31:020407:526.

Следовательно, работы по реконструкции в период до 31.07.2015 и соответственно во 2 квартале 2014 не могли, осуществляется Товариществом либо осуществлялись без соответствующего разрешения.

Суд первой инстанции не исследовал вопрос, на какие именно работы выдано разрешение.

По условиям договора N 2012/1 от 01.10.2013 исполнитель выставляет инвестору счет-фактуру и представляет акт выполненных работ на сумму вознаграждения по мере исполнения исполнителем принятых на себя по договору обязательств пропорционально затратам на исполнение договоров (пункт 3.3.4).

Исполнитель передает инвестору полный отчет исполнителя об исполнении поручения (реестр передачи затрат). К отчету исполнитель прикладывает документацию (пункт 3.3.8).

В соответствии с п. 4.4. договора, в срок не позднее 10 рабочих дней после окончания работ и получения от подрядных организаций всей необходимой документации, исполнитель представляет инвестору для подписания в двух экземплярах акт об оказании услуг по настоящему договору, счет-фактуру на сумму вознаграждения, отчет в виде реестра передачи затрат с приложениями, а также счета-фактуры, составленные на основании счетов-фактур, ранее полученных исполнителем от подрядных организаций по выполненным работам и поставщиков товаров (работ, услуг).

Согласно дополнительного соглашения N 1 от 02.10.2013 к договору N 212/1 от 01.10.2013 года Стороны договорились осуществлять передачу исполнителем и приемку инвестором выполненных работ (оказанных услуг) при осуществлении исполнителем функций технического заказчика по договору поэтапно (ежеквартально) не позднее 5 (пятого) числа месяца, следующего за отчетным кварталом.

В связи с установлением сторонами поэтапной передачи выполненных работ (оказанных услуг) по договору стороны договорились внести следующие изменения в договор: изложить п. 3.3.4. договора в редакции "выставляет Инвестору счет-фактуру и представляет Акт выполненных работ на сумму вознаграждения поэтапно (ежеквартально) в размере фактически выполненных работ (оказанных услуг)".

Как видно из раздела 7 договора (п. 7.1) стороны договорились о том, что в соответствии с положениями ст. 425 ГК РФ условия настоящего договора применяются в отношении сторон, возникшим с 02.08.2013.

Материалами дела установлено и не опровергается заявителем, что договор о совместной деятельности N 173-13/01 заключен 20.09.2013 и доверенность заявителю на ведение общих дел выдана 23.09.2013.

Соответственно в правоотношениях, возникших с 02.08.2013 общество, как ответственный Товарищ, от лица Товарищей, осуществляющих совместную деятельность, не могло заключать договора.

Проверкой также установлено, что согласно реестру передачи затрат за 2 квартал 2014 года сумма затрат по реконструкции и модернизации объектов, по которым подрядчиками (поставщиками, исполнителями) предъявлен НДС во 2 квартале 2014 года составила 21 177 508,68 руб., в том числе НДС 18 % - 3 230 467,43 руб.: ФГБУ "Ордена "Знак Почета" УралНИИпроект РААСН ИНН 6662091353 по счету-фактуре N 790 от 27.09.2013 (разработка рабочей документации по капитальному ремонту) на сумму 2 106 630,40 руб., в том числе НДС - 321 350,40 руб.; ЗАО "Партнер Бизнес Групп" ИНН 7709594702 по счету-фактуре N 41 от 30.04.2014 (выполнение комплекса работ по реконструкции инженерных сетей и систем объекта) на сумму 6 907 123,48 руб., в том числе НДС - 1 053 629 руб.; ООО "Константа Строй" ИНН 7727709667 по счету-фактуре N 4 от 18.01.2014 (демонтажные работы по корпусу Б санаторно-курортного комплекса) на сумму 2 626 214,50 руб., в том числе НДС - 400 608,50 руб.; ООО Компания "ОЛТИС" ИНН 6670046788 по счету-фактуре N 520 от 10.04.2014 (керамогранит) на сумму 650 894,40 руб., в том числе НДС - 99 288,98 руб.; ООО Компания "ОЛТИС" ИНН 6670046788 по счету-фактуре N 531 от 11.04.2014 (керамогранит, плитка) на сумму 2 138 400 руб., в том числе НДС - 326 196,61 руб.; ООО Компания "ОЛТИС" ИНН 6670046788 по счету-фактуре N 533 от 11.04.2014(керамогранит, плитка) на сумму 2 071 841,76 руб., в том числе НДС -316 043,66 руб.; ООО Компания "ОЛТИС" ИНН 6670046788 по счету-фактуре N 532 от 11.04.2014(керамогранит, плитка) на сумму 2 138 400 руб., в том числе НДС - 326 196,61 руб.; ООО Компания "ОЛТИС" ИНН 6670046788 по счету-фактуре N 534 от 11.04.2014(керамогранит, плитка) на сумму 1 632 074,40 руб., в том числе НДС - 248 960,50 руб.; ООО Компания "ОЛТИС" ИНН 6670046788 по счету-фактуре N 549 от 15.04.2014(керамогранит, плитка, мозаика) на сумму 725 522,94 руб., в том числе НДС- 110 672,99 руб.; ООО Компания "ОЛТИС" ИНН 6670046788 по счету-фактуре N 557 от 16.04.201 Керамогранит) на сумму 180 406,80 руб., в том числе НДС - 27 519,69 руб.

Сумма затрат по реконструкции и модернизации объектов, по которым подрядчиками (поставщиками, исполнителями) предъявлен НДС во 2 квартале 2014 года составила 21 177 508,68 руб., в том числе НДС 18 % - 3 230 467,43 руб.

ООО "Базис" на основании полученных от подрядчиков первичных документов выставлены счета-фактуры в адрес ООО "ПСКК "Машук Аква-Терм": N 59 от 30.04.2014 года на сумму 6 907 123,48 руб., в том числе НДС - 1 053 629 руб.; N 248 от 27.09.2013 года на сумму 2 106 630,40 руб., в том числе НДС - 321 350,40 руб.; N 51 от 18.01.2014 года на сумму 2 626 214,50 руб., в т.ч. НДС - 400 608,99 руб.; N 52 от 10.04.2014 года на сумму 650 894,40 руб., в т.ч. НДС - 99 288,98 руб.; N 53 от 11.04.2014 года на сумму 2 138 400 руб., в т.ч. НДС - 326 196,61 руб.; N 54 от 11.04.2014 года на сумму 2 071 841,76 руб., в т.ч. НДС - 316 043,66 руб.; N 55 от 11.04.2014 года на сумму 2 138 400 руб., в т.ч. НДС - 326 196,61 руб.; N 56 от 11.04.2014 года на сумму 1 632 074 руб., в т.ч. НДС - 248 960,50 руб.; N 57 от 15.04.2014 года на сумму 725 522,94 руб., в т.ч. НДС - ПО 672,99 руб.; N 58 от 16.04.2014 года на сумму 180 406,80 руб., в том числе НДС - 27 519,69 руб.

К реестру передачи затрат представлены договора с подрядчиками (поставщиками, исполнителями), счета-фактуры, выставленные подрядчиками, товарные накладные, акты выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ. Также к реестру представлены счета-фактуры, выставленные техническим заказчиком ООО "Базис" в адрес ООО "ПСКК "Машук Аква-Терм", а также счет-фактура на вознаграждение по договору N 212/1 от 01.10.2013 года за услуги технического заказчика при выполнении работ по реконструкции и модернизации объектов N 60 от 30.06.2014 года на сумму 1 249 473,02 руб., в т.ч. НДС- 190 598 руб.

Счета-фактуры, выставленные ООО "Базис" на основании счетов-фактур подрядчиков (поставщиков, исполнителей) отражены в книге покупок 2 Товарища за 2 квартал 2014 года.

Общая сумма НДС, предъявленная ООО "Базис" во 2 квартале 2014 года в адрес общества, действующего от имени и в интересах простого товарищества, составила 3 421 065,02 руб.

Согласно налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2014 года, указанная сумма в размере 3 421 065 руб., отражена по строке "3 140 03" декларации "в том числе предъявленная подрядными организациями (заказчиками-застройщиками) по выполненным работам при проведении капитального строительства".

В Актах о приеме выполненных работ (форма КС-2) и Справках о стоимости выполненных работ (форма КС-3) составленных подрядными организациями указан заказчик ООО "Базис", графа инвестор не заполнена.

Записи по счету 08.03 "Строительство объектов основных средств" сделаны на основании реестра затрат и документов к нему.

Акты приема-передачи выполненных работ во 2 квартале 2014, в рамках инвестиционного проекта подписанные обществом (ответственным Товарищем) технический заказчик не составлял и у ответственного товарища отсутствуют.

Инспекция в оспариваемом решении не указывает на отсутствие затрат, а ставит в нарушение обществу, действующему от имени простого товарищества, отсутствие подтверждения факта приема этапа работ от технического заказчика.

Акт формы КС-2 является обязательным документом, на основании которого налогоплательщик должен производит приемку выполненных СМР.

Так, согласно п. 1 и 5 ст. 172 НК РФ суммы НДС, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями при проведении ими капитального строительства, подлежат вычетам на основании счетов-фактур после принятия на учет работ, выполненных подрядными организациями, и при наличии соответствующих первичных документов.

Порядок сдачи и приемки работ по договору строительного подряда регулируется ст. 753 ГК РФ. В силу п. 1 этой статьи заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке.

При этом в соответствии с п. 3 ст. 753 ГК РФ заказчик, предварительно принявший результат отдельного этапа работ, несет риск последствий гибели или повреждения результата работ, которые произошли не по вине подрядчика.

Пунктом 4 ст. 753 ГК РФ установлено, что сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

В соответствии с п. 18 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" при осуществлении строительства здания по договору строительного подряда, в котором этапы работ не выделялись, акты по форме КС-2 подтверждают лишь выполнение промежуточных работ для проведения расчетов. Данные акты не являются актами предварительной приемки результата отдельного этапа работ, с которыми закон связывает переход риска на заказчика.

Следовательно, если договором строительного подряда не предусмотрена поэтапная приемка работ заказчиком, то акты по форме КС-2, подписываемые заказчиком и подрядчиком за отчетный месяц, являются основанием для определения стоимости выполненных работ, по которой производятся расчеты с исполнителем, и, согласно договору, не являются подтверждением принятия результата работ. Учитывая изложенное, вычет НДС, предъявляемого подрядчиком, возможен только после принятия заказчиком результата работ в объеме, определенном в договоре.

Таким образом, ежемесячно оформляемые подрядчиком акты КС-2 не являются для инвестора-заказчика документом, предоставляющим право на вычет НДС.

Согласно договора N 212/1 от 01.10.2013 года ООО "Базис" является "Исполнителем", а общество действует от имени и в интересах простого товарищества на основании Договора и доверенности на ведение общих дел и именуется "Инвестор".

Инвестиционный договор подразумевает долгосрочный характер отношений сторон и их коммерческую заинтересованность, целевое использование средств инвестора, а также возникновение общей долевой собственности на вложенное имущество и результат инвестиционной деятельности.

В целях реализации инвестиционного проекта от 20.09.2013 N 173-13/1, с учетом дополнительных соглашений инвестирование подразумевает собой извлечение прибыли из реконструируемых (отремонтированных) объектов от последующей сдачи в аренду и (или) оказания услуг в течение длительного срока. По окончании реализации инвестиционного проекта результат инвестирования (помещения), переходит в общую долевую собственность товарищей. Товарищи будут осуществлять их совместную эксплуатацию.

Из материалов дела видно, что объект, на котором производятся работы по реконструкции и модернизации являлся вкладом в общую долевую собственности, соответственно приобретен не в результате реализации, а в результате вложения инвестиций в рамках совместной деятельности, что в силу положений пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ не признается реализацией и исключает возможность применения налоговых вычетов.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении от 11.07.2011 N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем" в п. 7 дал следующие разъяснения.

Согласно п. 1 ст. 1043 ГК РФ имущество, внесенное товарищами в качестве вклада, а также произведенное в результате совместной деятельности, признается их общей долевой собственностью, если иное не предусмотрено законом, договором либо не вытекает из существа обязательства.

В соответствии с п. 2 ст. 8, ст. 131 ГК РФ и применительно к ст. 24 Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" право общей долевой собственности товарищей на недвижимое имущество, внесенное ими в качестве вклада, возникает с момента его государственной регистрации.

В том случае, если объект недвижимости возведен на земельном участке, не оформленном в общую долевую собственность товарищей (или в аренду со множественностью лиц на стороне арендатора), право собственности на вновь созданное недвижимое имущество на основании ст. 219 ГК РФ может возникнуть только у товарища, имеющего права на названный земельный участок.

Какие либо документы, свидетельствующие о регистрации общей долевой собственности на земельный участок, на котором находится объект, который после поэтапной реализации инвестиционного проекта будет совместно эксплуатироваться товарищами, в материалах дела отсутствуют и судом первой инстанции данный вопрос рассмотрен не был.

Свидетельство о регистрации общедолевой собственности на здание, оформлено до окончания работ по реконструкции, которые, как правильно установил суд первой инстанции, производились товариществом.

Также подлежит удовлетворению довод апелляционной жалобы о том, что заключение договора аренды обществом, как ответственным товарищем, помещений временно не задействованных в реконструкции и модернизации, как то предусмотрено дополнительным соглашением N 3 от 01.03.2014 к договору о совместной деятельности (в редакции дополнительного соглашения N 2 - простого товарищества), не связано с непосредственной целью заключения договора о совместной деятельности, так как совместная деятельность осуществляется в целях получения прибыли после поэтапной реализации инвестиционного проекта.

Данные обстоятельства подтверждены п. 3.5 договора, внесенного дополнительным соглашением N 3 от 01.03.2014, согласно которого доходы, полученные в период проведения реконструкции, направляются в первую очередь на покрытие расходов, связанных с ведением общих дел, а не получение прибыли.

Объекты недвижимости планируются использоваться товарищами для сдачи в аренду и (или) оказания гостиничных услуг после осуществления реконструкции. Эти услуги облагаются НДС, так как простое товарищество является плательщиком налога, соответственно и НДС, по расходам связанным с оказанием данных услуг при выполнении требований ст. 174.1 НК РФ может быть принят к вычету.

Вывод суда первой инстанции о том, что товары, работы (услуги) по реконструкции объектов недвижимости приобретены для операций, облагаемых НДС (сдача гостиницы в аренду и оказание гостиничных услуг), является неправильным, так как материалы дела свидетельствуют об обратном. Указанные в предъявленных в налоговый орган счетах-фактурах работы и материалы, непосредственно связаны с ремонтом (реконструкцией) объектов, внесенных в качестве вклада в простое товарищество, согласно Акта приема-передачи.

При этом материалами дела подтверждается, что до 18.07.2014, данные объекты принадлежали обществу на правах собственности и используя их, общество в спорный период (2 квартал 2014) оказывало санаторно-курортные услуги, которые в соответствии с пп. 18 п. 3 ст. 149 НК РФ освобождены от налогообложения НДС.

В данном случае признаки реализации услуг в том виде, как они определены в Кодексе, отсутствуют. Из содержания налоговой декларации по НДС за 3 квартал 2014 и обязательств, основанных на договоре о совместной деятельности, не усматривается корреспонденция налоговых вычетов по этому налогу операциям по реализации каких-либо товаров (работ, услуг).

Вычет сумм налога на добавленную стоимость, предъявленных при приобретении товаров (работ, услуг), предоставляется участнику, ведущему общие дела, при условии, что указанные товары (работы, услуги) приобретены для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), признаваемых объектом налогообложения (п. 2 ст. 171 Кодекса).

В настоящем споре объектом для налогообложения явилась деятельность товарищей по оказанию услуг по предоставлению во временное пользование соответствующих объектов недвижимого имущества.

Налоговые вычеты, по счетам-фактурам, составленным ООО "Базис" указанному требованию не отвечают, поскольку соответствующие товары (работы, услуги) были приобретены не для оказания услуг по аренде, а для реконструкции объектов недвижимости в рамках совместной деятельности.

Право вычета возникает у ответственного товарища не ранее момента передачи товарищам имущества (построенного и реконструированного), созданного в рамках осуществления договора о совместной деятельности, чего не было достигнуто во 2 квартале 2014, поскольку цель договора о совместной деятельности не достигнута.

При передаче объектов капитального строительства участникам товарищества в пределах их первоначальных взносов участником товарищества, на которого возлагается ведение общего учета операций, осуществляемых в рамках договора простого товарищества, счета-фактуры не выставляются и, соответственно, вычет сумм налога на добавленную стоимость по товарам (работам, услугам), использованным при строительстве объектов, участникам товарищества не предоставляется.

При передаче товариществом участнику товарищества объекта капитального строительства, стоимость которого превышает размер его первоначального взноса, на стоимость объекта в части, превышающей размер первоначального взноса, товариществом участнику товарищества выставляется счет-фактура, на основании которого участник товарищества обязан исчислить и уплатить НДС с реализации.

При условии использования передаваемого объекта в деятельности, облагаемой НДС, товарищ, получающий объект, вправе заявить к вычету НДС с указанной выше разницы.

В силу пп. 4 п. 2 ст. 170 Кодекса суммы НДС предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), в том числе основных средств, для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации (передаче) которых не признаются реализацией товаров (работ, услуг), учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств, в соответствии с пунктом 2 статьи 146 Кодекса.

При осуществлении строительства объектов недвижимости в рамках договора о совместной деятельности (простого товарищества) сумму НДС, предъявленную подрядчиком за выполненные строительные работы, а также сумму НДС, предъявленную поставщиком материалов, приобретенных для выполнения строительных работ, необходимо учитывать в стоимости создаваемого объекта недвижимости.

После завершения строительства объекта и окончательного распределения прав на созданный объект между товарищами, в случае превышения стоимости созданных объектов над размером первоначальных взносов товарищей, сумма НДС с указанной разницы может быть заявлена к вычету.

Такая правовая позиция следует из Постановлений Президиума ВАС РФ от 16.07.2013 N 1118/13 и содержится в Письме ФНС России от 24.12.2013 N СА-4-7/23263.

Как следует из материалов дела, цель договора совместной деятельности (с учетом дополнительных соглашений) не достигнута, поскольку во 2 квартале 2014 не завершена в полном объеме реконструкция нежилого помещения площадью 4640,7 кв. метров и не достигнуты предусмотренные договором (с учетом дополнительных соглашений) результаты, не определена окончательная стоимость объектов, подлежащих передаче товарищам и объект не использовался в совместной деятельности.

Представленные в материалах дела документы, датированы 11.01.2016 ООО "ПССК "Машук Аква-Терм" (свидетельство о прохождении классификации Гостиниц и иных средств размещения и соответствии "Машук Аква-Терм" категории "четыре звезды"), т.е. за пределами рамок камеральной проверки.

Кроме того, налогоплательщиком разрешение на строительство от 31.07.2015 N 26-303000-214-2015, выданное администрацией города-курорта Железноводска Ставропольского края, в котором администрация разрешает проводить реконструкцию объекта капитального строительства: нежилого помещения площадью 4640 кв.м., кадастровый номер N 26:31:020407:526, инспекции в ходе проверки представлено не было и представлено в материалы дела только в судебном заседании суда первой инстанции.

Данные обстоятельства свидетельствуют, что работы по реконструкции в период до 31.07.2015 и соответственно во 2 квартале 2014 не могли, осуществляется товариществом либо осуществлялись без соответствующего разрешения.

Суд первой инстанции так же не исследовал вопрос, на какие именно работы выдано разрешение.

Согласно норм налогового законодательства суммы налога, предъявленные заказчиком налогоплательщику-инвестору, принимаются у последнего к вычету на основании счета-фактуры заказчика, при условиях принятия налогоплательщиком-инвестором к учету результата инвестиционного проекта, наличия соответствующих первичных документов и использования объекта для осуществления операций, облагаемых НДС (п. 6 ст. 171, п. 5 ст. 172 НК РФ).

Также является неправильным ссылка суда первой инстанции на правовую позицию Конституционного Суда РФ, изложенной в Определениях от 08.04.2004 N 169-0, от 04.11.2004 N 324-0, во взаимосвязи с Постановлением Конституционного Суда Российской Федерации от 20.02.2001, согласно которой, исполненные поставщиком товаров (работ, услуг) налоговые обязательства по уплате НДС в бюджет корреспондируют объему прав покупателя (заказчика) на применение налогового вычета по налогу на добавленную стоимость.

При этом суд первой инстанции не учел, что простое товарищество является инвестором.

При осуществлении инвестиционной деятельности порядок применения налоговых вычетов по суммам НДС имеет некоторые особенности. Суммы НДС, предъявленные заказчиком-застройщиком налогоплательщику-инвестору, принимаются к вычету у налогоплательщика - инвестора на основании счета-фактуры заказчика-застройщика, составленного в адрес налогоплательщика-инвестора, при условии принятия налогоплательщиком - инвестором к учету, в том числе на счете 08 "Вложения во внеоборотные активы", результата инвестиционного проекта, при наличии соответствующих первичных документов и использования объекта для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость.

Если согласно инвестиционному договору результатом инвестиционного проекта, включающего необходимую разработку и утверждение проектной документации, является законченный капитальным строительством объект, то выставление счета-фактуры заказчиком-застройщиком в адрес налогоплательщика-инвестора производится не позднее пяти дней с даты передачи завершенного капитальным строительством объекта (то есть результата инвестиционного проекта).

Указанная счет-фактура составляется на основании всех счетов-фактур, выставленных подрядными, а также проектными организациями в периоде осуществления строительства объекта, в том числе и в более ранние периоды. К указанному счету-фактуре заказчик-застройщик прилагает счета-фактуры, ранее полученные заказчиком-застройщиком от подрядных (проектных) организаций по указанным выше работам, а также копии соответствующих первичных документов.

Право на вычет суммы налога, предъявленной заказчиком-застройщиком, возникает у налогоплательщика-инвестора при получении счета-фактуры, выставленного заказчиком-застройщиком в адрес инвестора, по принятому на учет результату инвестиционного проекта, независимо от того, что счет-фактура составляется заказчиком-застройщиком на основании счетов-фактур, выставленных этому заказчику-застройщику подрядными (проектными) организациями в более ранние периоды.

При этом на основании п. 2 ст. 173 Кодекса срок, в течение которого налогоплательщик вправе заявить к вычету предъявленные ему суммы налога, составляет три года после окончания соответствующего налогового периода, в котором у налогоплательщика возникло право на вычет налога.

Если в договоре установлена возможность передачи инвестору капитальных вложений по частям (этапами), то по окончании каждого этапа подписывается акт и выставляется счет-фактура, и с этого момента у инвестора возникает право на предъявление НДС по полученным документам.

Такая же правовая позиция изложена и в Постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 30.12.2014 по делу N А32-26444/2012.

В адрес технического заказчика счета-фактуры выставлялись генеральным подрядчиком (ООО "Константа Строй" договор генерального строительного подряда N 185 от 06.12.2013) и иными лицами, участвующими в строительстве (реконструкции) объекта.

Суд первой инстанции, удовлетворяя доводы заявителя о том, что действующим законодательством не запрещено обращаться в налоговый орган за возмещением НДС после подписания КС-2 и КС-3, не учел, что в материалах дела подписанные акты приема выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ (форма КС-3) ответственным товарищем от технического заказчика, в рамках реализации инвестиционного проекта, отсутствуют.

Отсутствуют доказательства реализации этапа инвестиционного проекта и передачи его инвестору (акт приема-передачи этапа отсутствует), во 2 квартале 2014.

Из анализа представленных счетов-фактур, по которым заявлены налоговые вычеты и товарных накладных, выставленных ООО Компания "Олтис" следует, что в адрес общества поставлялась плитка керамогранит. Данные затраты отнесены на счет 08 "Капитальные вложения".

При этом, в ходе камеральной проверки ответственным товарищем, ведущим общие дела, документов, подтверждающих использование в строительных работах данных товароматериальных ценностей представлено не было.

В материалах дела представлены копии актов приема плитки на объекте реконструкции Блока Б санатория "Машук Аква-Терм".

Акты составлены комиссией: в составе сотрудников ООО "Базис" и кладовщика ООО "Олтис", в присутствии иных лиц, о том, что на площадке санатория у котельной произведена выгрузка плитки керамогранитной. Указанные в актах единицы измерения (паллеты, коробки, поддоны) не соответствуют сведениям, содержащимся в товарных накладных (кв. метры). Сотрудников (материально-ответственных лиц) общества (действующего от имени Товарищей) в составе комиссии нет. Данные документы заявителем в налоговый орган также не представлялись.

Инспекцией в ходе камеральной проверки согласно ст. 93.1 НК РФ были направлены поручения об истребовании документов у всех контрагентов, выставивших счета-фактуры ООО "Базис", выполняющего услуги технического заказчика по договору N 212/1 от 01.10.2013.

Согласно поручений об истребовании документов от 12.08.2014 N 23961 и от 22.08.2014 N 24061 направленных в ИФНС России по Ленинскому району г. Екатеринбурга, в адрес ООО "Базис" направлены требования N 14-09/11781 от 14.08.2014 и N 14-09/12288 от 26.08.2014. В представленных ООО "Базис" в налоговый орган документов (поименованных в сопроводительных письмах) вышеназванные акты отсутствуют. ООО "Базис" указывает на отсутствие журнала учета выполненных работ.

Из анализа представленных договоров с подрядчиками ЗАО "Партнер Бизнес Групп" (пункт 2.6 договора), ООО "Константа Строй" (пункт 2.2. договора) следует, что стоимость работ по договору включала стоимость материалов.

Из актов выполненных работ, с указанием произведенных работ следует, что полученные от ООО "Олтис" плитка, керамогранит и мозаика не передавалась подрядчикам для выполнения ремонтных работ. Акты передачи в производство строительных работ плитки заявителем не представлены. Не представлены данные акты и контрагентами - производителями работ в документах, представленных в рамках ст. 93.1 НК РФ при проведении "встречных" проверок.

В представленных актах, составленных в произвольной форме: отсутствуют сведения об организации и материальном лице, принявшем на ответственное хранение данные товароматериальные ценности, при этом содержатся сведения и подпись представителя ООО "Каменных дел мастер" (прораб).

В представленных в материалах дела документах взаимоотношения общества с указанной организацией не прослеживаются.

Из анализа данных содержащихся в вышеназванных актах и сведениях, полученных инспекцией от поставщика ООО "Олтис", установлено несоответствие в количестве перевезенной плитки, датах поставки и датах приемки, указанных в товарно-транспортных накладных, так же установлено, что в актах содержаться сведения об иных товарных накладных, на основании которых, производилась выгрузка плитки керамогранитной.

Таким образом, анализ представленных документов свидетельствует о том, что у общества отсутствуют документальные доказательства того, что плитка, керамогранит, мозаика, полученные от ООО "Олтис", оприходованы и использованы в целях реализации договора о совместной деятельности и использовались при реконструкции общего имущества.

Налоговым органом в материалы дела представлены надлежащие доказательства того, что простым товариществом не исполнены требования ст. 174.1 НК РФ и 172 НК РФ, тогда как доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Следовательно, судом первой инстанции необоснованно удовлетворены требования общества о признании незаконным решения о привлечении к налоговой ответственности.

Решение налогового органа является законным, а поэтому апелляционная жалоба инспекции подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 258, 266, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ставропольского края от 09.02.2016 по делу N А63-13048/2015 отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Принять по делу новый судебный акт.

В удовлетворении требования общества с ограниченной ответственностью "Профессиональная Санаторно-Курортная Компания "Машук Аква-Терм" (пос. Иноземцево г. Железноводск, ОГРН 1032601905192, ИНН 2627061655), о признании недействительным, несоответствующим Налоговому кодексу Российской Федерации решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 9 по Ставропольскому краю от 15.06.2015 N 10397 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, отказать.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий

С.А. Параскевова

Судьи

Д.А. Белов И.А. Цигельников