Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 9 июня 2016 г. N 08АП-2051/16

город Омск

09 июня 2016 г.

Дело N А46-17106/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 02 июня 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 июня 2016 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шаровой Н.А.,

судей Киричёк Ю.Н., Зориной О.В.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Ветюговой А.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2051/2016) Мацкевича Павла Борисовича на определение Арбитражного суда Омской области от 23 ноября 2015 года по делу N А46-17106/2014 (судья О.Ю. Брежнева), вынесенное по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "РеалСтрой" Вайсберга Александра Петровича к Мацкевичу Павлу Борисовичу об обязании передать бухгалтерскую и иную документацию, печати, штампы, материальные и иные ценности должника, в рамках дела о признании общества с ограниченной ответственностью "РеалСтрой" (ИНН 5504204500, ОГРН 1085543014083) несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании (после перерыва):

от Мацкевича Павла Борисовича - представитель Мотос А.А., по доверенности N 55 АА 1372578 от 05.02.2016, сроком действия три года;

от арбитражного управляющего Вайсберга Александра Петровича - представитель Ананьева А.С., по доверенности б/н от 11.01.2016, сроком действия до 31.12.2016;

от закрытого акционерного общества "Завод Сибгазстройдеталь" - представитель Сергеев Е.Д., по доверенности N 7 от 31.12.2015, сроком действия до 31.12.2016,

установил:

закрытое акционерное общество "Завод "Сибгазстройдеталь" (далее - ЗАО "Завод "Сибгазстройдеталь", заявитель) обратилось 23.12.2014 в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "РеалСтрой" (далее - ООО "РеалСтрой", должник) несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Омской области от 03.03.2015 заявление ЗАО "Завод "Сибгазстройдеталь" о признании ООО "РеалСтрой" несостоятельным (банкротом) признано судом обоснованным, в отношении должника введена процедура наблюдения сроком на четыре месяца (до 24.06.2015), временным управляющим ООО "РеалСтрой" утвержден Вайсберг Александр Петрович.

Публикация сообщения о введении в отношении должника процедуры наблюдения состоялась в газете "Коммерсантъ" N 49 от 21.03.2015.

Решением Арбитражного суда Омской области от 10.07.2015 по делу N А46-17106/2014 ООО "РеалСтрой" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на четыре месяца (до 08.11.2015), конкурсным управляющим утвержден Вайсберг А.П.

Публикация сообщения о признании должника несостоятельным (банкротом) и открытии в отношении него конкурсного производства состоялась в газете "Коммерсантъ" N 132 от 25.07.2015.

Определением Арбитражного суда Омской области срок конкурсного производства неоднократно продлевался.

13.10.2015 конкурсный управляющий ООО "РеалСтрой" Вайсберг А.П. обратился в Арбитражный суд Омской области с ходатайством об обязании Мацкевича Павла Борисовича (далее - Мацкевич П.Б.) передать конкурсному управляющему должника бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности должника.

Определением Арбитражного суда Омской области от 23.11.2015 по делу N А46-17106/2014 заявление конкурсного управляющего ООО "РеалСтрой" Вайсберга А.П. удовлетворено. Суд обязал Мацкевича П.Б. передать конкурсному управляющему ООО "РеалСтрой" Вайсбергу А.П. бухгалтерскую и иную документацию, печати и штампы, материальные и иные ценности ООО "РеалСтрой".

На указанное определение поступила апелляционная жалоба Мацкевича П.Б., в которой он просит его отменить со ссылкой на неполное выяснение обстоятельств дела. Как отмечает заявитель, фактическая деятельность ООО "РеалСтрой" осуществлялась после 28.10.2013 и единственными лицами, которые имели возможность ее осуществлять, являлись Толчева О.Г. и Финк И.В. В этот период времени частично оплачена задолженность перед АО "Завод "Сибгазстройдеталь" (решение Арбитражного суда Омской области по делу N А46-5160/2013, определение от 03.03.2015 по настоящему делу). 28.10.2013 все документы, связанные с деятельностью ООО "РеалСтрой", а также имущество общества были переданы назначенному директором лицу.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2016 апелляционная жалоба принята к производству и назначена к рассмотрению на 04.04.2016.

В судебном заседании, открытом 04.04.2016, представитель Мацкевича П.Б. заявил ходатайство о приобщении к материалам дела акта приема-передачи документов от Мацкевича П.Б. новому руководителю ООО "РеалСтрой", приложенного к апелляционной жалобе.

Протокольными определениями об объявлении перерыва до 06.04.2016, об отложении на 25.04.2016 рассмотрение апелляционной жалобы суд предлагал конкурсному управляющему Вайсбергу А.П.: 1) обеспечить явку в заседание Толчевой (Соболевой); 2) обосновать мнение по ходатайству о приобщении акта приема-передачи документов от Мацкевича Толчевой в октябре 2013 и по существу этого акта; 3) обосновать мнение по ходатайству Мацкевича П.Б. о приобщении акта приема-передачи документов от Мацкевича Толчевой в октябре 2013 и по существу данного акта; 4) обосновать допустимость как доказательств имеющихся в деле объяснений не участвующих в нем лиц; 5) представить объяснения по хронологии исполнения обязанностей руководителя должника разными лицами.

В судебное заседание, открытое 25.04.2016, обеспечена явка Соболевой Оксаны Геннадьевны, которая допрошена судом в качестве свидетеля по обстоятельствам подписания акта приема-передачи документов от Мацкевича П.Б. в порядке п. 2 ст.88 АПК РФ.

Соболева О.Г. сообщила суду, что 28.10.2013 была назначена генеральным директором ООО "РеалСтрой", однако реальными полномочиями не обладала, управленческих решений не принимала, общее и текущее руководство деятельностью ООО "РеалСтрой" не осуществляла. Отношение к ООО "РеалСтрой" в должности руководителя объяснила денежным вознаграждением за подписание документов. По обстоятельствам подписания акта приема-сдачи дел при смене генерального директора от 28.10.2013 показала, что на дату подписания у нее была фамилия Толчева, подпись принимающей стороны принадлежит ей. Однако сами документы она на руки не получала, владение ими не осуществляла.

Представитель конкурсного управляющего ООО "РеалСтрой" во исполнение протокольного определения от 04.04.2016 представила для приобщения к материалам дела заверенные уполномоченным лицом копии материалов оперативно-розыскных мероприятий: объяснения, отобранные у Соболевой Оксаны Геннадьевны от 01.12.2015; поручение от 12.11.2015 ОРПЭ СУ ОМВД России по г. Омску; письмо Управления экономической безопасности и противодействия коррупции УМВД России по Омской области от 30.11.2015 со справкой о совершенных оперативно-розыскных мероприятиях.

Указанные документы приобщены судом к материалам дела в целях правильного установления фактических обстоятельств дела и проверки доводов апелляционной жалобы. Указанные документы содержат сведения об обстоятельствах и причинах назначения Соболевой О.Г. и Финк И.В. на должности генерального директора ООО "РеалСтрой" после освобождения от руководства обществом Мацкевича П.Б. Ни Финк И.В., ни Соболева А.Г. к участию в обособленном споре об истребовании документации не привлекались. Суд первой инстанции пришел к выводу о номинальном статусе директоров, назначенных после Мацкевича П.Б., основываясь на незаверенной копии объяснений Соболевой О.Г. (л.д. 15-16 т.1), допустимость доказательственного значения которых не устанавливал.

В процессе рассмотрения апелляционной жалобы, 26.04.2016, в канцелярию суда с сопроводительным письмом от имени Финк И.В. (как последнего формального руководителя ООО "РеалСтрой") переданы без описи (в коробке, в количестве около 900 листов) документы, относящиеся к финансово-хозяйственной деятельности должника. Мацкевичу П.Б. судом предложено обеспечить опись этих документов и передачу управляющему.

В заседании апелляционного суда, продолженном после перерыва 27.04.2016, удовлетворено ходатайство представителя Мацкевича П.Б. об отложении в связи с необходимостью ознакомления с материалами, поступившими 26 апреля 2016 года от имени Финк Ирины Владимировны.

Определением от 28.04.2016 (резолютивная часть объявлена 27.04.2016) суд апелляционной инстанции отложил судебное разбирательство на 31.05.2016, предложив сторонам принять меры к мирному урегулированию настоящего обособленного спора (принять меры к описи и передаче документов управляющему, с учетом поступившего от Финк И.В.)

От Мацкевича П.Б. 20.05.2016 поступило ходатайство о приобщении к материалам дела описи документов (представленных ранее Финк И.В.), составленной во исполнение определения от 28.04.2016 об отложении судебного разбирательства, на 19 листах в отношении 636 документов на 891 листах (приложена к ходатайству).

От Мацкевича П.Б. через канцелярию суда 31.05.2016 поступило ходатайство об оказании судом содействия в передаче принятых Мацкевичем П.Б. от Финк И.В. и поименованных в описи документов конкурсному управляющему ООО "РеалСтрой" под контролем суда в помещении суда и в присутствии работников суда.

В судебном заседании 31.05.2016 представитель Мацкевича П.Б. поддержал доводы, изложенные в ходатайстве о приобщении дополнительных доказательств к материалам дела.

Представитель конкурсного управляющего Вайсберга А.П. и ЗАО "Завод "Сибгазстройдеталь" возражали против удовлетворения ходатайства и приобщения дополнительных доказательств к материалам дела.

В порядке статьи 163 АПК РФ в судебном заседании был объявлен перерыв до 02 июня 2016 года.

От конкурсного управляющего ООО "РеалСтрой" 01.06.2016 поступило ходатайство, согласно которому в материалы дела неустановленным лицом представлены документы финансово-хозяйственной деятельности ООО "РеалСтрой". В связи с чем конкурсный управляющий просит передать ему указанные документы по акту приема-передачи с возложением обязанности подписать данный акт Мацкевичем П.Б., несущим ответственность за достоверность передаваемых документов.

В судебном заседании, продолженном после перерыва, представители участвующих в обособленном споре лиц поддержали свои позиции с учетом совершенных процессуальных действий в суде апелляционной инстанции.

Представитель Мацкевича П.Б. представил подписанный им и представителем конкурсного управляющего ООО "РеалСтрой" акт приема-передачи документов ООО "РеалСтрой" с примечаниями представителя принимающей стороны на предмет качества и полноты полученных документов.

В судебном заседании стороны подтвердили, что переданы документы, относящиеся к финансово-хозяйственной деятельности должника, которые у конкурсного управляющего ООО "РеалСтрой" отсутствовали.

Законность и обоснованность вынесенного определения проверены на основании статей 266, 268 АПК РФ.

Повторно исследовав материалы обособленного спора по доводам жалобы, с учетом дополнительно совершенных процессуальных действий после возбуждения апелляционного производства, суд апелляционной инстанции установил основания для отмены определения Арбитражного суда Омской области от 23.11.2015 по делу N А46-17106/2014.

Как установил суд первой инстанции, подтверждается материалами дела, и не оспаривается участниками спора, руководителем должника ООО "РеалСтрой" являлся Мацкевич Павел Борисович до 28.10.2013.

Согласно представленным налоговым органом копиям из материалов регистрационного дела должника, подтверждающих смену руководителей, с 28.10.2013 руководителем должника назначена Толчева Оксана Геннадьевна, с 11.11.2013 - Финк Ирина Владимировна.

28.10.2013 в состав участников ООО "РеалСтрой" принята Толчева (в настоящее время - Соболева) Оксана Геннадьевна, Мацкевич П.Б. освобожден досрочно от обязанностей генерального директора, генеральным директором общества назначена Толчева О.Г. (протокол общего собрания участников ООО "РеалСтрой" от 28.10.2013 N 2/2013 - л.д. 39 т.1).

Мацкевич П.Б. выведен из состава участников ООО "РеалСтрой" на основании личного заявления от 08.11.2013, что подтверждается протоколом общего собрания участников ООО "РеалСтрой" N 3/2013 от 11.08.2013 (л.д. 29 т. 1), заявлением (л.д. 30 т.1). Этим же решением общего собрания Толчева О.Г. досрочно освобождена от исполнения обязанностей генерального директора. Генеральным директором ООО "РеалСтрой" назначена Финк Ирина Владимировна.

Соответствующие изменения отражены в регистрационном деле ООО "РеалСтрой", представленном в материалы дела.

Толчева О.Г. и Финк И.В. к участию в настоящем обособленном споре не привлекались.

Конкурсным управляющим должника в материалы дела представлены не заверенные в установленном поряде объяснения Соболевой (Толчевой) О.Г., согласно которым ни она, ни Финк И.В. фактически не являются учредителями и руководителями ООО "РеалСтрой", соответствующие сведения были внесены в ЕГРЮЛ Мацкевичем П.Б., за подписание документов Соболевой О.Г. и Финк И.В. было выплачено денежное вознаграждение, документация и материальные ценности должника им не передавались (л.д. 15-16 т.1).

Указанные объяснения приняты судом в качестве доказательства в обоснование позиции конкурсного управляющего ООО "РеалСтрой". Судом сделан вывод, что документация должника находится у Мацкевича П.Б.

Согласно пункту 1 статьи 129 Закона о банкротстве с даты утверждения конкурсного управляющего до даты прекращения производства по делу о банкротстве, или заключения мирового соглашения, или отстранения конкурсного управляющего он осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника, а также собственника имущества должника - унитарного предприятия в пределах, в порядке и на условиях, которые установлены данным Федеральным законом.

В силу пункта 2 указанной статьи конкурсный управляющий обязан, в том числе, принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества; принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц; принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника.

В соответствии с пунктом 2 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия (за исключением полномочий общего собрания участников должника, собственника имущества должника принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника).

Руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Согласно части 4 статьи 66 АПК РФ лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данного доказательства.

Согласно статье 10 АПК РФ арбитражный суд при разбирательстве дела обязан непосредственно исследовать все доказательства по делу.

На основании статьи 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

По правилам части 8 статьи 75 АПК РФ письменные доказательства представляются в арбитражный суд в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии. Если к рассматриваемому делу имеет отношение только часть документа, представляется заверенная выписка из него.

Частью 9 этой же статьи установлено, что подлинные документы представляются в арбитражный суд в случае, если обстоятельства дела согласно федеральному закону или иному нормативному правовому акту подлежат подтверждению только такими документами, а также по требованию арбитражного суда.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что объяснение Соболевой О.Г., имеющееся в материалах дела, является достаточным доказательством того, что Мацкевич П.Б. продолжал сохранять контроль над ООО "РеалСтрой" и удерживать документы финансово-хозяйственной деятельности должника.

Между тем, источник происхождения объяснений, судя по форме их изложения на бумажном носителе, не позволяет установить, в какой процедурной форме, кому и для каких целей они давались.

Соболева О.Г. судом первой инстанции к участию в настоящем обособленном споре не привлекалась, в качестве свидетеля по обстоятельствам дачи ей объяснений, изложенных на этом документе, не допрашивалась, принадлежность своей подписи не подтвердила.

В условиях последовательной смены руководства ООО "РеалСтрой" после Мацкевича П.Б. у суда не имелось оснований полагать, что документация должника продолжала им удерживаться, в установленном порядке не передавалась Соболевой О.Г.

Доказательствами нахождения документации у Мацкевича П.Б. суд первой инстанции при рассмотрении настоящего обособленного спора не располагал. В связи с чем не имел оснований для их истребования у Мацкевича П.Б.

По смыслу статьи 6 Федерального конституционного закона от 31.12.1996 N 1-ФКЗ "О судебной системе Российской Федерации", статей 16 и 182 АПК РФ судебные акты должны отвечать принципу их исполнимости.

Между тем, обжалуемое определение суда не могло быть исполнено по объективным причинам ввиду следующего.

Как установлено выше, при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции от Финк И.В. поступили документы финансово-хозяйственной деятельности должника, которые были приняты по описи представителем Мацкевича П.Б. В последующем эти документы переданы от Мацкевича П.Б. конкурсному управляющему ООО "РеалСтрой", в подтверждение чего представлен акт приема-передачи за подписью представителей Мацкевича П.Б. и конкурсного управляющего ООО "РеалСтрой".

Фактическое нахождение документации не у Мацкевича П.Б., а у следующего после Соболевой О.Г. генерального директора ООО "РеалСтрой" Финк И.В., нашло косвенное подтверждение обстоятельствами фактической передачи документации управляющему на стадии апелляционного разбирательства.

У суда первой инстанции не имелось достаточных оснований для вывода о нахождении документации у Мацкевича П.Б., не имеющего статуса руководителя "де юре", без привлечения к участию в деле Финк и Соболевой.

Не доказано фактическое владение Мацкевичем П.Б. документацией должника на момент разрешения обособленного спора в суде первой инстанции. Поэтому обжалуемое определение обоснованным признать нельзя.

В свою очередь, оснований для вывода о том, что Соболева О.Г., как и Финк И.В., являлись реальными руководителями ООО "РеалСтрой", собранные по данному обособленному спору доказательства в том числе, на стадии апелляционного рассмотрения, также не дают.

В совокупности с показаниями допрошенной в судом в качестве свидетеля Соболевой О.Г. суд принимает во внимание заверенные должностным лицом Отдела по расследованию преступлений в сфере экономики СУ УМВД России по Омской области объяснения Соболевой О.Г., данные ею в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий. Из этих объяснений следует, что она, а равно Финк И.В., с которой она знакома с 2008 года, были вовлечены в формальное участие в органах управления нескольких организаций за незначительное денежное вознаграждение в связи с финансовыми затруднениями. Никакого руководства текущей деятельностью обществ они не осуществляли. Соболева О.Г. расписывлась в каких-то документах, ставя подпись только в тех местах, где указывал нотариус (по ее словам, она и неустановленное лицо, через которого она была назначена директором должника, Козлов Юрий, находились в офисе у нотариуса) получив на руки пакет документов, состав которых ей неизвестен, так как она этот вопрос не выясняла, за что получила 500 руб. после подписания бумаг все документы были переданы ею некоему лицу, которое сопровождало ее по указанию Юрия в офисе у нотариуса. Впоследствии она дважды встречалась с указанными лицами и на нее было зарегистрировано еще две организации с оплатой вознаграждения. О том, что Соболева О.Г. являлась директором ООО "РеалСтрой", она узнала от сотрудников полиции.

Показания Соболевой О.Г. как свидетеля, её объяснения в уголовно-процессуальном порядке, подтверждение ею своей подписи на акте от 28.10.2013 не дают достаточных оснований ни для вывода о сохранении документации в ведении Мацкевича П.Б., ни для вывода о принятии их Соболевой.

Относимыми и допустимыми доказательствами утверждение конкурсного управляющего о том, что Соболева О.Г. и Финк И.В. имели номинальный статус генерального директора ООО "РеалСтрой", не опровергнуто. Доказательства реализации этими лицами прав и обязанностей, вытекающих из статуса руководителей не представлены. Интереса в управлении делами ООО "РеалСтрой" никто из них не проявлял, и даже более, учитывая отсутствие соответствующего образования и трудовых навыков, а равно материальное положение, очевидно, что эти лица принимали на себя обязанности руководителей (не только в отношении должника) на возмездной основе за вознаграждение. При этом Соболева О.Г. в своих объяснениях органам, осуществляющим оперативно-розыскные мероприятия, определенно и недвусмысленно сообщила, что узнала о себе как о директоре ООО "РеалСтрой" именно от сотрудников полиции.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции отклоняет приведенные в жалобе доводы Мацкевича П.Б. о том, что после освобождения его от должности генерального директора ООО "РеалСтрой", должник под руководством одного из последующих руководителей частично гасил задолженность перед ЗАО "Завод "Сибгазстройдеталь". При установленных фактических обстоятельствах номинального участия Соболевой О.Г. и Финк И.В. в качестве руководителей ООО "РеалСтрой", их имущественного положения, приведшего к изысканию такого способа заработка, уменьшение долгового бремени ООО "РеалСтрой" перед ЗАО "Завод "Сибгазстройдеталь" в период после ухода Мацкевича П.Б. не исключает расчеты между заинтересованными лицами под "ширмой" ООО "РеалСтрой". Во всяком случае, источник денежных поступлений и нахождение их в ведении Соболевой или Финк не раскрыты и не доказаны.

Представитель Мацкевича П.Б. заявил об отсутствии в распоряжении своего доверителя иных документов должника (кроме тех, которые переданы и приняты управляющим в ходе апелляционного разбирательства), об отсутствии в распоряжении его доверителя печатей, штампов, материальные и иных ценностей ООО "РеалСтрой".

При таких обстоятельствах, в отсутствие у Мацкевича П.Б. юридического статуса лица, от которого, по общему правилу, такой передачи управляющий вправе требовать, обжалуемое определение является необоснованным и неисполнимым.

Участие Мацкевича П.Б. в передаче документации на стадии апелляционного разбирательства является правомерным, поскольку создает для управляющего возможность и обязанность принять меры к формированию конкурсной массы, что может оказать влияние на итоговый размер субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц.

Апелляционная жалоба Мацкевича П.Б. удовлетворена.

Руководствуясь п. 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционную жалобу удовлетворить. Определение Арбитражного суда Омской области от 23 ноября 2015 года по делу N А46-17106/2014 отменить, принять новый судебный акт.

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "РеалСтрой" Вайсберга Александра Петровича к Мацкевичу Павлу Борисовичу об обязании передать бухгалтерскую и иную документацию, печати, штампы, материальные и иные ценности общества с ограниченной ответственностью "РеалСтрой" отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Шарова

Судьи

Ю.Н. Киричёк О.В. Зорина