Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 9 июня 2016 г. N 08АП-2691/16

город Омск

09 июня 2016 г.

Дело N А46-10880/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 02 июня 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 июня 2016 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шаровой Н.А.,

судей Зориной О.В., Рыжикова О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Ветюговой А.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2691/2016) Крестьянского хозяйства "Зерно" на определение Арбитражного суда Омской области от 15 февраля 2016 года по делу N А46-10880/2015 (судья Горобец Н.А.), вынесенное по результатам рассмотрения требования общества с ограниченной ответственностью "ВымпелСнаб" (ИНН 5507248960, ОГРН 1145543028817) о включении требования в реестр требований кредиторов в размере 42 339 728 руб. 20 коп., в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Победа" (ИНН 5543010396, ОГРН 1045565000700),

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего Федица Татьяны Владимировны - представитель Вербицкий К.Ю., по доверенности б/н от 30.05.2016, сроком действия шесть месяцев,

установил:

Ильичев Олег Анатольевич (далее - Ильичев О.А., заявитель) обратился 22.09.2015 в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Победа" (далее - ООО "Победа") несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника.

Определением Арбитражного суда Омской области от 29.09.2015 указанное заявление принято к производству.

Решением Арбитражного суда Омской области от 12.11.2015 ООО "Победа" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника сроком на четыре месяца (до 05.03.2016), конкурсным управляющим утверждена Федица Татьяна Владимировна, на 03.03.2015 назначено судебное заседание по рассмотрению отчета конкурсного управляющего ООО "Победа" о результатах проведения конкурсного производства.

Публикация сообщения о признании должника несостоятельным (банкротом) и открытии в отношении него конкурсного производства состоялась в газете "Коммерсантъ" N 210 от 14.11.2015.

В соответствии со статьями 100, 225 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) общество с ограниченной ответственностью "ВымпелСнаб" (далее - ООО "ВымпелСнаб", кредитор) обратилось 11.12.2015 в арбитражный суд с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ), к ООО "Победа" о включении требования в реестр требований кредиторов в размере 40 991 956,72 руб., из которых 38 400 000 руб. - основной долг, 2 591 956,72 руб. - проценты, в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Победа".

Определением Арбитражного суда Омской области от 15.02.2016 по делу N А46-10880/2015 признано обоснованным и включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Победа" требование ООО "ВымпелСнаб" в размере 40 991 956,72 руб., из которых 38 400 000 руб. - основной долг, 2 591 956,72 руб. - проценты.

В апелляционной жалобе крестьянское хозяйство "Зерно" (далее - КХ "Зерно") просит указанное определение отменить и отказать во включении заявленного в реестр требования ООО "ВымпелСнаб". Доводы жалобы состоят в следующем:

- КХ "Зерно" подана апелляционная жалоба на решение Арбитражного суда Омской области от 13.10.2015 по делу N А46-8901/2015 (срок на подачу жалобы, как указано в определении суда апелляционной инстанции об оставлении ее без движения, не пропущен). То есть на момент вынесения определения судебный акт, на котором основано требование кредитора, не вступил в силу;

- при наличии не вступившего в законную силу решения суда заявление ООО "ВымпелСнаб" подлежало оставлению без рассмотрения применительно к п. 29 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35;

- представленная в подтверждение выдачи займа в сумме 40 000 000 руб. расписка не подтверждает реальность получения денег заемщиком от заимодавца (имущественное положение последнего не раскрыто). О фальсификации расписки заявлено в деле N А46-8901/2015 и оно в настоящий момент не разрешено в связи с тем, что на момент его подачи КХ "Зерно" не являлось кредитором, требования которого включены в реестр ООО "Победа";

- сделка по предоставлению ООО "Победа" поручительства по займу являлась крупной, доказательства одобрения которой в материалах дела отсутствуют;

- на момент совершения спорной сделки займа Якоб С.И. и Лапшов В.В. являлись заинтересованными лицами. Подписанный ими договор займа является мнимой сделкой, денежные средства по нему никогда не передавались;

- обстоятельства, при которых подписан договор займа, отношения между его участниками и отношения последних к ООО "Победа", в совокупности свидетельствуют о совершении сделок займа и поручительства при злоупотреблении их сторонами правом (более подробно эти доводы отражены в тексте апелляционной жалобы).

В отзыве на апелляционную жалобу конкурсный управляющий ООО "Победа" просит оставить определение суда без изменения. К отзыву приложены: копия искового заявления КХ "Зерно" о признании сделок недействительными; решение Кировского районного суда г. Омска от 31.03.2016 по делу N 2-1854/2016, копия постановления Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2015 по делу N А46-8901/2015, которые приобщены к материалам дела на основании абз. 2 части 2 статьи 268 АПК РФ.

До начала судебного заседания от КХ "Зерно" поступило ходатайство о приостановлении производства по апелляционной жалобе до вступления в законную силу судебного акта по апелляционной жалобе КХ "Зерно" на решение Арбитражного суда Омской области от 13.10.2015 по делу N А46-8901/2015.

Ходатайство мотивировано тем, что обжалуемое определение основано на решении Арбитражного суда Омской области от 13.10.2015 по делу N А46-8901/2015, апелляционная жалоба на которое (вторично) принята к производству Восьмого арбитражного апелляционного суда (после того после того как КХ "Зерно" приобрело статус конкурсного кредитора в деле о банкротстве ООО "Победа"). Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.04.2016 по делу N А46-8901/2015 производства по апелляционной жалобе КХ "Зерно" приостановлено до вступления в законную силу решения суда общей юрисдикции по делу N 2-1854/2016.

Рассмотрев ходатайство КХ "Зерно" о приостановлении производства по апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции не установил установленных статьей 143 АПК РФ оснований для его удовлетворения. Мотивы отказа изложены ниже.

КХ "Зерно", ООО "ВымпелСнаб", Ильичев О.А., ФНС России, извещенные надлежащим образом о месте и времени заседания суда апелляционной инстанции, явку представителей в него не обеспечили. Суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьями 156, 266 АПК РФ, рассмотрел дело по апелляционной жалобе в их отсутствие.

Представитель конкурсного управляющего ООО "Победа" высказался согласно отзыву. Просил оставить определение суда без изменения.

Обжалуемое определение отмене не подлежит.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, 17.12.2014 Якобом С.И. и Лапшовым В.В. составлен договор денежного займа, по условиям которого Якоб С.И. предоставляет Лапшову В.В. на срок по 15.10.2015 заём в сумме 40 000 000 руб. (пункт 1.1).

В обеспечение исполнения обязательств Лапшова С.И., ООО "Победа" 17.12.2014 и Якобом С.И. заключён договор поручительства, повторяющий условия договора займа от 17.12.2014, предусматривающий солидарную с должником ответственность ООО "Победа", и договор залога движимого имущества - специальной техники.

Передача денежных средств Якобом С.И. Лапшову В.В. оформлена распиской от

17.12.2014. Дополнительным соглашением от 31.12.2014 сторонами договора займа от 17.12.2014 изменён срок возврата займа - 15.05.2015, дополнительным соглашением от 31.12.2014 соответствующие изменения внесены и в договор поручительства от 17.12.2014.

Якобом С.И. и ООО "Победа" 27.04.2015 к договору залога от 17.12.2014 подписано соглашение N 1/2015 об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке, 06.05.2015 оформлена передача объекта залога по нему стоимостью в 1 600 000 руб.

ООО "ВымпелСнаб" и Якобом С.И. 20.05.2015 составлен договор уступки прав (требования), по условиям которого Якоб С.И. уступает, в том числе право требования с Лапшова В.В. и ООО "Победа" 38 400 000 руб. займа по договору займа от 17.12.2014.

В связи с исполнением заёмщиком и ответчиком этого обязательства, ООО "ВымпелСнаб" обратилось в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением.

Предоставление Якобом С.И. Лапшову В.В. займа в сумме 40 000 000 руб. по договору займа от 17.12.2014 подтверждено распиской от 17.12.2014.

Решением Арбитражного суда Омской области от 13.10.2015 по делу А46-8901/2015 с ООО "Победа" в пользу ООО "ВымпелСнаб" взыскано 38 400 000 руб. основного долга по договору займа от 17.12.2014 и 9 100 руб. судебных расходов.

Указанное решение положено в основу требования ООО "ВымпелСнаб", включенного судом первой инстанции в реестр требований кредиторов ООО "Победа" оспариваемым определением.

В силу части 1 статьи 180 АПК РФ решение арбитражного суда первой инстанции, за исключением решений, указанных в частях 2 и 3 настоящей статьи, вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Резолютивная часть обжалуемого определения объявлена 08.02.2016.

Как следует из обстоятельств дела N А46-8901/2015, КХ "Зерно" обращалось с апелляционной жалобой на решение Арбитражного суда Омской области от 13.10.2015 по делу N А46-8901/2015 как лицо, не участвующее в деле. Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2015 производство по апелляционной жалобе КХ "Зерно" было прекращено по мотивам неподтвержденности заявителем своего статуса в качестве конкурсного кредитора ООО "Победа" на основании разъяснений пункта 24 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве".

Впоследствии КХ "Зерно", установив свое требование к ООО "Победа" в реестре должника, повторно обратилось с апелляционной жалобой на решение Арбитражного суда Омской области от 13.10.2015 по делу N А46-8901/2015, которая была принята к производству определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10.03.2016.

Таким образом, как установил суд апелляционной инстанции, на момент вынесения обжалуемого определения апелляционная жалоба КХ "Зерно" не была принята к производству вышестоящего суда. С учетом правила об исчислении сроков вступления в законную силу судебного решения для суда первой инстанции решение Арбитражного суда Омской области от 13.10.2015 по делу N А46-8901/2015 правомерно квалифицировано как вступившее в законную силу.

Последующее апелляционное обжалование судебного акта, на основании которого вынесено определение о включении в реестр требования кредитора в деле о банкротстве, не препятствует его пересмотру в установленном АПК РФ порядке, однако не образует оснований для оставления требования кредитора без рассмотрения применительно к п. 29 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35, как ошибочно полагает заявитель. Исходя из чего возбуждение апелляционного производства по жалобе на решение суда, вступившее в законную силу на момент вынесения оспариваемого определения, не создает обязанность суда приостановить производство по настоящей апелляционной жалобе. Законность и обоснованность определения Арбитражного суда Омской области от 15.02.2016 по делу N А46-10880/2015 проверяется в объеме тех доказательств и фактических обстоятельств, которые имели место в момент его вынесения.

В соответствии с частью 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Таким образом, задолженность ООО "Победа" перед кредитором подтверждена вступившим в соответствующий момент времени в законную силу решением арбитражного суда, являющимся обязательным в силу статьи 16 АПК РФ при рассмотрении обоснованности требования кредитора в деле о банкротстве.

Из текста заявления следует, что ООО "ВымпелСнаб" просило включить в реестр требований кредиторов также проценты за пользование денежными средствами в сумме 2 591 956,72 руб., рассчитанные по договору займа от 17.12.2014 в соответствии с пунктом 1.2 договора (7% за одни год пользования суммой займа (40 000 000 руб.), проценты начинаются начисляться с момента предоставления займа, указанной в расписке, а именно за период с 17.12.2014 по 05.05.2015 сумма процентов составила 1 281 097,08 руб.; за период с 06.05.2015(с учетом соглашения N 1/2015 об обращении взыскания на заложенное имущество стоимостью 1 600 000 руб.) по 04.11.2015 сумма процентов составила 1 310 859,64 руб.

Поскольку апелляционная жалоба не содержит доводов на предмет несогласия с величиной процентов, установленных судом в реестре требований кредиторов ООО "Победа", определение суда в указанной части не проверяется (ч. 5 статьи 268 АПК РФ).

Доводы жалобы, сводящиеся к анализу и оценке обстоятельств злоупотребления правом сторонами договора займа, направлены на переоценку выводов решения Арбитражного суда Омской области от 13.10.2015 по делу N А46-8901/2015, которое, как отмечено выше, на момент вынесения оспариваемого определения для суда первой инстанции считалось вступившим в законную силу.

Результаты разрешения дела по апелляционной жалобе КХ "Зерно" на указанное решение в последующем могут выступать основанием для пересмотра обжалуемого в настоящем споре определения.

Согласно пункту 6 статьи 142 Закона о банкротстве в случае наличия рассматриваемых в арбитражном суде (суде) на момент начала расчетов с кредиторами соответствующей очереди разногласий между конкурсным управляющим и кредитором по заявленному требованию кредитора конкурсный управляющий обязан зарезервировать денежные средства в размере, достаточном для пропорционального удовлетворения требований соответствующего кредитора.

Положения пункта 6 статьи 142 Закона о банкротстве применимы и в ситуации оспаривания оснований включения в реестр требования конкретного кредитора.

До вынесения итогового судебного акта по делу N А46-8901/2015, которым будет внесена правовая определенность по требованию ООО "ВымпелСнаб" (реальности заемных отношений), конкурсный управляющий ООО "Победа" должен зарезервировать денежные средства в размере требования ООО "ВымпелСнаб", однако, расчеты по нему конкурсный управляющий осуществлять не вправе, в силу принятия судом к рассмотрению апелляционной жалобы с доводами в опровержение реальности заемных отношений.

Апелляционная жалоба КХ "Зерно" оставлена без удовлетворения.

Руководствуясь п. 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Омской области от 15 февраля 2016 года по делу N А46-10880/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Шарова

Судьи

О.В. Зорина О.Ю. Рыжиков